新能源并購項目常見風險與審計重點探究

梁欣堯

[摘要]新能源主題并購是近年資本關(guān)注的重點領域，能源投資并購市場逐漸由買方市場轉(zhuǎn)向賣方市場，投資方取得優(yōu)質(zhì)并購標的難度不斷提高。本文以新能源并購項目為研究主體，結(jié)合實踐工作，對新能源項目并購的調(diào)研決策、并購交易設計與實施、項目效益以及后續(xù)影響開展全面跟蹤審計研究，針對關(guān)鍵風險點和問題多發(fā)領域提出審計關(guān)注重點，以提示企業(yè)規(guī)范和完善并購行為，控制企業(yè)投資和經(jīng)營風險。

[關(guān)鍵詞]新能源 ? 內(nèi)部審計 ? 投資并購 ? 風險防范

一、新能源項目并購主要模式

黨的十八大以來，國家在保障能源安全前提下大力推動能源綠色低碳轉(zhuǎn)型，逐步實現(xiàn)對化石能源的安全可靠替代。但由于新能源項目自主開發(fā)流程較長，前期工作難度大，新建項目在流程審批、土地調(diào)規(guī)、征地難度較大，并且新能源項目規(guī)模指標競爭非常激烈，并購新能源項目有利于能源企業(yè)快速提高在新能源板塊業(yè)務規(guī)模。

目前，新能源項目并購常見模式可分為直接收購模式和預收購模式。直接收購模式，是指收購方直接收購項目公司部分或全部股權(quán)，該模式通常用于項目建成并網(wǎng)后的股權(quán)收購。預收購模式，基于我國法規(guī)政策禁止新能源項目在并網(wǎng)前擅自變更投資主體，收購方為提前鎖定目標項目，通過簽訂預收購協(xié)議方式，約定項目并網(wǎng)后進行股權(quán)收購。為體現(xiàn)新能源并購過程完整性、突出新能源項目開發(fā)與并購實施過程全面的風險，本文將主要選取預收購模式下的新能源并購項目作為研究對象。

二、新能源并購項目常見風險

（一）項目調(diào)研與決策風險

1.項目調(diào)研階段風險。

（1）項目合規(guī)風險。在項目調(diào)研階段，收購方會委托第三方對項目公司開展法律盡職調(diào)查和風險評估。由于預收購標的一般為新成立的新能源項目公司，項目正處在開發(fā)建設過程中，在新能源行業(yè)法規(guī)政策更新迭代速度較快情況下，容易出現(xiàn)違法違規(guī)風險。因此，法律盡職調(diào)查除了關(guān)注其歷史沿革、資產(chǎn)債務、經(jīng)營合同、訴訟與仲裁等方面，最重要的關(guān)注點在于新能源項目的合規(guī)風險。一是項目開發(fā)過程中擅自變更重大事項風險。收購方應盡量避免選擇存在此情形的新能源項目進行并購，否則項目將可能面臨處罰、取消補貼甚至取消項目等嚴重后果。二是項目“未批先建”的合規(guī)風險。為了在項目核準/備案文件規(guī)定期限內(nèi)竣工驗收和投產(chǎn)，實現(xiàn)“搶電價”和搶占市場份額目的，部分新能源項目在未獲得全部開發(fā)建設所需合規(guī)文件情況下，便開工建設甚至并網(wǎng)投產(chǎn)，存在一定風險。三是項目用地合規(guī)風險。新能源項目開發(fā)具有用地面積大、占地性質(zhì)復雜、手續(xù)辦理難度大等特點，是新能源項目最高發(fā)問題領域。不同種類新能源項目用地規(guī)則各不相同，用地風險涉及項目永久用地、租賃用地、特殊用地等不同用地問題。四是項目未按規(guī)定或核準文件要求進行招標合規(guī)風險。新能源項目建設屬于法定強制招標范圍，但由于部分項目投資主體對國家招投標法律規(guī)范理解不到位，未對EPC總承包、設備采購等合同履行恰當招標程序。五是項目因合規(guī)手續(xù)瑕疵無法如期并網(wǎng)，影響電價補貼風險。比如，項目竣工合規(guī)手續(xù)不齊全或者超期完工，很可能導致項目無法如期并網(wǎng)，不能獲得電價補貼。

