融資租賃標(biāo)的物適格性研究及其在基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的應(yīng)用實踐

趙果

中交融資租賃有限公司

融資租賃業(yè)務(wù)是我國金融體系的重要組成部分，鑒于其“融資”+“融物”的特性，作為銀行貸款、債券融資等傳統(tǒng)金融工具的有益補充，有其不可替代的價值。融資租賃業(yè)務(wù)具有與實體經(jīng)濟結(jié)合緊密的特點，過往的實踐也證明，該項業(yè)務(wù)確實能夠在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域發(fā)揮其獨特的作用。

近年來，隨著融資租賃業(yè)務(wù)蓬勃發(fā)展，租賃業(yè)務(wù)的標(biāo)的物不再局限于傳統(tǒng)租賃業(yè)務(wù)的設(shè)備類固定資產(chǎn)，在實務(wù)操作中，地下管網(wǎng)、無形資產(chǎn)、生物資產(chǎn)等各種類型的資產(chǎn)，都被當(dāng)作融資租賃業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。那么，究竟具備哪些特征的資產(chǎn)是合法合規(guī)的融資租賃業(yè)務(wù)的標(biāo)的資產(chǎn)呢，本文對此問題進(jìn)行初步探析。

一、 監(jiān)管政策及相關(guān)法律法規(guī)解讀

2005年，商務(wù)部頒布的《外商投資租賃業(yè)管理辦法》相對比較保守，規(guī)定租賃標(biāo)的物主要為設(shè)備類動產(chǎn)及交通工具類固定資產(chǎn)，以及其附著的無形資產(chǎn)。該辦法已于2018年廢止，目前已經(jīng)失效。

2013年，商務(wù)部印發(fā)了《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》，主要強調(diào)租賃標(biāo)的物須具備以下特征：服務(wù)于實體經(jīng)濟、權(quán)屬清晰、真實存在、產(chǎn)生經(jīng)濟收益、估價合理。

2014年，《金融租賃公司管理辦法》規(guī)定：“適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)?！?/p>

2016年，商務(wù)部將融資租賃公司的監(jiān)管職能移交給銀保監(jiān)會。2020年，中國銀保監(jiān)會印發(fā)了《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》，主要是在商務(wù)部印發(fā)的管理辦法基礎(chǔ)上結(jié)合金融租賃公司管理辦法進(jìn)行了修訂，關(guān)于融資租賃標(biāo)的物的適格性相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在以下幾個方面：1.租賃標(biāo)的物為固定資產(chǎn)，另有規(guī)定的除外。2.物應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰、真實存在且能夠產(chǎn)生收益。3.融資租賃公司應(yīng)當(dāng)依法取得租賃物的所有權(quán)，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀捻氁婪ㄞk理登記手續(xù)。4.建立健全租賃物價值評估和定價體系，加強未擔(dān)保余值管理。5.租賃物的風(fēng)險緩釋作用。

2022年，銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強金融租賃公司融資租賃業(yè)務(wù)合規(guī)監(jiān)管有關(guān)問題的通知》，強化了構(gòu)筑物作為租賃物的適格性監(jiān)管，作為租賃物的構(gòu)筑物須滿足所有權(quán)完整且可轉(zhuǎn)移、可處置、非公益性、具備經(jīng)濟價值的要求。

我國《民法典》在融資租賃合同章節(jié)中規(guī)定：“當(dāng)事人以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無效。出租人對租賃物享有的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。融資租賃合同的租金，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)購買租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤確定。”雖未對租賃物的類型提出直接要求，但對租賃物的各項權(quán)利、租金定價等進(jìn)行了規(guī)范，也側(cè)面體現(xiàn)出了租賃物需真實存在、權(quán)屬清晰、定價合理的要求。

二、融資租賃標(biāo)的物的一般特征

一般來講，融資租賃的標(biāo)的物應(yīng)該具有以下特征：

（一）標(biāo)的物應(yīng)為已形成的資產(chǎn)

租賃標(biāo)的物必須是已經(jīng)形成的實實在在的資產(chǎn)，不能就未來某種權(quán)益開展融資租賃交易，必須在企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債表上找到它的客觀存在。

但是，有兩種情況必須注意，一是在一些直租業(yè)務(wù)中，租賃標(biāo)的物比如飛機、船舶等，由于建造周期較長，且需要出租人在建造期支付一定的預(yù)付款，在交付之前，設(shè)置租前期，承租人支付租前息。盡管租賃行為始于租賃物交付，融資行為始于出租人付款，但是綜合出租人、承租人雙方合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系以及租賃物、租金來看，如果融資租賃合同既有融資又有融物的涵義，而非僅為承租人借款獲取資金以購買標(biāo)的物，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定融資租賃關(guān)系成立。

