破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構的優(yōu)化

熊家沾

公司擁有良好的治理結(jié)構對其經(jīng)濟發(fā)展有至關重要影響，如果公司陷入財務困境，需要通過及時、高效、透明的破產(chǎn)重整制度進行挽救，一旦公司治理失敗會從重整階段轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，這就體現(xiàn)出破產(chǎn)重整期間公司治理結(jié)構優(yōu)化的重要性，確保公司破產(chǎn)重整可以實現(xiàn)。為此，本文主要圍繞優(yōu)化破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構進行探究，分析破產(chǎn)重整公司的治理特點，總結(jié)出破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構存在的問題，最后針對問題提出實施性較強的優(yōu)化措施，因此改善公司治理結(jié)構，促進公司破產(chǎn)重整高效完成，以期為更多公司提供參考。

我國最新制定破產(chǎn)法中重整制度是非常關鍵的內(nèi)容受到多方關注，重整制度運行的幾年當中，我國實施的重整案件雖然不多，但是能夠明顯看出大多數(shù)公司的治理結(jié)構存在問題，權力配置不合理致使公司重整效率低下，甚至造成公司破產(chǎn)。為此，應結(jié)合國情，全面剖析破產(chǎn)重整期間公司治理結(jié)構存在的問題，并提出有效的解決措施，提高我國重整制度的利用率、效率，促進公司重整后能夠正常運行與發(fā)展。

破產(chǎn)重整

破產(chǎn)重整是指企業(yè)在面臨破產(chǎn)或者已經(jīng)破產(chǎn)的情況下，通過調(diào)整債務結(jié)構、改善經(jīng)營狀況和優(yōu)化資產(chǎn)配置等措施，實現(xiàn)企業(yè)破產(chǎn)風險的緩解和經(jīng)營重建的過程。其目的是保護企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營、促進經(jīng)濟發(fā)展，同時保護債權人的權益，避免企業(yè)破產(chǎn)所帶來的社會不良影響。在破產(chǎn)重整過程中，企業(yè)通常會采取減少員工、出售部分業(yè)務或資產(chǎn)、重組債務等，從而實現(xiàn)企業(yè)的短期和長期經(jīng)營目標。同時，債權人利益調(diào)整是債務重組計劃的重要依據(jù)，確保企業(yè)依據(jù)計劃進行債務償還。

破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構存在的問題

公司管理人員職權懈怠行使 債權人公司依據(jù)破產(chǎn)法的破產(chǎn)申請相關規(guī)定提交資料后，法院通過審查后裁定受理破產(chǎn)申請后，會組建管理小組接管債權人公司的全部財務以及破產(chǎn)方面的各項工作，這種狀態(tài)在沒有發(fā)生一些特殊情況下可以保持到程序終止。在破產(chǎn)法中表明債務人想要實行破產(chǎn)重整，需要向法院申請批準由債務人執(zhí)行管理財產(chǎn)以及營業(yè)事務，獲得批準之后公司的財產(chǎn)、營業(yè)事務等權利應由管理人員轉(zhuǎn)交到債務人手中。如若在重整過程中，債務人公司并沒有到法院申請破產(chǎn)重整或者法院未批準時，管理人員還要接著管理公司財產(chǎn)和各項營業(yè)事務，同時執(zhí)行債務人公司的重整規(guī)劃，在此期間，債務公司之前的經(jīng)營管理方面的人員可以被聘用代替管理人員進行營業(yè)事務管理工作，提高管理人員破產(chǎn)重整計劃的執(zhí)行效果。破產(chǎn)法中規(guī)定管理人員可以在公司破產(chǎn)重整過程中聘請他人管理營業(yè)事務，但是對受委托的管理人的權限及能力未制定詳細要求，無法對受委托人態(tài)度進行準確判定，所以聘請其他管理人接管營業(yè)事務很可能會出現(xiàn)道德問題，從而引發(fā)公司重整失敗，并造成債權人一定的擔憂，公司的控制和管理工作仍由債務人擔任，極有可能發(fā)生債務人利用重整行為規(guī)避市場競爭的失敗，從而提高重整公司的不正當競爭優(yōu)勢，從而嚴重影響市場的公平競爭。

