政府介入企業(yè)合規(guī)管理的風險及其防范措施

林麗琴

浙江嘉瑞成（永嘉）律師事務所，浙江 溫州 325102

一、政府介入企業(yè)合規(guī)管理的模式

（一）剛性介入模式

在企業(yè)合規(guī)管理的全面開展實施中，政府剛性介入的合規(guī)管理模式重點表現(xiàn)在強制性的行政監(jiān)管方式。政府機構(gòu)部門應當被視為強制性的外部干預作用力，運用行政監(jiān)管的主體身份地位來監(jiān)督企業(yè)實施各個領(lǐng)域的經(jīng)營管理活動，進而有效預防了企業(yè)存在違背立法規(guī)范的經(jīng)營管理風險［1］。政府剛性介入的模式目前仍然得到普遍的采納運用，政府監(jiān)管機構(gòu)對于存在違規(guī)經(jīng)營行為的企業(yè)應當施以必要限度的處罰，通常表現(xiàn)為罰金或者其他的責任后果形式。我國現(xiàn)行的《證券公司監(jiān)督管理條例》以及《保險公司合規(guī)管理辦法》等立法規(guī)范制度都已經(jīng)涉及剛性的政府監(jiān)管機構(gòu)介入模式，確保能夠達到強制干預企業(yè)經(jīng)營以及矯正市場失靈的目標，保障了合法經(jīng)營企業(yè)的正當權(quán)益［2］。

（二）柔性介入模式

與政府監(jiān)管機構(gòu)實施剛性介入的傳統(tǒng)做法相比，建立在柔性介入模式基礎上的政府介入管理機制更加側(cè)重于政府與企業(yè)建立密切的互動合作體系，從而達到了適當約束企業(yè)經(jīng)營行為的目標。在多數(shù)的情況下，具有出資人主體地位的政府部門能夠?qū)τ谄髽I(yè)實施全方位的行政指導手段，行政指導的各項措施執(zhí)行并非帶有約束企業(yè)行為的強制作用力，而是能夠運用指導性以及規(guī)范性的技術(shù)手段方法來矯正企業(yè)的不良經(jīng)營傾向，指導企業(yè)健全現(xiàn)有的內(nèi)控管理保障制度［3］。因此，柔性的政府介入干預模式雖然不具備強制約束企業(yè)的效力，但是卻能夠給企業(yè)帶來長期性的合規(guī)管理指導，有助于企業(yè)自主開展全方位的合規(guī)經(jīng)營管理。

通過以上的監(jiān)管模式分析，可見企業(yè)合規(guī)管理的政府介入目標就是要平衡協(xié)調(diào)企業(yè)利益與社會整體利益，避免存在企業(yè)利益與公眾利益的失衡。企業(yè)在合規(guī)管理的監(jiān)督約束作用下應當能夠?qū)崿F(xiàn)對于法律道德底線的必要尊重，同時保證了企業(yè)恪守市場競爭的參與規(guī)則。企業(yè)合規(guī)經(jīng)營對于促進企業(yè)達到更加優(yōu)良的綜合效益指標具有顯著保障作用，體現(xiàn)了企業(yè)全面開展合規(guī)經(jīng)營的重要意義。企業(yè)在現(xiàn)階段的市場經(jīng)營領(lǐng)域占有關(guān)鍵的位置，那么客觀上決定了企業(yè)必須按照合規(guī)經(jīng)營的實踐思路來維護社會公眾的權(quán)益。市場交易的參與主體不僅需要考慮到經(jīng)濟利益的提高，更加需要保證參與市場競爭的行為能夠吻合立法規(guī)范的基本要求。

二、政府介入企業(yè)合規(guī)管理的風險表現(xiàn)形式

（一）違背市場內(nèi)在規(guī)律

市場經(jīng)濟的運行過程不能脫離內(nèi)在的市場發(fā)展規(guī)律，市場經(jīng)濟本身的發(fā)展規(guī)律如果受到了人為因素的突破，那么遭到破壞的市場運行機制就會阻礙城鄉(xiāng)經(jīng)濟的順利發(fā)展［4］。在現(xiàn)狀下，政府監(jiān)管機構(gòu)比較傾向于運用強制干預的措施方法來約束企業(yè)行為，那么就會容易違背最根本的市場運行規(guī)律。企業(yè)合規(guī)管理中的政府干預介入手段雖然具備了正當性的實施基礎，但是政府干預以及介入企業(yè)管理活動的措施一旦超出了必要限度，則會違背內(nèi)在性的經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律。尤其是對于強制性的政府干預介入模式而言，帶有強制約束力的政府干預行為就會容易產(chǎn)生不利于企業(yè)的行政懲罰后果，造成了企業(yè)的資產(chǎn)減損后果。因此，政府機構(gòu)目前必須要嚴格限定干預介入的行政措施力度，防止違背最根本的市場發(fā)展規(guī)律。