二是一些在建工程實質(zhì)上已經(jīng)具備使用條件，但由于一些原因，報表上一直未轉(zhuǎn)化為固定資產(chǎn)，能否作為租賃標(biāo)的物呢？我們認(rèn)為，這種情況應(yīng)該具體情況具體分析，不能以報表轉(zhuǎn)固作為唯一條件。按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條的規(guī)定，在建工程是否竣工完成，是否已經(jīng)具備固定資產(chǎn)的實質(zhì)功能，主要判斷標(biāo)準(zhǔn)有二：一是竣工驗收合格；二是未竣工驗收的，但已實際投入使用，按該條判斷的，除需進(jìn)行現(xiàn)場實地查驗外，承租人還應(yīng)提交與建設(shè)方共同簽章的書面確認(rèn)或說明文件。

（二）標(biāo)的物應(yīng)具有特定性

租賃標(biāo)的物的特定性，是指通過對租賃物的名稱、品牌、型號、數(shù)量、計量單位、唯一識別編碼、生產(chǎn)廠家、存放或適用的具體位置、采購的原始合同編號、固定資產(chǎn)編號、發(fā)票號等要素的特定化描述，能夠鎖定租賃物以實現(xiàn)與其他物的區(qū)分，使得租賃標(biāo)的物具有唯一性、特定性、標(biāo)識性。在成為融資租賃合同標(biāo)的物前，租賃物既可以是種類物，也可以是特定物，但在成為融資租賃標(biāo)的物之后，必須具備特定性，能夠通過登記公示的方式實現(xiàn)與其他物的區(qū)分。租賃物本身不具備可替代性，一旦損毀無法再生，在簽署融資租賃合同時須將其與其他種類物區(qū)分開來，經(jīng)系列特定化動作的指定后，轉(zhuǎn)變?yōu)樘囟ǖ奈铩?/p>

租賃物的特定性，是一個最容易被忽視的特征，但其在融資租賃業(yè)務(wù)中卻有著舉足輕重的作用。首先，特定性是構(gòu)成融資租賃關(guān)系的關(guān)鍵。租賃物如果不特定，無法確定融資租賃合同中指向的具體特定物，事實上無法發(fā)揮“融物”的作用，無法確認(rèn)租賃物的真實使用價值，無法確保租賃物來源，就無法構(gòu)成融資租賃關(guān)系。其次，特定性是認(rèn)定出租人所有權(quán)的基礎(chǔ)。所有權(quán)作為物權(quán)，具有排他性、獨占性和支配性。租賃物如果不特定，權(quán)利人無法確定具體租賃物名稱、數(shù)量、具體位置等要素，顯然無從支配。最后，特定性是保護(hù)出租人所有權(quán)的根本。無論合同中的租賃物清單，還是中登網(wǎng)登記公示，都具有約束相關(guān)當(dāng)事人、查詢義務(wù)方的作用，并且能夠有效對抗第三方善意取得，防止承租人私下轉(zhuǎn)賣租賃物，這些功能的實現(xiàn)都依賴于租賃物的特定性。

（三）標(biāo)的物資產(chǎn)所有權(quán)應(yīng)能夠確認(rèn)

由于物本身的多樣性、現(xiàn)實交易的復(fù)雜性，如何確認(rèn)租賃物歸賣方或售后回租業(yè)務(wù)中的承租人所有，有時候是比較棘手的問題。然而，確認(rèn)租賃物歸賣方或售后回租業(yè)務(wù)中的承租人所有，是保證租賃期內(nèi)出租人受讓租賃物所有權(quán)，進(jìn)而維系融資租賃法律關(guān)系的根基。從實踐中來看，通常情況下，不動產(chǎn)通過登記確認(rèn)所有權(quán)，動產(chǎn)則通過占有情況、發(fā)票、合同或是所有權(quán)聲明等方式予以確認(rèn)。動產(chǎn)標(biāo)的物若出現(xiàn)名義所有人與實際所有人不一致情況的，根據(jù)租賃物實際購買、支付、占有情況，輔以當(dāng)事人約定、出賣方聲明等來確定實際所有權(quán)人。

