實效性視域下的朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度探析

金 京 梅

仲裁不僅具有程序簡便、靈活、快捷的特點(diǎn)，還可以保障糾紛雙方當(dāng)事人之間的平等地位。因此，仲裁作為解決投資爭議的一種方式在國際經(jīng)濟(jì)生活中被廣泛采用。(1)韓萬里、王軍有：《關(guān)于中朝羅先經(jīng)濟(jì)貿(mào)易區(qū)投資爭議解決機(jī)制初探——兼論中方投資者權(quán)益的保障》，蔡永浩、盧青錫：《朝鮮韓國法研究》(第二卷)，北京：法律出版社，2016年，第32-44頁。朝鮮從20世紀(jì)80年代開始實施有限的“對外開放”政策，不僅先后出臺了《朝鮮民主主義人民共和國外國人企業(yè)法》《朝鮮民主主義人民共和國對外經(jīng)濟(jì)合同法》《朝鮮民主主義人民共和國合營法》《朝鮮民主主義人民共和國合作法》《朝鮮民主主義人民共和國自由經(jīng)濟(jì)貿(mào)易地區(qū)法》等一系列與外商投資相關(guān)的法律，(2)金河祿：《朝鮮的對外經(jīng)濟(jì)合作法律環(huán)境及其分析》，金河祿、蔡永浩：《朝鮮韓國法研究》(第一卷)，北京：法律出版社，2015年，第24-32頁。還推出了《朝鮮民主主義人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》(以下簡稱《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》)，(3)本文注釋中《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》法律條文均來自[朝]《朝鮮民主主義人民共和國法規(guī)集(對外經(jīng)濟(jì)部門)》，平壤：法律出版社，2014年，第152-170頁。以下不再逐一標(biāo)注。以完善和加強(qiáng)該領(lǐng)域的法律建設(shè)，試圖建立更加良好的投資環(huán)境。自2017年朝鮮宣布加入“一帶一路”區(qū)域建設(shè)(4)權(quán)哲男、金彥：《朝鮮經(jīng)濟(jì)發(fā)展特征及其前景》，《延邊大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版)2017年第6期，第5-12頁。以來，大量投資資金從中國、韓國等國家流入朝鮮，促進(jìn)了朝鮮的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，也隨之衍生出相關(guān)的經(jīng)濟(jì)糾紛和法律問題。

當(dāng)前，國內(nèi)學(xué)者雖然有一些與解決朝鮮投資爭議相關(guān)的研究，但在專門分析朝鮮仲裁法律制度方面尚屬空白。無論是從朝鮮方面營造良好投資環(huán)境的角度來看，還是就投資者確保投資資金的安全而言，我們都有必要解讀朝鮮的涉外仲裁法律體系和《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》，對朝鮮的涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度進(jìn)行考察，分析其實效性，并提出提高仲裁實效性的建議，可以為投資朝鮮過程中產(chǎn)生的糾紛提供解決思路及法律依據(jù)。

一、朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法律制度體系的構(gòu)建

朝鮮的仲裁法律制度分為“國家仲裁制度”(5)朝鮮“國家仲裁制度”是類似于審判制度的國家經(jīng)濟(jì)糾紛的干預(yù)手段，專門解決朝鮮社會主義計劃經(jīng)濟(jì)體制內(nèi)各個經(jīng)營主體之間的經(jīng)濟(jì)糾紛。[朝]李皇：《仲裁法學(xué)(法學(xué)部用)》，平壤：金日成綜合大學(xué)出版社，1991年，第10頁。體系和“涉外仲裁制度”體系，兩者屬于完全不同的法律體系，其內(nèi)涵與外延有著很大的區(qū)別。(6)[韓]法院行政處：《朝鮮的仲裁制度》，首爾：韓陽堂，1995年，第129頁。