（2）項目財務風險。在項目調(diào)研階段，收購方會委托第三方對項目公司開展盡職調(diào)查、審計評估與經(jīng)濟測算，了解項目公司財務狀況和潛在風險。一是項目公司隱瞞合同與債務風險。項目公司存在未披露重大合同，由此產(chǎn)生收購方或有債務風險。二是項目公司向股東或關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移資金、向相關(guān)方輸送利益風險。項目公司在前期開發(fā)過程中，存在各種股東或關(guān)聯(lián)方墊付款、往來款，后續(xù)可能會通過歸還欠款方式轉(zhuǎn)移資金。實踐中，還存在項目公司通過簽訂虛假合同、不合理定價合同等形式實現(xiàn)利益輸送。三是項目公司不合理費用資本化導致收購成本增加風險。若項目公司將開發(fā)過程中不合理且金額巨大的管理費用資本化，可能導致虛增項目公司資產(chǎn)，由此產(chǎn)生并購交易價格風險。四是EPC合同尚未結(jié)算產(chǎn)生或有負債風險。部分項目存在工程款支付不及時、工程決算超出投資預算等情況，引起EPC合同執(zhí)行糾紛，對收購方產(chǎn)生或有負債風險。五是錯誤預測項目經(jīng)濟效益風險。由于新能源項目收購大多存在溢價，項目投資回報率高才能保證項目經(jīng)營具有一定抗風險能力。若經(jīng)濟測算與實際運營成果嚴重偏離，則可能導致收購方作出錯誤成本估算，甚至作出錯誤投資決策。六是無法進入國家補貼目錄，損失補貼電價風險。這屬于行業(yè)系統(tǒng)性政策導致經(jīng)濟損失風險。

（3）項目技術(shù)風險。在項目調(diào)研階段，收購方會委托第三方對項目公司開展技術(shù)盡職調(diào)查，了解項目在風、光等氣候資源，工程與設備質(zhì)量等方面存在的潛在風險。一是風、光等氣候資源達不到預期風險。主要表現(xiàn)為項目可利用小時下降，發(fā)電量達不到預期，影響項目運營效益。二是電力送出消納風險。主要體現(xiàn)在：一方面，當?shù)仉娏斔拖到y(tǒng)無法保證電力送出；另一方面，受當?shù)卣哂绊?，未來提高參與市場競爭比例，使項目棄風、光等氣候資源和被限電。三是工程建設與設備質(zhì)量風險。主要表現(xiàn)為承包方現(xiàn)場管理不善或為搶工期工程質(zhì)量存在問題、工程管理資料缺失，以及主要設備質(zhì)量存在缺陷，影響后續(xù)項目運營，增加維修維護支出。四是項目安全運維及管控風險。由于很多新能源項目地處偏遠地區(qū)，異地管理可能會出現(xiàn)安全事件，如未能及時解決，可能影響項目開發(fā)建設、運維和管控工作。

2.項目決策階段風險。

根據(jù)前期項目資源分析、雙方洽談、盡職調(diào)查、經(jīng)濟可行性測算等準備工作結(jié)果，收購方需要對并購業(yè)務作出審慎決策，確定合作模式和交易方案。實踐中，收購方內(nèi)部決策機制不完善、為促成項目開展而輕視潛在風險、草率采納過于樂觀的經(jīng)濟效益預測結(jié)果等問題產(chǎn)生，可能會導致收購方內(nèi)部決策流于形式或作出錯誤并購決策。

（二）交易設計與實施風險

1.預收購階段風險。

經(jīng)過前期調(diào)研與評估、多輪協(xié)商和內(nèi)部決策后，并購工作進入預收購階段，轉(zhuǎn)讓雙方通過簽訂合作備忘錄、預收購協(xié)議方式落實雙方交易模式，各方為了達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓先決條件而承擔相應義務，本階段需要注意以下風險。首先，此階段容易由于協(xié)議約定不明，雙方對股權(quán)轉(zhuǎn)讓先決條件成就與否發(fā)生爭議的風險。其次，由于新能源市場不斷看漲，轉(zhuǎn)讓方惡意違約、拒絕簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和辦理股權(quán)交割，導致交易無法完成的行為也十分常見。最后，收購方為了有效約束出讓方，一般會支付誠意金。若誠意金數(shù)額較小，則出讓方違約成本低；若誠意金數(shù)額較大，則對收購方產(chǎn)生一定資金風險。此外，預收購項目不確定因素較多，萬一項目開發(fā)失敗，收購方還可能面臨預付資金無法收回風險。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓階段風險。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓先決條件成就后，根據(jù)再次審計和評估結(jié)果以及預收購協(xié)議約定，雙方確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，需要注意以下風險。首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中交易價款約定需要十分明確，若價格依據(jù)和調(diào)整方式不明確、價款支付節(jié)點和條件設置不明確，未考慮全部或有債務風險，則可能造成交易損失。其次，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議需對違約、擔保、合同解除、爭議解決、過渡期（自合同簽署日起至股權(quán)交割日期間）承諾與保證等條款作出全面安排，否則影響收購方后續(xù)權(quán)益實現(xiàn)。最后，若項目存在公司股權(quán)質(zhì)押，收購方還需要協(xié)調(diào)銀行或融資租賃出租方同意配合股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或通過置換貸款解除股權(quán)質(zhì)押，否則可能無法順利完成股權(quán)交割。

