涉企合規(guī)制度需“對癥下藥”

王嘉銘

企業(yè)合規(guī)，本是企業(yè)通過制定合規(guī)政策，按照外部法規(guī)要求統(tǒng)一制定并持續(xù)性修改內(nèi)部規(guī)范，監(jiān)督內(nèi)部規(guī)范的執(zhí)行，以增強內(nèi)部控制，實現(xiàn)對違規(guī)行為的持續(xù)監(jiān)測、識別、預(yù)警、防范、控制及化解。簡而言之，即企業(yè)“外法內(nèi)規(guī)化”的一個過程。企業(yè)通過合規(guī)治理方式實現(xiàn)對違規(guī)違法行為的事前預(yù)防，有效降低企業(yè)管理及經(jīng)營風險。

確立第三方機制“四梁八柱”

自2018年以來，國內(nèi)各大央企、國企伴隨“走出去”國際化業(yè)務(wù)的不斷開發(fā)與拓展，越來越多受到來自美國等合作方國家的監(jiān)管與執(zhí)法，自此催生國內(nèi)企業(yè)通過優(yōu)化企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、加強內(nèi)部合規(guī)管理方式，提升企業(yè)國際化競爭優(yōu)勢。

自2020年以來，最高人民檢察院嘗試將企業(yè)合規(guī)化治理作為刑事案件從輕、減輕甚至出罪的新路徑，并通過多地檢察院試點方式推行涉企合規(guī)制度。在涉企合規(guī)制度中，涉案企業(yè)、檢察院以及第三方監(jiān)管組織共同發(fā)力，對企業(yè)合規(guī)建設(shè)或整改后的整體質(zhì)效進行評估，以“給企業(yè)一次機會、放企業(yè)一條生路”的理念，實現(xiàn)法律效果與社會治理效果統(tǒng)一。

從涉案企業(yè)合規(guī)制度適用來看，在涉案企業(yè)或人員認罪認罰、涉案類型符合《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見》所規(guī)定適用情形下，均不存在其他方面諸如企業(yè)規(guī)模、企業(yè)類型等限制，甚至對涉案企業(yè)負責人可能判處三年以上有期徒刑的重大復雜案件，只要在省級檢察院統(tǒng)一把關(guān)審核情況下，均不存在涉企合規(guī)制度的適用障礙。

在涉企合規(guī)制度中，第三方監(jiān)督評估機制作為涉企合規(guī)制度下的重要制度及機構(gòu)組成，在制度基礎(chǔ)、機構(gòu)組織、指導力量、經(jīng)費保障及技術(shù)支持等方面均已成熟化。簡言之，第三方機制的“四梁八柱”已經(jīng)確立。截至2022年上半年，全國省、市、縣級均組建了第三方專業(yè)人員庫，全國層面共有6007名專業(yè)人員，其中省級專業(yè)人員1102名。

第三方監(jiān)督評估機制人員組成不僅包括律師、審計師、稅務(wù)師、會計師等專業(yè)性人才，還包括企業(yè)合規(guī)師、各高校專家學者、生態(tài)環(huán)境部門、市場監(jiān)督部門等有專業(yè)能力和知識儲備的人員。而從律師在涉案企業(yè)合規(guī)制度中可以發(fā)揮的作用來看，可以分為“協(xié)助整改”和“監(jiān)督驗收”兩種角色。

避免落入“紙面合規(guī)”

通常來說，企業(yè)在進入適用涉企合規(guī)制度后，需要先行展開合規(guī)建設(shè)或整改，提交相應(yīng)的合規(guī)計劃及合規(guī)整改結(jié)果，作為檢察機關(guān)決定是否能夠作出實體不訴的依據(jù)。這一時期，合規(guī)律師應(yīng)當協(xié)助企業(yè)以全面合規(guī)為目標、專項合規(guī)為重點開展合規(guī)計劃。

在合規(guī)整改過程中，應(yīng)注意以全面停止涉罪違規(guī)違法行為、退繳違規(guī)違法所得、補繳稅款和滯納金并繳納相應(yīng)罰款等作為前提，在內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置上成立合規(guī)建設(shè)領(lǐng)導小組，負責研究制定專項合規(guī)計劃和內(nèi)部相應(yīng)的規(guī)章制度。同時，要設(shè)置與自身相適應(yīng)的合規(guī)管理機構(gòu)和管理人員，并建立合規(guī)績效評價機制，對企業(yè)內(nèi)部的高管、責任人員及關(guān)鍵人員進行定期與不定期考核。

此外，要保證合規(guī)制度有效性，避免落為“紙面合規(guī)”，應(yīng)建立內(nèi)部完整的監(jiān)測、舉報、調(diào)查和處理機制，確保違規(guī)行為能夠被及時發(fā)現(xiàn)、舉報渠道通暢、舉報后能夠得到及時有效調(diào)查及處理。