20世紀(jì)50年代中期，朝鮮政府力圖通過大力發(fā)展對外貿(mào)易來復(fù)蘇國家經(jīng)濟(jì)。為了加強(qiáng)與世界各國的經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作，朝鮮于1955年10月20日設(shè)立了“朝鮮國際貿(mào)易促進(jìn)委員會”，并下設(shè)了貿(mào)易仲裁委員會。1956年，內(nèi)閣決定制訂《朝鮮國際貿(mào)易促進(jìn)委員會貿(mào)易仲裁委員會案件審議規(guī)定》。1968年，又制訂了《朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會案件審議規(guī)定》。自此，朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度的框架基本形成。

20世紀(jì)80年代后期，為了發(fā)展海上運(yùn)輸，朝鮮于1989年修改了《朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會案件審議規(guī)定》，將海事仲裁從其他國際貿(mào)易仲裁體系中分離出來，設(shè)立了專門的海事仲裁機(jī)構(gòu)。同年8月，通過了《關(guān)于朝鮮海事仲裁的規(guī)定》，并正式設(shè)立了“朝鮮海事仲裁委員會”。海事仲裁委員會專門負(fù)責(zé)審理與海上運(yùn)輸、海難救助、共同海損有關(guān)的糾紛。

20世紀(jì)90年代初，隨著涉外經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的不斷擴(kuò)展，朝鮮亟須發(fā)展涉外經(jīng)濟(jì)仲裁工作，于是在1999年7月21日頒布了《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》。同年11月13日，通過了《朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)定》。而朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會也逐漸發(fā)展成獨(dú)立的仲裁機(jī)構(gòu)。

二、《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》概述

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》是朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度的基本法，在朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁發(fā)展史上具有里程碑意義，是朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度與世界接軌的一部重要的法律。自1999年頒布以來，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》經(jīng)過兩次大規(guī)模的修訂，基本符合聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會標(biāo)準(zhǔn)仲裁法。

(一)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的立法過程

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》于1999年7月21日頒布，2008年進(jìn)行了第一次修改，2014年7月23日進(jìn)行了第二次修改。(7)[朝]金云男：《朝鮮民主主義人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法的發(fā)展與其特征》，《政治法律研究》2016年第3期，第88-90頁。

1999年頒布時，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》只有4個章節(jié)、43個法律條款，其內(nèi)容簡單粗放，很難真正實現(xiàn)立法目的。(8)[朝]金云男：《朝鮮民主主義人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法的發(fā)展與其特征》，《政治法律研究》2016年第3期，第88-90頁。經(jīng)過9年的探索，朝鮮于2008年7月29日以最高人民會議常任委員會政令第2806號對其進(jìn)行了第一次修正補(bǔ)充，這次修訂所涉內(nèi)容很多，法條數(shù)增至65個。第二次修訂沒有增加新的條款，而是對原有的15個法條作了修改并完善。這次修改的法條數(shù)量達(dá)到了總法條數(shù)的20%。其中，對“提出意見權(quán)的放棄”“仲裁合意的形式”“仲裁員的選定及排除”“仲裁庭的管轄權(quán)”“仲裁地”“仲裁裁決的形式及撤銷”等內(nèi)容進(jìn)行修改之后，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的主要內(nèi)容與聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(UNCITRAL)標(biāo)準(zhǔn)仲裁法基本一致。

(二)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的特點(diǎn)

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第八條規(guī)定的提出意見權(quán)的放棄，第十三條規(guī)定的仲裁合意的形式，第二十一條、第二十四條、第二十五條中規(guī)定的仲裁員的選定及排除的程序，第二十八條規(guī)定的仲裁庭的權(quán)限，第三十五條規(guī)定的仲裁地的選定，第三十八條規(guī)定的仲裁請求與抗辯，第五十六條規(guī)定的仲裁裁決的撤銷等內(nèi)容已經(jīng)與聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會標(biāo)準(zhǔn)仲裁法基本一致。《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》經(jīng)過兩次修訂后，在仲裁協(xié)議效力、當(dāng)事人意思自治原則、仲裁庭獨(dú)立性等問題上有了立法上的突破。

1.廣泛引入當(dāng)事人意思自治原則

基于當(dāng)事人的協(xié)議而作出的仲裁合意是當(dāng)事人意思自治原則的具體表現(xiàn)。除此之外，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》還明確規(guī)定“當(dāng)事人之間可以協(xié)商確定仲裁過程中的所有問題”，只有當(dāng)事人之間沒有協(xié)議或無法達(dá)成合意時，才能由仲裁庭或仲裁委員會作出相關(guān)決定。