（四）標(biāo)的物資產(chǎn)所有權(quán)應(yīng)能夠轉(zhuǎn)移

融資租賃的交易結(jié)構(gòu)要求租賃期間內(nèi)租賃物所有權(quán)應(yīng)轉(zhuǎn)移至出租人名下，并交由承租人占有使用。即租賃物所有權(quán)的占有、使用、收益、處分四大權(quán)能分離。所有權(quán)變動以交付為標(biāo)志，動產(chǎn)交付的表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移占有，不動產(chǎn)交付的標(biāo)志為變更登記。

三、基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域融資租賃業(yè)務(wù)的探索與實踐

近幾年來，隨著國家基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目的持續(xù)推進(jìn)，基建領(lǐng)域資金需求量較大，傳統(tǒng)的銀行項目貸款已經(jīng)不能滿足市場需要，融資租賃業(yè)務(wù)在基建領(lǐng)域發(fā)揮的作用越來越大。目前比較常見的業(yè)務(wù)方向一類是融資租賃公司與政府投融資平臺企業(yè)合作，將平臺企業(yè)擁有的固定資產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的，通過售后回租模式為其提供融資。另一類是在新基建、新能源、新環(huán)保等領(lǐng)域進(jìn)行的實踐，其中一種是新裝備制造行業(yè)，通過廠商租賃的模式，租賃公司與裝備制造企業(yè)簽訂合作協(xié)議，約定由裝備制造企業(yè)即廠商推薦的企業(yè)作為承租人與租賃公司簽署設(shè)備直租合同，定向采購該廠商生產(chǎn)的工程機械設(shè)備，在租賃期內(nèi)，設(shè)備所有權(quán)歸租賃公司，設(shè)備采購方支付租金；另一種是新能源例如風(fēng)電、光伏電站的建設(shè)，通過設(shè)備、設(shè)施直租模式，“以租代買”，直接為業(yè)主方解決資金困難，即租賃公司直接與施工建造企業(yè)、項目業(yè)主方簽訂三方協(xié)議，由融資租賃公司直接支付設(shè)備、設(shè)施采購款給施工企業(yè)，在建設(shè)期設(shè)備、設(shè)施的產(chǎn)權(quán)歸租賃公司，業(yè)主方作為承租人支付租金給租賃公司。第二類則更加符合融資租賃業(yè)務(wù)“融物”的本質(zhì)，也更加貼合日趨規(guī)范的監(jiān)管要求，是當(dāng)前形勢下融資租賃公司主動擁抱監(jiān)管的上佳之選。

近年來政府頒布了一系列文件規(guī)范地方政府及平臺的融資行為，明確禁止平臺使用劃撥的公益資產(chǎn)開展融資，監(jiān)管機構(gòu)也對一些使用公益資產(chǎn)作為標(biāo)的物的平臺企業(yè)和租賃公司進(jìn)行了處罰，因此，公益資產(chǎn)是無法作為融資租賃業(yè)務(wù)標(biāo)的物的。在選擇租賃標(biāo)的物時，必須對其經(jīng)濟性予以考量，看看它能否為企業(yè)帶來經(jīng)濟效益，并提供相應(yīng)的收費協(xié)議和憑證作為輔助證據(jù)，無論其盈利能力如何，只要能夠給所有權(quán)人帶來一點點的經(jīng)濟利益，那么它就不屬于公益資產(chǎn)。對于劃撥的非公益資產(chǎn)，我們需要防止它被二次劃撥以及承租人無權(quán)處置的風(fēng)險，因此，最好能夠提供政府方同意辦理融資租賃業(yè)務(wù)的相關(guān)函件，對于融資租賃行為予以確認(rèn)，從一定程度上可以起到緩釋風(fēng)險的作用。除已實質(zhì)上作為固定資產(chǎn)使用的在建工程以外，在建工程不可以作為售后回租業(yè)務(wù)的標(biāo)的物。

隨著“雙碳”目標(biāo)的提出，綠色金融已經(jīng)成為金融行業(yè)的關(guān)鍵詞之一，風(fēng)、光、儲等產(chǎn)業(yè)都迎來了新的發(fā)展機遇。融資租賃作為產(chǎn)融結(jié)合的重要金融工具，在落實綠色發(fā)展理念，加大對科技創(chuàng)新、綠色低碳行業(yè)的金融支持力度，致力于服務(wù)實體經(jīng)濟、推動經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展等方面都在發(fā)揮積極作用。從近年來各家融資租賃公司的實踐來看，多家租賃公司將綠色金融上升至重要發(fā)展戰(zhàn)略，綠色租賃業(yè)務(wù)規(guī)模實現(xiàn)快速增長，尤其是在以風(fēng)電、光伏為代表的清潔能源領(lǐng)域，投放規(guī)模及比例呈增長趨勢。