出資人權益調(diào)整事項操作不規(guī)范 公司股東在破產(chǎn)重整期間為了償還債務會讓渡一定比例的股份，對于公司的股權讓渡而言，大小股東的比例是完全不同的，譬如說，破產(chǎn)重整期間上海華源股份有限公司的大股東讓渡的股權比例是87%，小股東讓渡股權比例為24%。對于公司股東來講，只有支持公司的權益調(diào)整計劃，才能將持有股票保值，反之，公司進行破產(chǎn)清算時，所有股東的持有股就沒有任何價值。就小股東而言，公司向危機發(fā)展的主要原因就是大股東，認為債務償還的主體應是大股東，為此，股權讓渡的大部分責任應由大股東負責；對大股東來講，公司大股東認為他們股權讓渡多于小股東就無法將“同股同權”理念完整體現(xiàn)，為此，大股東與小股東在股權讓渡方面激烈的爭論，還有加大的利益糾紛。我國破產(chǎn)法中明確指出公司出資人權益在重整規(guī)劃草案中的內(nèi)容，可建立投資人小組，由投資人小組就股權變更事宜進行討論和投票。但并未按照股份的不同屬性加以區(qū)分，只是把全部的股份歸于某個表決部分，對公司股東權益屬性方面的不同無法準確有效反映出來。

債務人董事會的監(jiān)督職能虛化 管理人員在重整期間擁有較大的權利，一旦管理人員出現(xiàn)濫用職權的問題，會導致公司破產(chǎn)重整效果降低，甚至讓公司直接進入破產(chǎn)清算程序，進而損害債權人與債務人的利益，為此，擁有豐富管理經(jīng)驗和專業(yè)知識的董事會應及時全面發(fā)揮監(jiān)督作用。目前，大多數(shù)債務人公司的董事會存在監(jiān)督職能虛化的問題，在公司破產(chǎn)重整期間對經(jīng)營管理人員的工作發(fā)揮監(jiān)督責任的通常為管理人和法院，而董事會只有定期進行工作匯報。在經(jīng)營業(yè)務管理人員之間出現(xiàn)意見分歧時，權威性在董事會指導監(jiān)督工作中未能很好體現(xiàn)，造成實際決策與最佳決策權發(fā)生偏頗，增加決策實施的復雜性，導致決策效率下降，嚴重影響公司破產(chǎn)重整的成效。

在法律層面?zhèn)鶛嗳朔纸M標準缺少依據(jù) 破產(chǎn)法中債權人公平償還是第一原則，設置破產(chǎn)制度的本質(zhì)就是要讓債權人公平償還債務，不要認為信息不對等而沒有平等受償?shù)臋C會。盡管在保證大股東的公平受償方面，《破產(chǎn)法》起到了關鍵作用，但是實施過程中也存在著債權人分組中出現(xiàn)的重大小股東利益損失。比方說，*ST滄化分組標準以五十萬元為界限，并將所有普通債權分成兩種類型，一是大債權；二是小型債權。當公司破產(chǎn)重整計劃在普通的小型債權組中投票通過，而普通大債權組投票支持重整的人數(shù)沒有達到破產(chǎn)法的規(guī)定，在法院表示公司破產(chǎn)重整計劃具有實際執(zhí)行的可行性，即使普通大額債權組的通過人數(shù)不足，債務人仍然有機會通過法院的強制裁定來完成重整計劃，以實現(xiàn)債務的重組和償還。目前，人民法院對于小組劃分用50萬元作為界限的主要原因及重整計劃的可行性依據(jù)沒有進行明確具體的論證。

破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構優(yōu)化的措施

加強管理人員的權限控制 若進入重整期，會由管理人接管公司資產(chǎn)和各項事務，管理人員結(jié)合在破產(chǎn)法的基礎上，管理人員充分發(fā)揮專業(yè)知識與技能，對債務人公司的管理、重整規(guī)劃的各項事務都應有獨立的判斷，而且管理員實施各項管理工作應呈現(xiàn)出專業(yè)性和中立性。破產(chǎn)重整期間管理者的權利是非常大，為了能夠?qū)⒏骼骊P系者的權益達到平衡，管理者要更好行使自己的權利，同時，各利益關系者和管理者之間關系比較復雜，且存在均衡規(guī)則。面對此情況，管理人員同債務人公司的董事、經(jīng)理等具有代理委托關系，其中委托人是管理者，代理人是董事，由委托代理理論來看，公司經(jīng)營的信息獲得方面代理人有很大的優(yōu)勢，而委托人處于劣勢。所以，債務人公司管理者重整事務的壓力大，同時也獲得一定重整動力，他們會想方設法利用自己的管理經(jīng)驗和專業(yè)知識，讓公司起死回生。此情況下，管理人委托債務人公司原來的董事或經(jīng)理擔任代理人，能夠避免出現(xiàn)代理人消極工作、花費過多、編制虛假的會計信息等對公司利益有不良影響的事情，避免道德風險出現(xiàn)在委托代理當中。

