主管行政部門履行法定職權(quán)應(yīng)當(dāng)清楚、明確等

主管行政部門履行法定職權(quán)應(yīng)當(dāng)清楚、明確

主持人：

用人單位未為職工王某辦理參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)的手續(xù)。王某向主管行政部門投訴后，主管行政部門作出責(zé)令該用人單位為王某辦理參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)手續(xù)并繳費(fèi)的行政處理決定，但未規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)從何時(shí)起為王某繳費(fèi)以及應(yīng)繳納的數(shù)額。請(qǐng)問，該行政處理決定是否恰當(dāng)？勞動(dòng)者應(yīng)如何處理為妥？

河北讀者 王先生

王先生：

首先，應(yīng)當(dāng)確定該主管行政部門是否有責(zé)令用人單位辦理參保手續(xù)、補(bǔ)繳基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的職權(quán)。在目前的法律框架下，稅務(wù)機(jī)關(guān)、醫(yī)療保險(xiǎn)行政部門、醫(yī)療保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)均負(fù)有處理用人單位未依法繳納醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的相應(yīng)職責(zé)，但存在差異，需根據(jù)勞動(dòng)者投訴選擇的行政主體確定具體職責(zé)。

其次，如果該主管行政部門負(fù)有責(zé)令用人單位辦理參保手續(xù)、補(bǔ)繳基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的職權(quán)，則其處理結(jié)果存在瑕疵。主管行政部門履行法定職權(quán)應(yīng)當(dāng)清楚、明確，即依據(jù)事實(shí)清楚、適用法律準(zhǔn)確。用人單位存在應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確其補(bǔ)繳的具體時(shí)段、繳費(fèi)基數(shù)、繳費(fèi)金額。在欠缺這些基本事實(shí)要素時(shí)，用人單位無法履行主管行政部門的處理決定，勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)權(quán)益亦無法得到維護(hù)，因而是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

最后，勞動(dòng)者可以向該主管行政部門反映，要求其重新作出具體行政行為。該主管行政部門亦應(yīng)當(dāng)根據(jù)其職權(quán)重新明確用人單位履行法律義務(wù)的具體內(nèi)容。如果該主管行政部門拒絕作出明確的具體行政行為，勞動(dòng)者可以通過行政復(fù)議或行政訴訟，要求該主管行政部門重新作出具體行政行為。

主持人

法院能否超出勞動(dòng)者訴求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間

主持人：

勞動(dòng)者在一審訴訟請(qǐng)求中要求確認(rèn)與用人單位的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間為2007年8 月20 日至2015 年10 月16 日，在二審期間要求將勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間延續(xù)至2016 年7 月31 日，用人單位對(duì)勞動(dòng)者超過一審的請(qǐng)求未提出抗辯。二審法院能否支持超出勞動(dòng)者一審起訴請(qǐng)求范圍的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間？

廣東讀者 陳女士

陳女士：

《民事訴訟法》第一百二十二條規(guī)定，起訴必須有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由。法院只能針對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行裁判。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26 號(hào)）第十四條規(guī)定：“人民法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件后，當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求的，如該訴訟請(qǐng)求與訟爭(zhēng)的勞動(dòng)爭(zhēng)議具有不可分性，應(yīng)當(dāng)合并審理；如屬獨(dú)立的勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁?！眲趧?dòng)關(guān)系的存續(xù)時(shí)間是勞動(dòng)爭(zhēng)議中的基本法律事實(shí)，對(duì)勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的影響巨大。法院應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行審理。勞動(dòng)者在二審期間的請(qǐng)求超出了其向一審法院的起訴請(qǐng)求，二審法院對(duì)此不應(yīng)進(jìn)行審理，應(yīng)當(dāng)直接駁回超出部分的請(qǐng)求。

主持人

已享受的供養(yǎng)親屬撫恤金能否因獲得養(yǎng)老金而取消

主持人：

《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》明確，供養(yǎng)親屬依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源，且有男年滿60 周歲、女年滿55 周歲等情形的，可以享受供養(yǎng)親屬撫恤金。如果因工死亡職工的親屬在該職工死亡前已經(jīng)享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，生活來源有保障，則不能認(rèn)為是“依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源”，不應(yīng)界定為供養(yǎng)親屬，不應(yīng)享受供養(yǎng)親屬撫恤金。如果因工死亡職工的父母符合供養(yǎng)親屬條件并已經(jīng)享受供養(yǎng)親屬撫恤金，后因?yàn)檠a(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)等原因而開始享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，其是否還能繼續(xù)領(lǐng)取供養(yǎng)親屬撫恤金？法律依據(jù)是什么？

山東讀者 邊先生

邊先生：

一方面，這表明《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》存在需要進(jìn)一步完善的地方，沒有充分考慮客觀情況的變化，沒有在停止享受供養(yǎng)親屬撫恤金中設(shè)置兜底性條款，應(yīng)當(dāng)修改完善。