再者，從企業(yè)內(nèi)部合規(guī)意識方面應(yīng)當作出合規(guī)承諾，明確合規(guī)是企業(yè)優(yōu)先價值的基礎(chǔ)上，融入企業(yè)自身發(fā)展文化理念，并進行必要、定期的合規(guī)培訓，將企業(yè)合規(guī)理念深入人心。在協(xié)助整改的模式下，律師應(yīng)當立足于企業(yè)涉案原因，深入挖掘企業(yè)出現(xiàn)違法違規(guī)問題背后的制度動因，剖析內(nèi)部架構(gòu)和體系性問題，從而予以調(diào)整、優(yōu)化、重建，以實現(xiàn)根除違法犯罪隱患的最終效果。在某高新技術(shù)企業(yè)涉嫌非法經(jīng)營案件中，涉案企業(yè)因資質(zhì)掛靠、違規(guī)開票而被認定為未獲取金融牌照的情況下，非法從事資金支付階段業(yè)務(wù)。在合規(guī)整改視角下，財務(wù)制度漏洞、合同管理失靈便是涉案違規(guī)行為的深層動因，也是重點整改事項。

參與第三方組織對涉案企業(yè)的合規(guī)體系效果及合規(guī)整改結(jié)果進行驗收，是律師參與涉案企業(yè)合規(guī)制度改革的一項重要工作。通常，第三方考察組織會根據(jù)企業(yè)的涉案原因、違規(guī)行為、企業(yè)狀況、企業(yè)規(guī)模及經(jīng)營情況、整改期限等，制定對涉案企業(yè)合規(guī)考察標準，包括全面關(guān)停涉案違規(guī)業(yè)務(wù)、行為并積極退繳違法所得，對企業(yè)合規(guī)建設(shè)與整改的高層重視與承諾，設(shè)置具有承擔合規(guī)管理職責的人員專崗，建立、完善公司內(nèi)部的經(jīng)營管理規(guī)章制度，采取有效措施保障專項合規(guī)整改的落地執(zhí)行，以及合規(guī)文化的宣貫等。

第三方組織的調(diào)查方式一般以審閱案件材料、審閱公司制度以及開展人員訪談的方式展開，在監(jiān)督考察、組織驗收過程中，可以要求涉案企業(yè)就自身情況提供一份自查報告，從企業(yè)自身角度深入剖析違規(guī)行為起因、經(jīng)過以及所涉人員主觀意識。同時，對內(nèi)控制度建設(shè)狀況進行自篩自查，分析案發(fā)的深層次、體系性、制度化成因。

協(xié)助企業(yè)“對癥”整改

根據(jù)涉案企業(yè)自查報告，一方面可以初步判斷企業(yè)自我合規(guī)的主動意識和能力，另一方面可以精準識別違法行為背后的管控漏洞，從而在整改過程中對癥下藥，達到防范同類犯罪行為再次發(fā)生、其他犯罪行為盡量避免發(fā)生的最終目的。在某醫(yī)藥公司涉嫌商業(yè)賄賂而予以適用合規(guī)整改程序的案件中，第三方組織的組成人員包括律師、政府及各行政機關(guān)人員、公司高管等，合規(guī)整改工作的方向以搭建基本合規(guī)體系、反商業(yè)賄賂專項合規(guī)建設(shè)為重點，以全面性、有效性、可執(zhí)行性為目標和要求，通過文件審查、人員訪談、問卷調(diào)查、考察評分、飛行測試等方式展開效果驗收。

涉企合規(guī)制度改革為律師提供了新機遇，同時也給律師的業(yè)務(wù)能力和專業(yè)水平帶來了新挑戰(zhàn)。如何協(xié)助企業(yè)進行“對癥下藥式”合規(guī)整改，如何作為第三方組織對企業(yè)進行“量體裁衣式”評估考察，是涉企合規(guī)制度下需重點探索的改革事項。此外，在改革過程中，仍舊面臨著一些前進路上的問題，比如第三方組織的費用支出及成本承擔問題，再比如如何確保企業(yè)合規(guī)整改后的長期效果，以及如何處理該類案件中的行刑銜接問題等。

企業(yè)合規(guī)作為舶來品，在國外已有成熟制度體系及執(zhí)行機制，美國司法部和美國證券交易委員會每年不斷發(fā)布處罰案例，DPA（暫緩起訴協(xié)議）和 NPA（不起訴協(xié)議）制度不斷被應(yīng)用于司法及執(zhí)法實踐中。對于我國而言，涉企合規(guī)制度是一個應(yīng)運而生的新事物，在短短兩年時間內(nèi)從多地試點到典型案例，從實踐推行到制度落地，一大批瀕臨紅線邊緣的企業(yè)被“拉了一把”，通過“自救”獲得重生機會，通過法律包容性實現(xiàn)現(xiàn)代化治理效果。從這個角度看，涉企合規(guī)制度可以予以肯定。

（作者系金杜律師事務(wù)所律師）

（責編王茜）