國有企業(yè)合同履行風(fēng)險應(yīng)對策略分析

蘇 醒

（河北港口集團有限公司西港產(chǎn)業(yè)園分公司，秦皇島 066000）

合同履行管理是國有企業(yè)管理中的重要環(huán)節(jié)，國有企業(yè)只有做好合同履行管理工作，才能有效地防范合同履行風(fēng)險。在國有企業(yè)改革進程中，運用分析風(fēng)險成因、分析主要風(fēng)險、制定防控措施、加強合同內(nèi)部控制等管理手段去實現(xiàn)合同履行風(fēng)險的有效規(guī)避，以維護企業(yè)的合法權(quán)益，促進企業(yè)經(jīng)濟效益的實現(xiàn)，是國有企業(yè)經(jīng)營管理者迫切需要解決的問題。

一、導(dǎo)致合同履行風(fēng)險產(chǎn)生的主要因素分析

1.外部環(huán)境因素

外部環(huán)境因素主要包括政治經(jīng)濟社會環(huán)境、法律法規(guī)及政策環(huán)境、地理及氣候環(huán)境、科技環(huán)境的變化，以及意外事故、自然災(zāi)害等不可控因素。

2.合同對方的因素

合同對方的因素主要包括合同欺詐或違約，財務(wù)狀況不良導(dǎo)致無法履行合同義務(wù)，因生產(chǎn)能力或技術(shù)水平不足導(dǎo)致未按合同規(guī)定達(dá)到應(yīng)有的數(shù)量或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，等等。

3.企業(yè)自身的因素

企業(yè)自身的因素主要包括合同決策、選擇合同對象、確定合同關(guān)鍵內(nèi)容等環(huán)節(jié)不合規(guī)；企業(yè)戰(zhàn)略目標(biāo)和生產(chǎn)經(jīng)營目標(biāo)設(shè)定不合理、合同管理職責(zé)分工不明確、合同管理制度不完善或執(zhí)行不力；合同管理人員、合同承辦人員缺乏必要的專業(yè)能力和合同承辦經(jīng)驗，對待合同不嚴(yán)謹(jǐn)，不認(rèn)真執(zhí)行或規(guī)避合同管理制度，與外部人員合謀欺詐本企業(yè)；因財務(wù)狀況不佳或生產(chǎn)能力、技術(shù)水平不足導(dǎo)致無法履行合同義務(wù)。

二、合同履行過程中存在的主要風(fēng)險及防控措施分析

（一）不按約定履行合同的風(fēng)險

1.風(fēng)險分析

（1）我方為債權(quán)人，債務(wù)人提前履行、部分履行、拒絕履行合同義務(wù)，遲延履行合同，不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定時，我方訂立合同的目的無法實現(xiàn)，如不采取有效措施防止損失擴大，我方須對擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。

（2）我方為債務(wù)人，提前履行或部分履行時，債權(quán)人拒絕，我方需要承擔(dān)相應(yīng)的損失；我方拒絕履行合同、遲延履行合同、不履行合同或履行合同義務(wù)不符合約定，均須向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

2.防控措施

（1）我方為債權(quán)人，債務(wù)人先期履行或部分履行時，我方須先審查先期履行或部分履行的后果。若先期履行或部分履行不損害我方利益，我方可接受；若先期履行或部分履行損害我方利益，我方可拒絕先期履行或部分履行。因先期履行或部分履行增加的費用，我方可要求債務(wù)人承擔(dān)。

（2）我方在訂立合同時，應(yīng)仔細(xì)調(diào)查相對人的資信情況，確保其能全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)。當(dāng)債務(wù)人不履行合同或履行合同不符合約定時，我方可以依法追究債務(wù)人的違約責(zé)任，要求其賠償相應(yīng)的損失。同時，在債務(wù)人造成損失的時候，我方須采取積極的措施防止損失擴大。

（3）我方作為合同的當(dāng)事人，應(yīng)全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤募s定，避免因不適當(dāng)履行合同引發(fā)不必要的訴訟。

（二）涉他合同不當(dāng)履行的合規(guī)風(fēng)險

1.風(fēng)險分析

（1）己方為債權(quán)人，雙方約定由債務(wù)人向第三人履行，債務(wù)人未履行、瑕疵履行，己方需向第三人承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；第三人拒絕受領(lǐng)，由此造成的損失須由己方承擔(dān)。