2.擴(kuò)大仲裁協(xié)議范圍

當(dāng)事人之間可以約定仲裁，有效的仲裁協(xié)議是申請仲裁的前提條件。《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》明確規(guī)定，仲裁協(xié)議可以在有關(guān)經(jīng)濟(jì)合同中以仲裁條款的形式作出，也可以單獨(dú)制作仲裁協(xié)議。經(jīng)濟(jì)合同中仲裁條款的效力不受合同其他條款效力的影響，即糾紛相關(guān)的主合同無效，并不直接導(dǎo)致仲裁協(xié)議的無效?！冻r涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》還明確了簽訂仲裁協(xié)議無時間上的限制，既可以在發(fā)生糾紛之前作出，也可以在發(fā)生糾紛之后作出。

3.強(qiáng)化仲裁庭和仲裁委員會的權(quán)限

根據(jù)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第二十八條的規(guī)定，仲裁庭有權(quán)決定涉案證據(jù)的合理性，有權(quán)判斷仲裁庭有無管轄權(quán)的問題。仲裁庭和仲裁委員會有權(quán)決定雙方當(dāng)事人為了證明仲裁協(xié)議的存在以及有效而提出的意見和證據(jù)是否可以作為本案糾紛解決和事實判斷的依據(jù)。

4.明確規(guī)定拒絕執(zhí)行外國仲裁裁決的事由

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第六十五條以列舉的方式明確規(guī)定了拒絕執(zhí)行外國仲裁庭仲裁裁決的七種情形：第一，根據(jù)簽訂仲裁協(xié)議時的準(zhǔn)據(jù)法，當(dāng)事人系無行為能力人；根據(jù)當(dāng)事人指定國的法律或者朝鮮法律(當(dāng)事人未指定時)，仲裁協(xié)議無效的；第二，當(dāng)事人沒有及時收到選定仲裁員或仲裁程序相關(guān)的通知，或已收到，但因不可抗力的事由未能作出抗辯的；第三，糾紛不屬于仲裁協(xié)議糾紛或者審理超出仲裁協(xié)議約定范圍的；第四，仲裁庭的組成或仲裁程序違反了本法(當(dāng)事人之間沒有約定時)或者當(dāng)事人違反仲裁協(xié)議中相關(guān)規(guī)定的；第五，根據(jù)仲裁地國家的裁判機(jī)關(guān)或其國家的法律，該裁決已被撤銷或終止執(zhí)行的；第六，根據(jù)仲裁地國家的法律，糾紛不能用仲裁程序解決；第七，執(zhí)行裁決有損于朝鮮的主權(quán)和安全以及社會秩序的。

三、涉外經(jīng)濟(jì)仲裁的實效性分析

朝鮮有朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會、朝鮮海事仲裁委員會、朝鮮軟件仲裁委員會3個國際仲裁機(jī)構(gòu)。(9)韓萬里、王軍有：《關(guān)于中朝羅先經(jīng)濟(jì)貿(mào)易區(qū)投資爭議解決機(jī)制初探——兼論中方投資者權(quán)益的保障》，蔡永浩、盧青錫：《朝鮮韓國法研究》(第二卷)，北京：法律出版社，2016年，第32-44頁。羅先經(jīng)貿(mào)區(qū)有朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會羅先地區(qū)仲裁委員會，(10)[韓]全宇靖：《朝鮮外國人投資法與涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法的適用范圍》，《仲裁研究》2020年第2期，第91-120頁。依據(jù)朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會的仲裁規(guī)則負(fù)責(zé)處理當(dāng)?shù)氐臓幾h。顯然，在朝鮮國內(nèi)提起仲裁時應(yīng)遵守《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》及《朝鮮國際貿(mào)易仲裁委員會的仲裁規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。下面，本文主要從《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的法律規(guī)定入手，分析涉外經(jīng)濟(jì)仲裁的實效性。