例如對于剛性模式的政府介入措施在具體執(zhí)行的階段中，政府職能機構(gòu)以及政府管理部門通常就會超越法定的限度，從而表現(xiàn)為越權(quán)干預的行為方式傾向。在某些情況下，企業(yè)雖然沒有實施違背現(xiàn)行立法規(guī)范的經(jīng)營活動行為，但是仍然會遭受到政府機構(gòu)對其施加的行政處罰干預。強制性的政府介入模式存在較大的違規(guī)風險，政府機構(gòu)部門人員針對現(xiàn)行的單行法等各項立法規(guī)范未能給予清晰準確的理解認識［5］。

（二）欠缺立法明確依據(jù)

對于企業(yè)合規(guī)管理的實施過程如果要進行適當程度的政府介入，那么必須建立在現(xiàn)行立法規(guī)范給予明確規(guī)定的保障基礎上。但是從現(xiàn)狀來看，政府監(jiān)管機構(gòu)針對企業(yè)的合規(guī)管理過程進行介入以及干預仍然欠缺明確清晰的立法規(guī)范保障，進而容易產(chǎn)生政府過度干預的弊端。我國現(xiàn)階段的單行法以及《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）并未專門針對剛性模式下的政府介入管理措施給予合法的授權(quán)規(guī)定，因此造成了政府機構(gòu)存在擅自干預企業(yè)以及過度干預企業(yè)管理的行為傾向。欠缺立法根據(jù)作為必要支撐以及保障條件的政府干預過程就會表現(xiàn)為盲目性，導致埋下了企業(yè)市場主體與政府監(jiān)管機構(gòu)的沖突矛盾隱患。

例如現(xiàn)行的《中華人民共和國證券投資基金法》以及《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）雖然涉及企業(yè)開展合規(guī)管理的相關(guān)法規(guī)制度，然而并未運用規(guī)范化的立法界定方式來約束政府的干預行為實施過程［6］。企業(yè)開展合規(guī)管理的自主實施行為以及政府干預的行為之間仍然存在潛在的矛盾，立法機構(gòu)對于企業(yè)違規(guī)開展各種經(jīng)營活動的過程缺少必要的監(jiān)管限制，從而造成了政府部門人員過度實施了干涉企業(yè)正當經(jīng)營行為的行政處罰。

（三）過度干涉企業(yè)的自主經(jīng)營

現(xiàn)階段的政府監(jiān)管機構(gòu)對于企業(yè)開展合規(guī)管理的實踐工作往往存在過度干預的風險，企業(yè)自主經(jīng)營的實踐工作由于頻繁受到了政府機構(gòu)的過度干涉，那么企業(yè)就會很難享有法定限度的自主決策權(quán)利。企業(yè)對于合規(guī)管理的基本實施方案未能給予規(guī)范化的施行，而是停留于表面化的合規(guī)管理工作。在此種情況下，企業(yè)進行合規(guī)管理的具體執(zhí)行階段就會失去良好的約束監(jiān)督，企業(yè)與監(jiān)管部門之間沒有形成良性的配合協(xié)同關(guān)系。由此可見，存在符號化與形式化趨向的企業(yè)合規(guī)管理以及政府監(jiān)督制度就會表現(xiàn)為較差的總體實施效果，同時也增加了企業(yè)開展合規(guī)經(jīng)營管理中的資源投入。

三、政府介入企業(yè)合規(guī)管理的風險防范措施要點

近些年以來，政府對于企業(yè)合規(guī)管理的具體實踐工作傾向于進行全方位的介入。但是不應當忽視，政府監(jiān)管的實踐工作力度如果超出了法定的范圍或者強度限制要求，那么通常就會容易侵害到企業(yè)的正當合法利益。在情況嚴重時，缺少必要干預以及約束規(guī)范制度作為支撐的政府干預監(jiān)管工作還會激化政府以及企業(yè)之間的潛在矛盾，從而不利于維持市場經(jīng)濟的整體和諧發(fā)展。為了實現(xiàn)全面防范企業(yè)合規(guī)管理以及政府介入風險的目標，那么現(xiàn)階段的風險防范工作應當體現(xiàn)在如下的管理優(yōu)化措施中：