（2）己方為債權(quán)人，雙方約定由第三人向己方履行，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，其未履行時己方既可以要求債務(wù)人履行也可以要求第三人履行，還可以追究第三方的違約責(zé)任，第三人同樣享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。

（3）己方為債務(wù)人，雙方約定由己方向第三人履行，己方未履行、瑕疵履行，須對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；第三人拒絕受領(lǐng)，己方還需與債權(quán)人協(xié)商解決辦法。

（4）己方為債務(wù)人，雙方約定由第三人向債權(quán)人履行，第三人未履行，己方須向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

2.防控措施

（1）己方訂立涉他合同時，須審慎注意，詳細(xì)了解第三人的信用狀況和履約能力，征求第三人的意見，避免因第三人不能履行合同或者拒絕受領(lǐng)而引起不必要的風(fēng)險和損失。

（2）己方訂立涉他合同后，因涉他合同不能履行、瑕疵履行或第三人拒絕履行引發(fā)的法律責(zé)任，須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的原則進行處理。具體表現(xiàn)為：己方作為債權(quán)人，與債務(wù)人約定由第三人履行，如第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，第三人不履行時，己方應(yīng)同時要求債務(wù)人和第三人承擔(dān)違約責(zé)任，增加債權(quán)實現(xiàn)的可能性；己方作為債務(wù)人，與債權(quán)人約定由第三人履行，第三人不履行，己方須向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

（三）合同履行主體合并、分立不當(dāng)?shù)暮弦?guī)風(fēng)險

1.風(fēng)險分析

（1）己方合并其他公司，未對該公司的資產(chǎn)和債務(wù)情況進行仔細(xì)審查，而該公司的資產(chǎn)不良，負(fù)債較大，己方須對該公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，會造成不必要的經(jīng)濟損失。

（2）己方作為債權(quán)人，債務(wù)人與其他資產(chǎn)不良的公司合并后，資產(chǎn)減少，債務(wù)增多，導(dǎo)致己方實現(xiàn)債權(quán)困難。

（3）己方作為債權(quán)人，債務(wù)人分立，各分立后的公司互相推諉，以資產(chǎn)不足以清償債務(wù)為由拒絕償還債務(wù)，使己方無法實現(xiàn)債權(quán)。

2.防控措施

（1）己方與其他公司合并之前，對該公司的資產(chǎn)和債務(wù)狀況進行認(rèn)真審查，以確保該公司資產(chǎn)良好，負(fù)債較少。

（2）己方可援引《公司法》第一百七十三條的規(guī)定，在相對方合并時要求其清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，以避免公司合并后資產(chǎn)減少，己方無法實現(xiàn)債權(quán)。

（3）我國法律規(guī)定，合同訂立后當(dāng)事人分立的，由分立后的主體對合同的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。因此，當(dāng)相對方分立后，各分立后的主體互相推諉，拒絕承擔(dān)債務(wù)，己方可依法向所有的主體主張連帶清償責(zé)任。

（四）合同變更和轉(zhuǎn)讓、解除不當(dāng)?shù)暮弦?guī)風(fēng)險

1.風(fēng)險分析

（1）未經(jīng)相對方同意擅自變更合同，違背了合同雙方合意的要求，須向相對方承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。轉(zhuǎn)移合同義務(wù)未取得債權(quán)人同意的，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移不發(fā)生法律效力。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓未取得合同相對方同意的，合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓不發(fā)生法律效力。

（3）不具備約定和法定解除合同的條件，擅自解除合同，此時構(gòu)成了違約，須向相對方承擔(dān)違約責(zé)任。

（4）具備約定和法定的解除合同的條件，未在約定的或者法律規(guī)定的解除權(quán)期限屆滿之前行使，或者經(jīng)相對方催告在合理期限內(nèi)不行使，即喪失合同解除權(quán)。

2.防控措施

（1）在合同簽訂之后，應(yīng)嚴(yán)格限制變更或解除合同；但是，如確有必要變更或解除合同的，己方須與相對方協(xié)商，就變更或解除合同的內(nèi)容達(dá)成一致，并按照公司制度規(guī)定履行審批手續(xù)，簽署書面的變更或解除協(xié)議。