以風(fēng)電、光伏為代表的新能源電站具有受外部產(chǎn)業(yè)政策影響明顯、融資規(guī)模大、投資回報期限長的特點，但同時也具有設(shè)備占比高、未來收益穩(wěn)定的特點，這與融資租賃的業(yè)務(wù)模式可以達(dá)到天然的契合，融資租賃的業(yè)務(wù)模式相較于銀行還款方式更加靈活，融資期限可以更好的匹配新能源電站的生命周期和項目的投資回報期。新能源電站中設(shè)備一般占比在70%-80%左右，是非常優(yōu)良的租賃標(biāo)的物資產(chǎn)，符合前文所述租賃物的一般特征。

隨著新能源電站投資需求不斷擴大，資金參與方不斷涌入，市場競爭不斷加劇，部分承租人提出“全融”要求，即不僅需要對設(shè)備部分進(jìn)行融資，還需要對建安部分進(jìn)行融資，那么該部分是否可以開展融資租賃業(yè)務(wù)呢？這又回到了最初的問題，在建工程、構(gòu)筑物、建筑物是否是適格的租賃標(biāo)的物？這里需要根據(jù)建安工程的具體內(nèi)容來進(jìn)行區(qū)分，如果不滿足任一前文租賃標(biāo)的物應(yīng)具備的一般特征，或者不符合法律法規(guī)的任一要求，則當(dāng)然存在租賃標(biāo)的物適格性瑕疵和合規(guī)性風(fēng)險。

那么在新能源、新基建領(lǐng)域有沒有比較成熟的融資租賃業(yè)務(wù)模式的應(yīng)用案例呢？答案是肯定的。從新能源設(shè)備廠商角度出發(fā)，典型案例有上市公司天合光能旗下原裝戶用光伏品牌天合富家推出的合約購模式——“合約購—天合分期”，指終端用戶向天合支付首付款，用協(xié)議期限內(nèi)的發(fā)電收益支付設(shè)備采購、安裝服務(wù)、運營和維護(hù)服務(wù)的應(yīng)付余款，并在協(xié)議期限內(nèi)享受部分發(fā)電收益和履約獎勵，約定期限到期后100%擁有電站，在該業(yè)務(wù)中天合光能的子公司天合智慧公司向租賃公司銷售戶用光伏發(fā)電系統(tǒng)，租賃公司與終端用戶（即“承租人”）開展融資租賃業(yè)務(wù)，天合智慧公司向用戶收取電費和補貼款并代付給租賃公司，為各承租人向金融機構(gòu)申請直租提供保證擔(dān)保或承擔(dān)不見物回購責(zé)任。從租賃公司角度出發(fā)，各租賃公司根據(jù)自身資源稟賦來設(shè)計差異化業(yè)務(wù)模式，例如某租賃公司利用其成員企業(yè)強大的施工能力，開展的“EPC+融資租賃”模式，即施工方為業(yè)主解決部分融資需求，或者協(xié)助業(yè)主獲取融資以啟動工程項目，在該模式中EPC 方也是設(shè)備的供應(yīng)商，設(shè)備的購買價款由融資租賃公司直接向EPC 方支付。該模式不但解決業(yè)主的融資難題，同時也減少了EPC 方的墊資壓力。

四、小結(jié)

在目前的市場環(huán)境下，無論在什么行業(yè)、什么領(lǐng)域開展融資租賃業(yè)務(wù)，萬變不離其宗，合法合規(guī)的租賃標(biāo)的物資產(chǎn)都應(yīng)具備一般性特征，即標(biāo)的物必須為已形成的資產(chǎn)、具有特定性和收益性、所有權(quán)能夠確認(rèn)、所有權(quán)能夠轉(zhuǎn)移。在滿足此基本要求之上，租賃公司在基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域開展融資租賃業(yè)務(wù)則需要根據(jù)不同時期的需求、不同的資源稟賦，發(fā)揮各自的特色，設(shè)計合規(guī)的、恰當(dāng)?shù)娜谫Y租賃模式與承租人深度合作、共創(chuàng)共建，百花齊放、各展所長，進(jìn)行充分的差異化競爭，以推動融資租賃業(yè)務(wù)健康、合規(guī)、高質(zhì)量發(fā)展。