(一)仲裁合意相關(guān)問題

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》采用國際上普遍的做法，該法第十七條(11)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十七條：提起仲裁的條件如下：1.必須有仲裁協(xié)議；2.必須有具體的請求事實理由；3.必須屬于仲裁委員會受理范圍的糾紛。仲裁委員會不應(yīng)受理不具備本條第一款的仲裁提請。明確規(guī)定了提起仲裁的條件。根據(jù)該條款的規(guī)定，糾紛當(dāng)事人之間存在有效的仲裁協(xié)議是提起仲裁的必要條件。

另外，該法第十二條(12)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十二條：當(dāng)事人之間可以達(dá)成協(xié)議在對外經(jīng)濟(jì)活動過程中可能發(fā)生的糾紛以仲裁的方法加以解決。仲裁協(xié)議在有關(guān)合同中加入仲裁條款或者另行作成仲裁協(xié)議文件的方法予以規(guī)定。仲裁協(xié)議可以發(fā)生糾紛后予以規(guī)定。規(guī)定了仲裁協(xié)議的簽訂方式，第十三條(13)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十三條：當(dāng)事人必須以書面形式達(dá)成仲裁協(xié)議。有關(guān)仲裁意思的內(nèi)容是反映在當(dāng)事人簽字的文件或者當(dāng)事人之間往來的書信、傳真、電子郵件等中的內(nèi)容，以口頭、行動或其他手段和形式達(dá)成仲裁協(xié)議的內(nèi)容有記錄或者有證據(jù)確認(rèn)的也可以認(rèn)定為有仲裁協(xié)議。規(guī)定了仲裁協(xié)議的形式，第十四條(14)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十四條：當(dāng)事人一方提起仲裁協(xié)議，對方當(dāng)事人未反對的，未請求仲裁人不反對請求仲裁人的請求，并未提出抗辯書的，雖無書面協(xié)議，也可以認(rèn)定為仲裁協(xié)議。規(guī)定了仲裁協(xié)議的特殊情形，第十五條(15)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十五條：符合下列情形之一時，仲裁協(xié)議無效：1.仲裁協(xié)議超出法定仲裁受理范圍的；2.簽訂仲裁協(xié)議時，協(xié)議當(dāng)事人系無行為能力人的；3.被迫簽訂仲裁協(xié)議的。規(guī)定了仲裁協(xié)議的無效事由等。可以看出2014年《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》修改之后，朝鮮在相關(guān)仲裁協(xié)議的形式等各方面都進(jìn)行了完善?？梢哉f，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的相關(guān)條款較好地體現(xiàn)了尊重合同雙方當(dāng)事人選擇糾紛解決方式的自主權(quán)。但是，結(jié)合朝鮮的其他經(jīng)濟(jì)法律體系進(jìn)行考察就會發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人之間的仲裁合意并不能完全受到尊重。

在朝鮮的法律體系中，涉外經(jīng)濟(jì)合同主要由《朝鮮民主主義人民共和國對外經(jīng)濟(jì)合同法》(以下簡稱《朝鮮對外經(jīng)濟(jì)合同法》)予以規(guī)范。根據(jù)《朝鮮對外經(jīng)濟(jì)合同法》第十一條規(guī)定，交易金額巨大或具有國家意義(對國家產(chǎn)生直接影響力)的，以及有關(guān)在朝鮮設(shè)立外國投資企業(yè)或者投資于他國的經(jīng)濟(jì)類合同，必須事先得到中央貿(mào)易指導(dǎo)機(jī)關(guān)或相關(guān)機(jī)關(guān)的承認(rèn)。這就意味著，投資糾紛當(dāng)事人之間的仲裁協(xié)議得到有關(guān)機(jī)關(guān)的承認(rèn)之后，該糾紛才能進(jìn)入仲裁程序。