（一）充分尊重企業(yè)參與市場競爭的規(guī)律性

企業(yè)對于市場競爭的全面參與權(quán)利應當?shù)玫奖匾淖鹬?，企業(yè)通過參與法定限度內(nèi)的市場交易過程，應當能夠促進企業(yè)現(xiàn)有的經(jīng)營效益獲得優(yōu)化提高。在此過程中，企業(yè)不僅需要關(guān)注于合規(guī)管理的各項工作實施，同時還要保證企業(yè)的經(jīng)營活動不會違背最根本的行為監(jiān)管規(guī)范［7］。企業(yè)參與規(guī)范化的市場競爭交易權(quán)利亟待得到尊重，政府監(jiān)管部門目前就是要做到嚴格限定介入企業(yè)內(nèi)控管理過程的力度。政府只有做到了充分尊重市場主體的內(nèi)控管理自主權(quán)利，那么才能有益于和諧穩(wěn)定的市場監(jiān)管環(huán)境構(gòu)建，妥善解決政府機構(gòu)部門以及企業(yè)經(jīng)營參與者的矛盾沖突問題。市場競爭的內(nèi)在規(guī)律對于市場經(jīng)濟的健康發(fā)展具有決定性的意義影響，那么政府監(jiān)管部門同樣需要尊重內(nèi)在的市場交易發(fā)展規(guī)律，在尊重規(guī)律以及保護市場交易的前提下才能給予企業(yè)適當?shù)男袨楦深A。

政府機構(gòu)有必要與企業(yè)建立良性的溝通互動機制，確保政府監(jiān)管機構(gòu)能夠依靠于自身的信息資源獲取優(yōu)勢來告知企業(yè)即將面臨的潛在經(jīng)營管理風險。通過實施風險提前告知的預警管理措施，應當能夠支撐企業(yè)實現(xiàn)更加良好的風險評估目標，從而指導企業(yè)有效防范可能會出現(xiàn)的市場交易過程風險。企業(yè)合規(guī)管理的全面實施過程應當建立在企業(yè)以及政府共同進行參與的前提下，政府針對企業(yè)目前容易存在的各種違規(guī)以及違法經(jīng)營行為都要給予提前告知，促進企業(yè)現(xiàn)有的風險預測實踐能力提高。政府部門應當能夠協(xié)助企業(yè)盡快設立體系化的內(nèi)控管理規(guī)范制度，運用柔性介入以及行政指導的技術(shù)手段來健全企業(yè)內(nèi)控制度，保證企業(yè)對于內(nèi)控管理的現(xiàn)行立法規(guī)范給予全面的遵守。

（二）健全政府介入企業(yè)合規(guī)管理的立法保障機制

政府如果需要介入到企業(yè)開展合規(guī)管理的實施過程中，那么政府對于自身的介入限度條件應當能夠有著清晰的認識。從現(xiàn)狀來看，政府機構(gòu)對于介入合規(guī)經(jīng)營管理的實踐工作仍然存在較為明顯的盲目實施弊端，根源重點體現(xiàn)在現(xiàn)行立法規(guī)范的保障機制缺失。因此，現(xiàn)階段的政府監(jiān)管部門有必要充分認識到健全立法規(guī)范的必要性，確保嚴格遵守介入企業(yè)管理的立法規(guī)范制度［8］。具體在完善現(xiàn)行《公司法》以及各項合規(guī)管理的規(guī)范制度過程中，重要實現(xiàn)思路應當落實于統(tǒng)一性的管理監(jiān)督權(quán)限設計，并且還要著眼于市場交易行為以及發(fā)行證券行為的約束監(jiān)督。政府通過協(xié)助企業(yè)實施內(nèi)控管理的做法，那么應當能夠達到健全企業(yè)內(nèi)控規(guī)范的宗旨。立法機構(gòu)應當側(cè)重于公司企業(yè)的合規(guī)管理規(guī)范體系完善，增設企業(yè)內(nèi)部治理的相關(guān)法規(guī)制度。