另一方面，在現(xiàn)有的法律框架下，仍不宜支持個(gè)人的該類訴求。第一，企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇與工傷保險(xiǎn)的供養(yǎng)親屬撫恤金均屬于生活保障類社會(huì)保險(xiǎn)項(xiàng)目，具有同質(zhì)性，基于社會(huì)保險(xiǎn)唯一性原則，同一居民不應(yīng)同時(shí)享受性質(zhì)相同的多個(gè)社會(huì)保險(xiǎn)待遇，因此不能同時(shí)享受養(yǎng)老金與供養(yǎng)親屬撫恤金。第二，原供養(yǎng)親屬按月領(lǐng)取養(yǎng)老金后，其基本生活已經(jīng)得到保障，與獲得養(yǎng)老金前領(lǐng)取供養(yǎng)親屬撫恤金在本質(zhì)上相同，其生活保障目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，不再需要社?；鸸B(yǎng)。第三，《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三條規(guī)定：“社會(huì)保險(xiǎn)制度堅(jiān)持廣覆蓋、?；?、多層次、可持續(xù)的方針，社會(huì)保險(xiǎn)水平應(yīng)當(dāng)與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展水平相適應(yīng)?！敝貜?fù)領(lǐng)取養(yǎng)老金與供養(yǎng)親屬撫恤金不符合“保基本”之要求，亦與經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展水平不相適應(yīng)，違反了該條規(guī)定。因此，供養(yǎng)親屬應(yīng)當(dāng)擇高享受。

主持人

勞務(wù)關(guān)系是否屬于勞動(dòng)保障監(jiān)察范圍

主持人：

某勞動(dòng)者在原單位內(nèi)退后加入甲公司，后依法申領(lǐng)基本養(yǎng)老金。此后，該勞動(dòng)者與甲公司發(fā)生爭(zhēng)議，其主張甲公司未支付加班工資等，并向勞動(dòng)保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)投訴。勞動(dòng)保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)能否對(duì)此受理？

重慶讀者 于先生

于先生：

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕26 號(hào)）第三十二條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第二條第一款規(guī)定，對(duì)企業(yè)和個(gè)體工商戶進(jìn)行勞動(dòng)保障監(jiān)察,適用本條例。勞動(dòng)保障監(jiān)察的對(duì)象與范圍是與勞動(dòng)者形成勞動(dòng)關(guān)系的用人單位，即依法形成的勞務(wù)關(guān)系不屬于勞動(dòng)保障監(jiān)察范圍。因此，對(duì)于勞動(dòng)者與甲公司之間的加班工資爭(zhēng)議，不屬于勞動(dòng)保障監(jiān)察范疇。事實(shí)上，勞動(dòng)者與甲公司之間是否存在加班工資爭(zhēng)議，在法律上并不確定。加班工資是《勞動(dòng)法》中的概念，以勞動(dòng)關(guān)系為基礎(chǔ)。在勞務(wù)關(guān)系中，除非有特別約定，一般并不存在加班工資。因此就該法律事實(shí)而言，加班工資爭(zhēng)議亦不屬于勞動(dòng)保障監(jiān)察執(zhí)法范圍。

主持人

社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)是否有權(quán)要求退還不當(dāng)領(lǐng)取的養(yǎng)老金

主持人：

康某家住遼寧省撫順市，于2011 年6 月以靈活就業(yè)人員身份參加企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)并補(bǔ)繳1999 年10 月至2011 年6 月的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。其向社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供的身份證和戶口簿上登記的出生日期為1957 年12 月4 日，戶口簿登記為非農(nóng)業(yè)戶口。康某于2014 年9 月退休并領(lǐng)取養(yǎng)老金。

2016 年12 月，康某所在地人社局對(duì)以城鎮(zhèn)自由職業(yè)者身份參保、向前補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)至1999 年10 月的退休人員進(jìn)行專項(xiàng)監(jiān)督檢查，發(fā)現(xiàn)康某存在偽造戶口簿、身份證辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)以及騙取養(yǎng)老待遇的問題，要求社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)進(jìn)行確認(rèn)整改。

社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)經(jīng)核查，康某是農(nóng)業(yè)戶口，且出生日期為1954 年12月4 日。撫順市人民政府辦公廳印發(fā)的《關(guān)于城鎮(zhèn)部分特殊群體參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的通知》（撫政辦發(fā)〔2009〕56 號(hào)）規(guī)定，城鎮(zhèn)個(gè)體勞動(dòng)者和自由職業(yè)者可以進(jìn)行補(bǔ)繳。社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)認(rèn)為康某系農(nóng)業(yè)戶口，不符合補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的范圍，且其提供的身份信息與其實(shí)際信息不符，遂于2017 年1 月停發(fā)康某養(yǎng)老金，并要求其返還已領(lǐng)取的養(yǎng)老待遇。康某認(rèn)為社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)無權(quán)要求其退還養(yǎng)老金。社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)是否有此職權(quán)？