另外，根據(jù)《朝鮮對外經(jīng)濟(jì)合同法》第十八條規(guī)定，妨害國家安全或損害國家經(jīng)濟(jì)利益的合同，利用欺詐、強(qiáng)迫手段簽訂的合同無效。這就表明，對外經(jīng)濟(jì)合同只要涉嫌損害國家經(jīng)濟(jì)利益就直接導(dǎo)致所有合同無效。很顯然，損害國家經(jīng)濟(jì)利益的判斷標(biāo)準(zhǔn)具有很強(qiáng)的自由裁量權(quán)和隨意性，有關(guān)機(jī)關(guān)依據(jù)上述條款可以很隨意地否認(rèn)糾紛當(dāng)事人之間達(dá)成的仲裁協(xié)議。(16)崔東日、吳東鎬：《朝鮮對外商投資的法律保護(hù)——以制度考察為中心》，《延邊大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版)2013年第4期，第35-41頁。

因此，當(dāng)事人之間能否真正自愿自主地簽訂仲裁協(xié)議，其簽訂的仲裁協(xié)議效力如何受保護(hù)等問題有待于深入思考。

(二)仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立性問題

保障仲裁裁決公正合理的前提是確保仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性和仲裁庭的獨(dú)立性。但是，從《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》的相關(guān)規(guī)定和仲裁機(jī)構(gòu)的設(shè)置情況來分析，可以發(fā)現(xiàn)在朝鮮很難保障其獨(dú)立性。

雖然《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十條(17)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十條：國家保障仲裁庭在受理涉外仲裁案件中的自主性。除本法規(guī)定外，不得干涉仲裁部的受理案件。第一款明確規(guī)定了保障仲裁庭獨(dú)立性的相關(guān)內(nèi)容，但是，第十條的第二款又增加了保障獨(dú)立性的例外情形。這就說明，在一些特定的情況下，國家完全可以干涉仲裁案件的受理及審理。

根據(jù)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第二十三條規(guī)定，仲裁委員會的成員可以成為仲裁員。(18)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第二十三條：下列人員可以成為仲裁員：1.仲裁委員會成員；2.具有審理糾紛能力的執(zhí)法部門或者經(jīng)濟(jì)部門的工作人員；3.有律師、審判員履歷的人員；4.仲裁部門有名望的海外同胞或者外國人。這就導(dǎo)致仲裁員的身份可能是國家公務(wù)員。所以，很難實現(xiàn)仲裁獨(dú)立于國家機(jī)關(guān)。另外，依據(jù)該法第五條的規(guī)定，在朝鮮仲裁當(dāng)事人也是廣義上的國家機(jī)關(guān)。(19)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第五條：涉外經(jīng)濟(jì)仲裁的當(dāng)事人包括有關(guān)機(jī)關(guān)、企業(yè)、團(tuán)體和外國人獨(dú)資企業(yè)。公民也可以成為當(dāng)事人。

根據(jù)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第二十條(20)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第二十條：當(dāng)事人協(xié)商確定仲裁庭的仲裁員人數(shù)。當(dāng)事人之間沒有協(xié)商或協(xié)商不成的，由仲裁委員會確定仲裁員人數(shù)。仲裁庭由一名或三名仲裁員組成。仲裁庭組成的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人之間沒有協(xié)議(確定組成仲裁庭的仲裁員人數(shù)的協(xié)議)的，由仲裁委員會確定仲裁員人數(shù)。這就無法真正保障當(dāng)事人自主選擇仲裁庭組成人員的權(quán)利，同時還會膨脹仲裁委員會的權(quán)力。

(三)承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決問題

如果糾紛當(dāng)事人協(xié)議選擇向朝鮮境外的其他國家仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁，就會涉及仲裁裁決作出之后在朝鮮的承認(rèn)與執(zhí)行問題?，F(xiàn)在世界上主要的司法協(xié)助協(xié)定有《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》《關(guān)于解決本國與外國公民之間的投資糾紛的協(xié)定》和1958年的《關(guān)于承認(rèn)外國仲裁協(xié)議和執(zhí)行的國際聯(lián)合協(xié)定》等。但是，朝鮮均未參加以上司法協(xié)助的相關(guān)協(xié)定。這就嚴(yán)重影響了糾紛當(dāng)事人向朝鮮以外的其他國家仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁的實效性。

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第六十五條規(guī)定了拒絕執(zhí)行外國仲裁庭裁決的事由。其中第7項有可能成為霸王條款，可能造成隨意撤銷外國仲裁裁決的情形，導(dǎo)致糾紛當(dāng)事人利益嚴(yán)重受損。