三、新能源并購項目審計重點

（一）新能源項目并購過程審計重點

1.審查新能源項目合規(guī)情況。

首先，針對項目合規(guī)風險，內(nèi)部審計人員應梳理新能源項目合規(guī)手續(xù)構(gòu)成，根據(jù)新能源項目開發(fā)建設流程及相關(guān)法規(guī)政策要求，審查項目是否已經(jīng)取得完整審批手續(xù)。

其次，項目用地是新能源項目問題高發(fā)領域，最容易引起顛覆性風險，內(nèi)部審計人員可整理項目用地規(guī)范要點，區(qū)分風電、光伏項目（包括一般光伏項目和復合型光伏項目）等項目不同用地規(guī)定對照審查。一是項目用地的永久用地部分，應當辦理建設用地審批手續(xù)。內(nèi)部審計應注意項目是否在完成建設用地批準手續(xù)后才動工建設，檢查是否存在未經(jīng)批準非法占用土地風險。二是項目用地的租賃用地部分，新能源項目不壓占土地、不改變地表形態(tài)的部分用地，可按原地類認定，通過租賃方式解決。審查重點集中在檢查土地權(quán)屬是否清晰，村集體民主決策程序是否合規(guī)，用地單位是否與有權(quán)出租方簽訂租賃合同，土地租金發(fā)放是否到位等情況。三是項目用地的臨時用地部分，需要審查項目是否已向有關(guān)主管部門申請辦理臨時用地手續(xù)，是否與主管部門或者農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會簽訂臨時使用土地合同，是否按照合同約定支付臨時使用土地租金和補償費。四是項目用地的特殊用地部分，新能源項目用地因涉林、涉草、涉生態(tài)敏感區(qū)域而受到行政罰款的情況十分普遍，審查主要關(guān)注：使用林地、草地，是否取得相關(guān)部門核發(fā)使用林地、草地審核同意書，是否繳納森林植被恢復費（使用林地）、牧民安置補償費（使用已承包草地）。使用農(nóng)用地，是否辦理“農(nóng)轉(zhuǎn)建”建設用地審批手續(xù)，并注意不得侵占基本農(nóng)田。涉及生態(tài)敏感區(qū)域、生態(tài)紅線，使用生態(tài)敏感區(qū)域土地需依法依規(guī)辦理手續(xù)，項目選址需注意避讓生態(tài)保護紅線，避免項目面臨顛覆性風險。

最后，內(nèi)部審計應關(guān)注股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否約定了項目合規(guī)手續(xù)辦理責任主體，審查項目公司股權(quán)交割時合規(guī)手續(xù)是否已補充辦理完畢，了解尚未完成的合規(guī)手續(xù)辦理進展以及是否受到阻撓。新能源項目部分主要合規(guī)手續(xù)和支持性文件總結(jié)見表1。

2.審查企業(yè)決策過程情況。

審查并購業(yè)務決策過程，首先，應關(guān)注收購方內(nèi)部是否建立完善決策機制，對于新能源項目并購業(yè)務決策程序、決策形式是否有明確規(guī)定，避免決策責任不清晰。其次，獲取項目準備工作、項目調(diào)研、審計評估和決策過程文件等資料，是否經(jīng)過嚴密而全面的可行性研究論證和盡職調(diào)查工作，調(diào)研結(jié)論所依據(jù)的支持性文件、基礎數(shù)據(jù)是否真實準確。最后，根據(jù)項目發(fā)展現(xiàn)狀，檢查項目是否存在并購過程中未披露風險。前期工作質(zhì)量影響著決策準確性，決策審慎程度也會督促前期工作科學嚴謹開展。