遼寧讀者 云女士

云女士：

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第八十八條規(guī)定：“以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門責(zé)令退回騙取的社會(huì)保險(xiǎn)金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款?！薄渡鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦條例》第四十六條規(guī)定，個(gè)人多享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)責(zé)令退回。此規(guī)定賦予社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)處理社保待遇的職權(quán)，多發(fā)待遇的追回可適用這一條款。《社會(huì)保險(xiǎn)稽核辦法》第十二條規(guī)定，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)參保個(gè)人領(lǐng)取社會(huì)保險(xiǎn)待遇情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)社會(huì)保險(xiǎn)待遇領(lǐng)取人喪失待遇領(lǐng)取資格后本人或他人繼續(xù)領(lǐng)取待遇或以其他形式騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即停止待遇的支付并責(zé)令退還;拒不退還的，由勞動(dòng)保障行政部門依法處理。根據(jù)該規(guī)定，社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)具有暫停養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇并責(zé)令退還的法定職權(quán)。

根據(jù)地方政策，不具有城鎮(zhèn)戶籍的靈活就業(yè)參保人員不能補(bǔ)繳（歷史時(shí)段的）養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，不違反上位法規(guī)定，具有法律效力。社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)有權(quán)對(duì)康某的養(yǎng)老待遇暫停發(fā)放，且有權(quán)要求康某退還已經(jīng)領(lǐng)取的養(yǎng)老待遇。

1.2.2 免疫組化S-P法檢測(cè)凋亡相關(guān)因子Fas、Fasl在胎盤滋養(yǎng)細(xì)胞中的表達(dá):參考基因科技Fas、Fasl免疫組化試劑盒說明書，切片常規(guī)脫蠟水化，抗原修復(fù)，沖洗，過氧化物酶阻斷劑孵育10 min，加一抗，室溫60 min后，PBS沖洗，加二抗室溫30 min后，PBS沖洗，DAB顯色，蘇木素復(fù)染，梯度酒精脫水，封片，光學(xué)顯微鏡下觀察并拍照。鼠抗人Fas單克隆抗體、兔抗人Fasl 單克隆抗體、SP免疫組化試劑盒、DAB染色液(聚合物法)均購自基因科技(上海)有限公司。

主持人

參保人部分索賠時(shí)能否主張先行支付

主持人：

參保人趙某依法參加了各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，其因第三人傷害發(fā)生醫(yī)療費(fèi)用10 萬余元。在對(duì)第三人的民事侵權(quán)損害賠償訴訟中，趙某僅向第三人索賠1萬元，法院在民事判決中對(duì)此予以確認(rèn)。隨后，趙某依據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十條規(guī)定向社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)從基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金中先行支付剩余醫(yī)療費(fèi)用。其請(qǐng)求是否應(yīng)被支持？

黑龍江讀者 劉先生

劉先生：

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十條第二款規(guī)定，醫(yī)療費(fèi)用依法應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)，第三人不支付或者無法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付；基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。據(jù)此，一方面，趙某并未向第三人主張全額的醫(yī)療費(fèi)用，無法認(rèn)定屬于第三人不支付的情形，其要求先行支付不符合該條規(guī)定；另一方面，基于生效裁判文書的既判力以及“一事不再理”原則，通?？梢酝贫ㄚw某放棄了要求第三人賠償其他醫(yī)療費(fèi)用的權(quán)利，由于基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金的追償權(quán)即對(duì)第三人的賠償請(qǐng)求權(quán)來源于被保險(xiǎn)人對(duì)第三人的賠償請(qǐng)求權(quán)，因此當(dāng)被保險(xiǎn)人放棄對(duì)第三人的賠償請(qǐng)求權(quán)時(shí)，被保險(xiǎn)人無權(quán)要求基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付。因此，無論從哪一方面來看，均不宜支持趙某的先行支付請(qǐng)求。

主持人

事業(yè)單位工作人員醉駕被拘役能否繼續(xù)繳納社保費(fèi)

主持人：

某事業(yè)單位編制人員，因?yàn)樽眈{被判處拘役6 個(gè)月。單位沒有對(duì)其作出開除處分。其能否繼續(xù)繳納社保費(fèi)？以前工齡是否計(jì)算視同繳費(fèi)年限？