通過委托管理公司賦予債務人公司的管理層公司經(jīng)營與管理的權利，使債權人和社會公眾都難以放心。尤其是在債務人出現(xiàn)不被外人了解的違規(guī)、詐騙、招聘廣告等現(xiàn)象后，管理人很難將公司的管理委托給債務人。債務人繼續(xù)擔任公司的管理及控制工作，是否會造成債務人濫用公司重整機制，是當前債權人以及社會民眾最為關心的問題。無論是從效率還是誠信的角度，都需要充分利用債務人公司管理人員的技能和經(jīng)驗，提高重組效率，避免損害債權人和其他利益相關者的利益。

法院通過裁定后公司正式進入破產(chǎn)重整程序，仍然可以正常經(jīng)營，管理人在委托債務人實施公司的管理與控制，但是債務人只能在管理人允許的權限范圍內(nèi)開展各項管理工作，而且管理人和債權人要對債務人的行為進行嚴格監(jiān)督，同時，管理人和受委托管理人員可以隨時由債權人向法院申請更換，而管理人的授權范圍可以向法院申請改變。債務人公司內(nèi)部的董事長及經(jīng)理人員等管理人員的關系呈現(xiàn)監(jiān)督與被監(jiān)督，可以將公司內(nèi)部監(jiān)管作用全面發(fā)揮，有利于債務人更好投入公司破產(chǎn)重整工作中，并對債權人的利益有效穩(wěn)妥的兼顧，作為國家權力機關及社會公共利益代表的法院，可以起到協(xié)調(diào)公司破產(chǎn)重整的監(jiān)管、利益的作用，將利益關系人之間利益平衡問題得到有效解決。

依據(jù)股權性質(zhì)實施分組 債權人公司實施股權讓渡可以利用特有的組別表決制度，將“實質(zhì)相似性”作為股權劃分的原則，也就是說分組需要按照不同性質(zhì)股權來劃分，且每個小組的權力調(diào)整存在差異，需要統(tǒng)一調(diào)整相同小組的股權，這樣可以將公平性提升，使公司中的大小股東、機構和個人投資者之間的股權調(diào)整沒有較大的出入，股權小組劃分以其作為標準，按照不同的利益對不同利益進行調(diào)整與安排。

進一步增強董事會的監(jiān)督職能 代表股東的利益監(jiān)督管理責任是由董事會借助傳統(tǒng)理論及實踐，降低所有權和控制權分離形成的代理成本。公司應利用有效監(jiān)督治理機制控制管理層的機會主義，防止公司績效下滑。公司破產(chǎn)重整期間董事會的監(jiān)督治理機制更為重要。首先，把管理層的戰(zhàn)略行為掛鉤到董事會成員利益上，從而調(diào)動董事會加強對管理層行為的監(jiān)督管理，使管理層為股東利益全權負責。其次，為了提高董事會的監(jiān)督效果要保障董事會的獨立性，嚴格要求公司董事會無權干涉日常經(jīng)營決策，還要實行在董事會不同成員中分散對管理活動的監(jiān)督職能，并通過財務報告的形式呈現(xiàn)。最后，董事會成員應具備與公司業(yè)務相關的專業(yè)知識和管理能力，以便于董事會更好地開展監(jiān)督活動。

加強債權人分組的靈活度 破產(chǎn)法中明確規(guī)定了表決權分組的方式，這種分組屬于強行性分組，其中法院可以在普通債權組中設置小額債權組是唯一靈活處理的體現(xiàn)，也僅存于細致劃分普通債權組。為了能夠提高公司破產(chǎn)重整的成功率，應提高債權人分組的靈活性，可能也應借鑒國內(nèi)對重整程序表決分數(shù)的隨意性劃分方法，將數(shù)量實質(zhì)性上類似的債權人分成小組，同時也把不到特定數(shù)額要求的債務人劃分到特定小組。此外，還要對權利遭受破壞的債權小組、權利不受損害的小組等做出具體界定，從而使得權利遭受破壞的小組都擁有對重整方案表決的權力，這樣才能在更好的重整方案中體現(xiàn)各個債權人的權利，確保各類債權人的公平性。另外，為了保護股東的利益，重整公司在我國對債權人分組時獲得較多的自由裁量空間，以便其在制定重整計劃時更好地考慮各方利益，并盡可能地實現(xiàn)債務清償和企業(yè)重組。同時應加快對重整公司的價值評估，以便更好地了解其財務狀況和重整能力，將法院的判決性與說服力大大提升，避免濫用自由裁量權，防止弱勢債權人利益受損。

傳統(tǒng)破產(chǎn)法存在片面性和僵硬性的問題，在提出重整規(guī)定并全面實施下可以解決這些問題。然而想要實現(xiàn)重整目標，應對各利益關系者的權利義務、重整后利益相關者的控制權分配等方面進行深入的調(diào)整，提高權力制衡以及監(jiān)督的作用，將公司破產(chǎn)重整的治理結(jié)構進一步優(yōu)化。

（作者單位：蘇州良浦節(jié)能新材料股份有限公司）