3.審查交易設計與實施過程情況。

審查項目并購交易設計與實施，可通過檢查并購項目風險評估材料、股權(quán)交易方案、預收購協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、各類協(xié)議文件等，關(guān)注收購方是否充分評估項目開發(fā)建設風險，并在簽訂各類協(xié)議文件中作出具體安排。

（1）預付資金安全是否有保障。簽訂預收購協(xié)議時，收購方一般會預付一定數(shù)額定金并設置違約責任條款，確保對轉(zhuǎn)讓方形成約束，防范其違約不出售或故意拖延不滿足先決條件，發(fā)生將項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)賣第三人的風險。但為保證資金安全，收購方需要求同時取得同等金額銀行保函或其他擔保措施。

（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓先決條件是否考慮全面。新能源項目開發(fā)不確定因素較多，收購方應對股權(quán)轉(zhuǎn)讓先決條件作出具體合同安排，同時約定轉(zhuǎn)讓方不能實現(xiàn)的違約責任。并購先決條件主要關(guān)鍵點包括：一是項目不存在擅自變更重點事項的歷史問題。二是項目公司經(jīng)營情況不存在異常。項目公司為項目開發(fā)建設唯一法律實體，項目建設合規(guī)手續(xù)齊備，項目形成資產(chǎn)和一切權(quán)益歸于項目公司。三是公司主要資產(chǎn)權(quán)屬清晰，沒有設置抵押、司法查封、凍結(jié)等權(quán)利限制。公司債權(quán)債務清晰，不存在對外擔?；蚱渌麧撛趥鶆诊L險，公司主要債權(quán)人同意收購事項。四是公司合法合規(guī)，不存在重大偷漏稅風險和稅務責任，公司不存在尚未了結(jié)的重大訴訟、仲裁和行政處罰，公司勞動人事關(guān)系合法合規(guī)。五是項目核準/備案與合規(guī)手續(xù)、建設工程審批手續(xù)、用地審批手續(xù)達到轉(zhuǎn)讓雙方約定條件，項目全部建成及并網(wǎng)投產(chǎn)，電網(wǎng)部門驗收通過、完成并網(wǎng)前手續(xù)，確保取得上網(wǎng)電價及進入補貼目錄（如涉及）。六是工程、設備質(zhì)量保證，約定轉(zhuǎn)讓方承擔后續(xù)發(fā)現(xiàn)問題的整改責任。七是項目公司已簽訂合同經(jīng)過認真評估，均為合理真實，不存在利益輸送嫌疑。八是正式股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，對目標項目再次進行全面盡職調(diào)查，對發(fā)現(xiàn)問題要求轉(zhuǎn)讓方予以整改，出現(xiàn)重大顛覆性問題收購方有權(quán)不收購并收回預付定金。九是股權(quán)質(zhì)押權(quán)人同意置換貸款或解除質(zhì)押項目公司股權(quán)以配合股權(quán)交割工作，確保交易效率和安全。

以上風險要點若未設置為并購先決條件，也應在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議價格條款與承諾保證條款等條款中進行設置，或另行協(xié)議落實。

（3）價格條款與支付節(jié)點安排是否恰當。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議價格條款約定需要關(guān)注要點包括：一是股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是否合理且約定各情況下價格調(diào)整方式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格通常依據(jù)審計評估結(jié)果和雙方協(xié)商后確定，同時約定各種情況下價格調(diào)整方式，如項目可利用小時數(shù)下降、參與市場化交易比例擴大、電價下降與無法獲取補貼、工程與設備質(zhì)量不符合約定標準等情形。針對項目電量實現(xiàn)，還可以設定價格對賭條款。二是價格扣減未披露或有債務和不合理費用。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應約定或有債務及尚無法最終確認金額的債務處理事宜，如未結(jié)算完畢的EPC總承包合同。如果項目公司存在可能導致行政處罰、訴訟或有債務等情況發(fā)生，也可作為尾款支付扣減事項。三是設置合理的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付進度節(jié)點。應考慮以具體項目合規(guī)手續(xù)辦妥、項目公司股權(quán)變更與交割、項目公司結(jié)清股東與關(guān)聯(lián)方債務、工程竣工驗收且EPC工程價款結(jié)算完畢、項目完成首筆電費結(jié)算、正式納入電價補貼項目目錄等條件，作為各筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款支付進度節(jié)點。