涉外仲裁審理過程中經(jīng)常會有送達(dá)文書、證據(jù)保全、取證、財產(chǎn)保全等司法協(xié)助需要。根據(jù)國際慣例，如果兩國間有司法協(xié)助條約，或兩國共同參加了有關(guān)國際公約，就可以互相進(jìn)行委托或提供必要的司法協(xié)助。可是，目前朝鮮不但沒有參加任何與司法協(xié)助相關(guān)的國際公約，而且僅有的《中華人民共和國和朝鮮民主主義人民共和國關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約》(21)《中華人民共和國和朝鮮民主主義人民共和國關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約》于2003年簽訂。但自簽訂之日起至今還沒有在民事糾紛或投資貿(mào)易相關(guān)糾紛上適用過，也沒有適用于民商事司法協(xié)助的案例。也只拘泥于形式。

四、提高朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁實效性的建議

提高仲裁的實效性，關(guān)鍵在于完善相關(guān)法律規(guī)定并保障其實施。仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立性的保障、仲裁當(dāng)事人合意的保護(hù)、外國仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等問題的不確定性直接影響到朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁的實效性。本文將從完善立法、保障司法以及構(gòu)建經(jīng)濟(jì)特區(qū)仲裁體系三個維度提出提高涉外經(jīng)濟(jì)仲裁實效性的建議。

(一)解決立法本身存在的不足，完善立法

解決《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》本身存在的不足，完善立法是提高仲裁實效性的基礎(chǔ)，是有效解決爭議的保障?！冻r涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》經(jīng)歷了20多年的不斷完善有了很大的發(fā)展，但還有一些問題亟待解決。

1.需要更加尊重當(dāng)事人意思自治

當(dāng)事人意思自治是仲裁的一項重要原則。意思自治原則貫穿于簽訂仲裁協(xié)議到仲裁庭的組成、仲裁的審理及裁決、申請執(zhí)行仲裁裁決、撤銷仲裁裁決的整個仲裁程序中。

雖然《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人意思自治的立法理念，但是還沒有賦予仲裁當(dāng)事人選擇仲裁準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利。此外，在仲裁合意受法律保護(hù)的問題上有可能會出現(xiàn)一些例外情形。如，甲乙雙方簽訂貨物買賣合同，并在買賣合同中以條款的方式約定了仲裁。假設(shè)雙方簽訂買賣合同后，未通過中央貿(mào)易指導(dǎo)機(jī)關(guān)的審核。(22)《朝鮮對外經(jīng)濟(jì)合同法》第十一條：交易金額巨大或具有國家意義(對國家產(chǎn)生直接影響力)的，有關(guān)在朝設(shè)立外國投資企業(yè)或者投資于他國的合同，必須事先得到中央貿(mào)易指導(dǎo)機(jī)關(guān)或相關(guān)機(jī)關(guān)的承認(rèn)。參見李寶奇、庾成日：《朝鮮民主主義人民共和國法律匯編》，北京：法律出版社，2016年，第610-621頁。那么，這時如何判斷仲裁條款的效力？如果仲裁條款的效力獨(dú)立于主合同，那么，即使主合同無效或被撤銷，仲裁條款也有效。

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》中應(yīng)明確仲裁條款與合同其他條款之間的關(guān)系。即，應(yīng)明文規(guī)定仲裁協(xié)議的獨(dú)立性。除此之外，為了更好地保護(hù)仲裁協(xié)議的效力，朝鮮應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充和完善仲裁協(xié)議瑕疵，補(bǔ)救相關(guān)的內(nèi)容，防止因當(dāng)事人的疏忽而導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效。

2.確保仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁庭的獨(dú)立性

仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)和審判機(jī)構(gòu)，仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁機(jī)構(gòu)之間、仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁庭之間也應(yīng)該獨(dú)立。這是保障仲裁案件公正審理的最基本的要求。

然而，目前《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》中既沒有明確規(guī)定仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立，也沒有完全確立仲裁庭的獨(dú)立原則。只有在徹底改變仲裁機(jī)構(gòu)“國有化”性質(zhì)的前提下，才能真正實現(xiàn)仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立。