（2）在合同履行過程中，如己方作為債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同項下的權(quán)利，應(yīng)書面通知作為債務(wù)人的合同相對方；如己方作為債務(wù)人將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)取得作為債權(quán)人的合同相對方的同意。經(jīng)合同相對方同意，己方可以將合同項下的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)簽訂書面協(xié)議，并應(yīng)注意對已履行部分的清算做出約定。

（3）當(dāng)約定和法定的解除合同的條件具備，己方須在一定期限內(nèi)積極行使合同解除權(quán)，通過掛號信、公證送達(dá)等方式向相對方發(fā)出合同解除通知，以免期限屆滿解除權(quán)喪失。

三、合同履行風(fēng)險應(yīng)對策略分析

（一）明確合同管理機構(gòu)及職能

國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)在治理結(jié)構(gòu)、機構(gòu)設(shè)置，以及權(quán)責(zé)分配、業(yè)務(wù)流程等方面形成股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層相互制約、相互監(jiān)督的機制，明確業(yè)務(wù)部門對合同履行情況進行有效監(jiān)控，明確財務(wù)部、審計部、法律事務(wù)部、紀(jì)檢監(jiān)察室等職能部門的財務(wù)監(jiān)督、內(nèi)部審計監(jiān)督與評價、合同管理制度建設(shè)、法律問題處理、紀(jì)檢監(jiān)察等職能，確保實現(xiàn)合同管理中合同擬定、審核、審批、執(zhí)行、監(jiān)督評估等不相容職務(wù)分離。

（二）提高合同經(jīng)辦人員的承辦能力

國有企業(yè)應(yīng)當(dāng)注重配備具有一定專業(yè)能力的人員承辦合同業(yè)務(wù)，采用培訓(xùn)、考核等形式不斷增加合同承辦人員的專業(yè)知識、法律知識、合同管理經(jīng)驗、溝通能力、工作責(zé)任心和敬業(yè)精神。

（三）建立合同管理制度

根據(jù)合同管理需要和部門職責(zé)范圍，指定合同管理部門，對合同實施統(tǒng)一規(guī)范管理。業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)定期將合同管理情況匯報給合同管理部門，上級合同管理部門對下級進行指導(dǎo)和監(jiān)督。業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人是本部門合同管理第一責(zé)任人，本部門合同承辦人是本部門合同管理的具體負(fù)責(zé)人。

（四）做好合同履行階段的內(nèi)部控制

（1）實施合同臺賬、合同報表、合同分析報告定期報送制度。合同管理部門定期統(tǒng)計、收集和處理合同簽訂、執(zhí)行、變更、轉(zhuǎn)讓、終止的相關(guān)信息，并對合同管理情況進行分析、傳簽，以便公司上下對合同管理的全過程進行監(jiān)控，為合同簽訂和合同風(fēng)險管理提供預(yù)警性信息。

（2）完善合同舞弊和合同欺詐應(yīng)對管理機制，建立合同舞弊和合同欺詐投訴舉報制度，面向全體職工、簽約對象公布投訴舉報聯(lián)系部門的電話、電子郵箱，明確合同舞弊和合同欺詐投訴舉報的處理程序、處理規(guī)范及辦結(jié)時限，為合同舞弊和合同欺詐提供科學(xué)合理的投訴舉報路徑，采取有效措施保證投訴舉報路徑暢通。

（3）嚴(yán)防合同違約。簽約前認(rèn)真調(diào)查對方的合同履行能力和資信狀況等，確保與具有良好合同履行能力和良好資信狀況的企業(yè)或個人簽訂合同；在合同中明確規(guī)定違約責(zé)任；在合同中約定對方為有效履行合同提供相應(yīng)的擔(dān)保措施；密切監(jiān)控對方的合同履行過程，一旦發(fā)現(xiàn)對方有違約的可能，及時采取相應(yīng)的補救措施將我方損失降到最低；如對方已經(jīng)發(fā)生違約行為，要求對方嚴(yán)格按照合同規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，必要時可采取制裁或訴訟途徑。

（4）嚴(yán)控合同變更。明確規(guī)定按照權(quán)責(zé)分工，將合同變更事項向我方董事會、經(jīng)理層、合同管理部門相關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權(quán)；合同變更的內(nèi)容和條款必須與對方協(xié)商一致；變更合同必須采用書面形式，形成新的合同文本，嚴(yán)禁涂改原合同文本或在原合同文本上添加內(nèi)容；變更合同視同新簽訂合同，需履行相應(yīng)的合同審核、審批等合同管理程序。