山西讀者 伍先生

伍先生：

中共中央組織部、人力資源和社會(huì)保障部、監(jiān)察部印發(fā)的《關(guān)于事業(yè)單位工作人員和機(jī)關(guān)工人被采取強(qiáng)制措施和受行政刑事處罰工資待遇處理有關(guān)問題的通知》（人社部發(fā)〔2012〕69 號(hào)）規(guī)定，被判處管制、拘役或拘役被宣告緩刑期間，如單位未給予開除處分的，停發(fā)工資待遇，不計(jì)算工作年限。期滿后的工資待遇，根據(jù)所受處分相應(yīng)確定。據(jù)此，在拘役期間，其既沒有工資，也不計(jì)算工作年限，因此不應(yīng)繳費(fèi)；在拘役結(jié)束后，因?yàn)閱挝粵]有對(duì)其作出開除處分，其與單位的法律關(guān)系依然存續(xù)，可以繼續(xù)參保繳費(fèi)。

根據(jù)上述文件的規(guī)定，事業(yè)單位工作人員和機(jī)關(guān)工人退休后被判處管制、拘役或拘役被宣告緩刑期間，停發(fā)養(yǎng)老待遇，按本人原養(yǎng)老待遇的60%計(jì)發(fā)生活費(fèi)；刑罰執(zhí)行完畢或緩刑考驗(yàn)期滿不再執(zhí)行原判刑罰的，按12%降低養(yǎng)老待遇，補(bǔ)貼按低一個(gè)職務(wù)層次（技術(shù)等級(jí)）確定。對(duì)于拘役人員而言，其養(yǎng)老待遇并未一概取消——其歷史上的工作貢獻(xiàn)（主要體現(xiàn)為工作年限）并未一概不予認(rèn)可。因此，在未開除的情形下，其視同繳費(fèi)年限宜予認(rèn)可。

主持人

重復(fù)領(lǐng)取工傷四級(jí)傷殘津貼如何處理

主持人：

勞動(dòng)者在甲市發(fā)生工傷，勞動(dòng)能力鑒定為傷殘等級(jí)四級(jí)，工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按月向其支付傷殘津貼。后該人員到乙市工作，因系統(tǒng)未聯(lián)網(wǎng)，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳機(jī)構(gòu)以及社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)均未發(fā)現(xiàn)其已經(jīng)參保并領(lǐng)取傷殘津貼，其本人及用人單位也沒有告知其領(lǐng)取傷殘津貼的事實(shí)。用人單位與其簽訂了勞動(dòng)合同，為其辦理了工傷保險(xiǎn)等參保手續(xù)。其再次發(fā)生工傷，經(jīng)工傷認(rèn)定后，再次被鑒定為四級(jí)傷殘，并按月領(lǐng)取傷殘津貼。后經(jīng)檢查，發(fā)現(xiàn)該勞動(dòng)者重復(fù)領(lǐng)取傷殘津貼。請(qǐng)問，應(yīng)如何清理該勞動(dòng)者的工傷保險(xiǎn)關(guān)系及傷殘津貼？

山西讀者 金先生

金先生：

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個(gè)人依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?！钡谌龡l規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)，由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)?！睋?jù)此，勞動(dòng)者參加工傷保險(xiǎn)，一般情形下需以與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系為前提。

勞動(dòng)和社會(huì)保障部出臺(tái)的《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12 號(hào)）規(guī)定，勞動(dòng)關(guān)系成立的條件之一是用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。在勞動(dòng)關(guān)系下，勞動(dòng)者最基本的法律義務(wù)是提供勞動(dòng)，因此勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系必須具備勞動(dòng)能力。工傷傷殘四級(jí)在理論上屬于完全喪失勞動(dòng)能力?！豆ｋU(xiǎn)條例》第三十五條亦規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為一級(jí)至四級(jí)傷殘的，保留勞動(dòng)關(guān)系，退出工作崗位，享受傷殘津貼等待遇。根據(jù)該條規(guī)定，一級(jí)至四級(jí)傷殘人員喪失勞動(dòng)能力無法提供勞動(dòng)，故立法強(qiáng)制保留勞動(dòng)關(guān)系，因此不能正常建立勞動(dòng)關(guān)系。由此，上述勞動(dòng)者第一次發(fā)生工傷被鑒定為四級(jí)傷殘后，屬于完全喪失勞動(dòng)能力，不具有建立勞動(dòng)關(guān)系的一般資格。其在乙市用人單位工作，無法與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，其與該用人單位簽訂的勞動(dòng)合同無效，不具有再次參加工傷保險(xiǎn)的合法基礎(chǔ)。因此，其在乙市的參保是不合法的，其在該用人單位因工作原因受傷也不應(yīng)認(rèn)定為工傷。社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)撤銷其在乙市的參保登記，征繳機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)退還其工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)撤銷該次工傷認(rèn)定決定。此后，該勞動(dòng)者若繼續(xù)重復(fù)領(lǐng)取傷殘津貼，則構(gòu)成不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)當(dāng)返還給社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。

主持人