（4）其他潛在風險保證與承諾。收購方可通過約定針對性條款、簽訂補充協(xié)議、取得責任主體承諾函等方式，爭取出讓方及其他相關(guān)方對項目風險作出更全面承諾與保證。比如，工程施工方、設備供應商出具承諾函，保證工程、設備質(zhì)量與發(fā)電量，項目運維方保證項目運營期間發(fā)電量。

新能源并購項目存在的風險，一般在項目公司股權(quán)交割前無法完全消除，內(nèi)部審計應重點關(guān)注，收購方在交易方案設計時能否最大限度地評估和把控風險，并落實到雙方簽訂協(xié)議中。同時，內(nèi)部審計還應該關(guān)注實際工作落實與協(xié)議約定是否相符，收購方是否積極主張權(quán)利，保證并購事項平穩(wěn)推進。

4.關(guān)注派駐監(jiān)督項目建設落實情況。

在預收購模式下，收購方派出人員對目標項目進行監(jiān)管，參與現(xiàn)場施工管理，監(jiān)督施工質(zhì)量、進度和安全，及早做好生產(chǎn)準備，并在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前，委托技術(shù)單位對項目開展設備與工程建設的質(zhì)量、性能等進行技術(shù)性評估，針對發(fā)現(xiàn)問題要求轉(zhuǎn)讓方予以整改或者協(xié)商一致處理，確保收購項目工程質(zhì)量。內(nèi)部審計應獲取派駐監(jiān)督項目建設的相關(guān)記錄文件，對監(jiān)督工作落實情況進行關(guān)注。

（二）新能源并購項目跟蹤審計重點

1.關(guān)注項目投后管理情況。

針對新能源項目在股權(quán)交割前未完成事項，審計需要關(guān)注其辦理進度，尤其是交割時仍未成就的先決條件，而交易各方同意交割后處理事項。另外，還應當關(guān)注項目公司在接管后，是否存在交易時未披露的新增債務，以及出現(xiàn)新的合規(guī)風險與行政處罰等事項。

2.分析經(jīng)濟效益實現(xiàn)情況。

首先，新能源項目進入運營期后的經(jīng)濟效益計算分析，不僅包括財務維度的盈利能力指標、償債能力指標、運營能力指標、成長能力指標、投資收益指標、預算完成指標，還包括項目發(fā)電量等生產(chǎn)技術(shù)指標。其次，將上述指標與相關(guān)指標作對比分析，評價項目經(jīng)濟效益實現(xiàn)情況。一是對比項目盡職調(diào)查階段經(jīng)濟測算指標值；二是對比同行業(yè)企業(yè)績效評價標準值；三是對比同行業(yè)相近業(yè)務規(guī)模的對標企業(yè)經(jīng)濟指標值；四是分析經(jīng)濟指標發(fā)展趨勢，是否有利于未來可持續(xù)發(fā)展。

3.關(guān)注項目接管整合情況。

若收購方對項目公司形成控股地位或全資經(jīng)營，那么收購方需要對項目公司作出全面整合評價。整合評價可從以下五個方面展開：一是組織協(xié)調(diào)方面，公司是否建立完整組織架構(gòu)，權(quán)責分工明確且部門職責劃分合理，做好項目公司異地化管理方案，做好現(xiàn)場安全技術(shù)監(jiān)督。二是制度建設方面，公司制度建設是否完善且落實執(zhí)行。三是勞動人事方面，公司與員工勞動關(guān)系的建立是否合法依規(guī)，是否配備足夠且專業(yè)的人員參與生產(chǎn)管理，是否重視員工培訓，是否建立科學的考核激勵機制。四是財務管理方面，收購方是否實現(xiàn)對項目公司財務控制，是否開展日常監(jiān)控、全面預算管理、資金審核審批、合并財務報表、規(guī)范公司資產(chǎn)管理等。五是文化整合方面，控股股東能否消除與項目公司原有文化差異，是否建立新的優(yōu)質(zhì)企業(yè)文化。

四、結(jié)束語

新能源項目并購涉及的風險復雜多樣，新能源行業(yè)政策日新月異，項目開發(fā)中途面臨的挑戰(zhàn)層出不窮。為此，內(nèi)部審計應發(fā)揮好監(jiān)督作用，找準新能源項目并購審計工作的切入點和著力點，全面審視新能源項目并購實施過程、并購項目經(jīng)濟效益實現(xiàn)及后續(xù)管理情況，為企業(yè)新能源發(fā)展戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)保駕護航。

（作者單位：廣州發(fā)展集團股份有限公司，郵政編碼：510623，電子郵箱：dove-leung@163.com）

主要參考文獻

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