（5）嚴(yán)控合同轉(zhuǎn)讓。明確規(guī)定按照權(quán)責(zé)分工，將合同轉(zhuǎn)讓事項向我方董事會、經(jīng)理層、合同管理部門相關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權(quán)；合同轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容和條款必須與原合同當(dāng)事人、第三方協(xié)商一致：轉(zhuǎn)讓合同必須采用書面形式，形成新的合同文本，嚴(yán)禁涂改原合同文本或在原合同文本上添加內(nèi)容；轉(zhuǎn)讓合同視同新簽訂合同，需履行相應(yīng)的合同審核、審批等合同管理程序。

（6）嚴(yán)控合同終止。明確規(guī)定按照權(quán)責(zé)分工，將合同終止事項向我方董事會、經(jīng)理層、合同管理部門相關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并征求其意見，必要時獲得其授權(quán)；合同終止必須按照合同規(guī)定與對方協(xié)商一致；合同終止應(yīng)當(dāng)采用解除協(xié)議、終止協(xié)議等書面形式，按合同管理制度履行相關(guān)審核、審批程序，并指定專人對合同終止程序進行復(fù)核，確保合法合規(guī)。

（7）處理合同糾紛。按照權(quán)責(zé)分工，明確規(guī)定董事會、經(jīng)理層、合同管理部門、業(yè)務(wù)部門在合同糾紛處理中的具體責(zé)任；對于合同履行中產(chǎn)生的糾紛，首先由業(yè)務(wù)部門及合同承辦人與對方協(xié)商解決，如協(xié)商解決不成，及時向董事會、經(jīng)理層、合同管理部門報告合同糾紛產(chǎn)生的原因、責(zé)任方，制定相應(yīng)對策和書面的糾紛處理方案，糾紛處理方案應(yīng)當(dāng)按照權(quán)責(zé)分工，經(jīng)過董事會、經(jīng)理層、合同管理部門的層層審核批準(zhǔn)；及時采取有效措施防止糾紛擴大，控制糾紛的惡性發(fā)展；充分收集、匯總、整理處理糾紛的相關(guān)證據(jù)，以便使我方在處理糾紛過程中處于有利地位；合同糾紛處理方案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采用協(xié)商解決、調(diào)解的方式，如無法協(xié)商、調(diào)解，再采用仲裁、訴訟方式。

（8）加強合同內(nèi)部控制監(jiān)督。企業(yè)在日常工作中對合同內(nèi)部控制的建立與實施情況進行常規(guī)、持續(xù)的監(jiān)督檢查。業(yè)務(wù)部門按照職責(zé)分工自行實施日常監(jiān)督檢查，并將監(jiān)督檢查情況報給合同管理部門，同時審計部、法律事務(wù)部或組成臨時機構(gòu)對合同內(nèi)部控制設(shè)計和執(zhí)行的有效性進行季度、年度定期監(jiān)督或?qū)ｍ棻O(jiān)督檢查，對于監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)的合同內(nèi)部控制缺陷，應(yīng)當(dāng)分析缺陷的性質(zhì)和產(chǎn)生的原因，提出整改方案，并以書面形式及時向董事會和經(jīng)理層報告，采取有效措施堵塞管理漏洞，完善合同內(nèi)部控制。

結(jié) 語

國有企業(yè)是我國國民經(jīng)濟的支柱，對我國社會經(jīng)濟的發(fā)展和綜合國力的提升有著非常重要的意義。在市場競爭過程中，如果合同履行管理不到位、合同履行風(fēng)險控制不嚴(yán)格，導(dǎo)致合同履行問題頻發(fā)，將嚴(yán)重阻礙國有企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)，降低國有企業(yè)的市場競爭能力和盈利能力。在國有企業(yè)合同履行風(fēng)險防控中，要時刻關(guān)注合同履行情況，分析潛在風(fēng)險，制定有力的防控措施，同時在日常合同管理中明確合同管理機構(gòu)和職能，不斷提升合同承辦人員的專業(yè)素養(yǎng)，建立完善的合同管理制度，加強合同履行階段的內(nèi)部控制，有效防范合同履行風(fēng)險，保障國有企業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營、穩(wěn)步長足發(fā)展。