司法權(quán)代表著國家公權(quán)力，在任何時候都不應(yīng)干預(yù)仲裁案件的審理過程。為了保障仲裁庭的獨(dú)立，朝鮮應(yīng)刪除現(xiàn)行《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十條的第二款，(23)《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》第十條：國家保障仲裁庭在受理涉外經(jīng)濟(jì)仲裁案件中的自主性。除本法規(guī)定外，不能干涉仲裁庭的受理案件。并增加撤銷仲裁裁決制度的條款，即如果一方當(dāng)事人對仲裁裁決有異議，則可以根據(jù)撤銷仲裁裁決的相關(guān)規(guī)定，向有管轄權(quán)的法院提出撤銷仲裁申請。收到申請的法院經(jīng)過審理后發(fā)現(xiàn)確有法定情形的，則依法裁定否決仲裁裁決效力。

(二)加強(qiáng)國際司法協(xié)助，保障涉外仲裁裁決的執(zhí)行

參加國際司法協(xié)助公約有利于提高仲裁的實效性，進(jìn)而提高解決爭議的實效性。這不僅有利于朝鮮經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而且還有利于提升朝鮮在國際社會中的形象。

司法協(xié)助是國際必要的、有益的協(xié)作關(guān)系，它便于受訴法院對案件的審判及判決、裁定的執(zhí)行，便于跨國當(dāng)事人解決爭議。司法協(xié)助涉及國家間的關(guān)系，尊重他國主權(quán)和法律的基本原則，不違反他國社會公共利益是司法協(xié)助不可動搖的原則。當(dāng)今各國法律多數(shù)都有司法協(xié)助的規(guī)定。但由于各方面的原因，每一個國家關(guān)于司法協(xié)助的規(guī)定不盡一致。司法協(xié)助的根據(jù)主要有兩個：一是締結(jié)或者參加的國際條約，二是基于互惠原則。

全球經(jīng)濟(jì)一體化時期，朝鮮應(yīng)通過參加相關(guān)國際公約或簽訂雙邊條約、多邊條約等方法加強(qiáng)與其他國家和地區(qū)的司法協(xié)助，并保障涉外仲裁裁決的執(zhí)行。只有與國際接軌，加強(qiáng)合作，才能真正公正合理地解決投資爭議，清除經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的障礙。

(三)構(gòu)建朝鮮經(jīng)貿(mào)特區(qū)仲裁體系

中國上海自貿(mào)區(qū)已成立了上海國際經(jīng)貿(mào)仲裁院，中國海事仲裁委員會、中國國際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會及上海仲裁委員會等。另外，中國通過了《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則》，制定并發(fā)布了《關(guān)于適用〈中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)仲裁規(guī)則〉仲裁案件司法審查和執(zhí)行的若干意見》。(24)金香蘭：《中國自貿(mào)區(qū)法治建設(shè)對朝鮮羅先經(jīng)濟(jì)貿(mào)易區(qū)的影響》，延邊大學(xué)圖們江論壇組委會：《2015圖們江論壇——法學(xué)分論壇論文集》，延吉：延邊大學(xué)亞洲研究中心，2015年，第43-52頁。自此，中國上海自貿(mào)區(qū)已經(jīng)構(gòu)建了一個自貿(mào)區(qū)仲裁機(jī)構(gòu)、一部自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則、一個涉自貿(mào)區(qū)仲裁規(guī)則的司法審查意見三位一體的自貿(mào)區(qū)仲裁機(jī)制。(25)袁杜娟：《上海自貿(mào)區(qū)仲裁糾紛解決機(jī)制的探索與創(chuàng)新》，《法學(xué)》2014年第9期，第28-34頁。在上海自貿(mào)區(qū)雙方當(dāng)事人可以根據(jù)仲裁協(xié)議，選擇其中某一家仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行裁決。實踐和各種數(shù)據(jù)表明，中國上海自貿(mào)區(qū)的這種做法不僅符合便民原則，而且有利于提高糾紛解決的公正性、實效性。