政府介入企業(yè)的合規(guī)管理全面實施過程，應當能夠充分體現(xiàn)在現(xiàn)階段的立法規(guī)范中?，F(xiàn)行立法規(guī)范對于合規(guī)管理應當進行必要的完善優(yōu)化，確保督促企業(yè)的市場參與主體履行自身的社會義務，同時還需要合理平衡企業(yè)利益與社會利益的雙重因素。企業(yè)合規(guī)管理的著眼點就是運用強制性的企業(yè)規(guī)范文件以及法律法規(guī)制度來制約企業(yè)的經(jīng)營管理活動，保證企業(yè)的經(jīng)營過程能夠達到符合立法規(guī)范以及符合公序良俗的效果。企業(yè)如果觸碰了社會公共道德的底線并且從事了有違現(xiàn)行立法規(guī)范的違法經(jīng)營，那么企業(yè)的自身合法權(quán)益也會失去法律的保障。企業(yè)合規(guī)管理旨在通過約束企業(yè)行為以及保障企業(yè)的正當合法利益，實現(xiàn)了對于市場交易的公平氛圍營造。企業(yè)如果為了追求自身的最大化經(jīng)濟效益從而實施了侵害其他經(jīng)營者權(quán)益的違法競爭，則企業(yè)對于社會公眾利益以及市場的良性競爭秩序就會構(gòu)成侵害。政府監(jiān)管部門通過設立企業(yè)的合規(guī)管理機制，應當能夠統(tǒng)籌協(xié)調(diào)企業(yè)利益與社會公眾的合法權(quán)益，確保對于市場的穩(wěn)定健康秩序予以必要的維護。

（三）保留企業(yè)合理限度內(nèi)的自主經(jīng)營決策權(quán)利

企業(yè)作為參與市場交易的重要主體，必須依法享有合理限度的自主管理以及自主經(jīng)營權(quán)利，如此才能切實保障企業(yè)的自身利益獲得實現(xiàn)，同時激發(fā)企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新潛能。具體在現(xiàn)階段的實踐工作開展前提下，立法規(guī)范有必要為企業(yè)保留合法限度的自主經(jīng)營決策權(quán)利，以便于指導企業(yè)運用規(guī)范化的實踐思路來實現(xiàn)自我監(jiān)督的目標。同時，政府監(jiān)管的機構(gòu)部門應當起到必要的監(jiān)督約束作用，通過實施柔性以及剛性結(jié)合的技術(shù)手段來防范企業(yè)的各種違規(guī)行為，促進了企業(yè)實現(xiàn)合規(guī)管理控制的總體水平提高。政府機構(gòu)在依法獲得授權(quán)的情況下，才能適當干預企業(yè)的經(jīng)營決策過程。

合規(guī)管理意味著保留合理限度的企業(yè)自主權(quán)利，企業(yè)作為最關(guān)鍵的市場參與主體而言，雖然能夠具備法定限度的自主經(jīng)營決策權(quán)利，但是并非意味著企業(yè)能夠突破道德以及法律的底線，侵犯到其他市場主體的正當利益。企業(yè)作為市場經(jīng)營主體不僅對于基本的立法規(guī)范應當嚴格進行遵守，同時還應當保證在現(xiàn)有的管理經(jīng)營活動實施過程不會違背企業(yè)內(nèi)部的規(guī)范章程、行為慣例、社會公共道德標準。立法規(guī)范以及道德準則對于企業(yè)的經(jīng)營過程都會產(chǎn)生直接的約束作用，那么企業(yè)合規(guī)管理對于促進企業(yè)的經(jīng)營治理水準提高具有顯著的作用，企業(yè)合規(guī)管理構(gòu)成了企業(yè)擴展經(jīng)營規(guī)模以及獲得良好經(jīng)濟效益的根本保障因素。企業(yè)在開展業(yè)務經(jīng)營以及內(nèi)控管理時，管理人員不僅需要關(guān)注企業(yè)現(xiàn)有的經(jīng)濟效益指標，同時還應當履行法定的義務，防止企業(yè)參與市場競爭的過程存在觸犯法律法規(guī)以及違背社會公共道德的風險。

四、結(jié)束語

綜上所述，企業(yè)合規(guī)管理的全面實施過程應當建立在政府介入的保障基礎上，對于市場競爭的內(nèi)在規(guī)律給予必要尊重。在現(xiàn)狀下，企業(yè)深入推進實施合規(guī)管理已經(jīng)逐步趨向于強化，政府通過實施強制性的外部介入干預，應當能夠達到矯正市場失靈的目標，切實保障了企業(yè)的合法經(jīng)濟利益。具體在防范政府介入風險的實踐過程中，完善企業(yè)現(xiàn)有的合規(guī)管理機制應當側(cè)重于立法保障體系的構(gòu)建，并且應當為企業(yè)保留合理限度內(nèi)的自主決策以及自主經(jīng)營權(quán)利。