在朝鮮，羅先經(jīng)貿(mào)區(qū)等經(jīng)濟(jì)特區(qū)是投資、貿(mào)易等各種經(jīng)濟(jì)糾紛的高發(fā)區(qū)?？焖?、公正、合理地解決各種經(jīng)濟(jì)糾紛，能夠吸引更多的涉外投資。完善的糾紛解決模式有利于維護(hù)投資者的正當(dāng)權(quán)益，有利于促進(jìn)涉外經(jīng)濟(jì)發(fā)展。因此，羅先經(jīng)貿(mào)區(qū)等經(jīng)濟(jì)特區(qū)應(yīng)構(gòu)建完善的仲裁機(jī)制，出臺公正、合理、可行的仲裁規(guī)則，并設(shè)立專門的仲裁機(jī)構(gòu)。仲裁規(guī)則既要科學(xué)合理，又要符合經(jīng)濟(jì)貿(mào)易特區(qū)的特征，在不違背《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》相關(guān)規(guī)定的前提下靈活調(diào)整。

朝鮮可以借鑒中國自貿(mào)區(qū)的糾紛解決機(jī)制，與朝鮮的實際相結(jié)合而加以應(yīng)用。朝鮮應(yīng)借鑒國際標(biāo)準(zhǔn)和慣例，制定符合實際的科學(xué)合理的仲裁規(guī)則。首先，仲裁規(guī)則中應(yīng)明確規(guī)定仲裁協(xié)議的獨(dú)立性，即明確仲裁條款與合同其他條款之間的效力關(guān)系。其次，應(yīng)確保仲裁機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性和仲裁庭的獨(dú)立性。再次，應(yīng)明確規(guī)定仲裁員資格。為了提高仲裁質(zhì)量，朝鮮應(yīng)適當(dāng)提高仲裁員門檻。在規(guī)定仲裁員資格時，要淡化國際因素，應(yīng)允許外籍人擔(dān)任仲裁員。最后，制作“推薦性仲裁員名冊”，而且務(wù)必嚴(yán)格審查入冊仲裁員的專業(yè)性和業(yè)務(wù)能力。同時，為了充分保障糾紛雙方自主選擇仲裁員的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人選擇名冊以外的仲裁員。

五、結(jié)語

人類在經(jīng)濟(jì)交往中不可避免地會發(fā)生各種各樣的糾紛，而完善的糾紛解決機(jī)制會成為交易雙方權(quán)益保護(hù)的最后屏障，可以促進(jìn)交易、加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》是朝鮮涉外仲裁法制與世界接軌的重要法律制度，它的頒布具有里程碑意義。自1999年頒布以來，《朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁法》經(jīng)過不斷修訂和完善，基本符合聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會標(biāo)準(zhǔn)仲裁法。但是，由于種種原因其在立法和法律適用上還存在仲裁當(dāng)事人合意之保護(hù)不夠全面、仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁庭的獨(dú)立性之保障欠佳、與境外仲裁機(jī)構(gòu)之間的司法協(xié)助以及涉外仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行不夠充分等不足之處，直接導(dǎo)致朝鮮涉外經(jīng)濟(jì)仲裁的實效性不強(qiáng)。為了提高仲裁實效性，朝鮮亟須在仲裁合意相關(guān)問題、仲裁機(jī)構(gòu)獨(dú)立性問題、承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決問題等方面進(jìn)行不斷完善。同時，應(yīng)在羅先等經(jīng)貿(mào)特區(qū)內(nèi)制定科學(xué)合理的仲裁規(guī)則，構(gòu)建完善、靈活、高效的經(jīng)貿(mào)區(qū)仲裁體系。

“對外開放”30多年以來，特別是在2010年以后，朝鮮政府通過大量修訂相關(guān)法律、法規(guī)等措施，努力營造良好的投資環(huán)境和法治環(huán)境。相信朝鮮會不斷完善涉外經(jīng)濟(jì)仲裁制度的相關(guān)法律規(guī)定，逐步構(gòu)建合理有效的糾紛解決機(jī)制，切實提高涉外經(jīng)濟(jì)糾紛解決的實效性。