淺談與事實(shí)合同的相關(guān)問題

[摘要]隨著現(xiàn)代社會(huì)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展與交易貿(mào)易的效率、地區(qū)、種類的越來越紛繁復(fù)雜，事實(shí)合同在我們的生活中變得越來越普遍。正如崔建遠(yuǎn)教授在書中提到的，在中國，“事實(shí)合同是一個(gè)普遍現(xiàn)象”。^[1]且如今科技發(fā)展日新月異，像共享單車、共享汽車等新鮮事物，以及人工智能、大數(shù)據(jù)等全新的科學(xué)技術(shù)都不斷地加入我們的生活當(dāng)中。我們的交易和貿(mào)易必然會(huì)朝著更加多元化、更加便捷的方式發(fā)展，從而也就不可避免的會(huì)增加事實(shí)合同在我們生活中出現(xiàn)的頻率。本文將以個(gè)人學(xué)習(xí)和思考為主，淺談對(duì)于有關(guān)事實(shí)合同的相關(guān)問題的見解。

[關(guān)鍵詞]事實(shí)合同；民事行為能力；民法

[中圖分類號(hào)]D923""""" [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A

[DOI]：10.20122/j.cnki.2097-0536.2023.10.014

一、事實(shí)合同的背景

事實(shí)合同的出現(xiàn)最早源于德國一個(gè)著名的案件——停車場(chǎng)案中，某汽車司機(jī)將汽車停在漢堡市政廳市場(chǎng)的停車場(chǎng)，停車場(chǎng)處標(biāo)有“須支付停車費(fèi)以及受保管”等字眼，但是司機(jī)拒絕訂立保管合同，因?yàn)樗J(rèn)為該停車場(chǎng)屬于無償公共使用的停車場(chǎng)。 ^[2]然而在德國聯(lián)邦法院的判決中認(rèn)為：任何人在經(jīng)營期間利用停放的行為，即可構(gòu)成合同關(guān)系成立的基礎(chǔ)，而對(duì)于停放汽車的人是否有這樣的意思，并不是考察的關(guān)鍵，最后判決汽車司機(jī)支付停車費(fèi)用，也就意味著違反了停放汽車的人的內(nèi)在意思，而成立了沒有合意的合同性給付義務(wù)。

德國學(xué)者豪普特由此案出發(fā)并結(jié)合其他諸如團(tuán)體關(guān)系以及基于社會(huì)給付關(guān)系而產(chǎn)生的事實(shí)的合同關(guān)系案例類型，提出了事實(shí)合同關(guān)系的概念。 ^[2]并且豪普特教授最終將事實(shí)合同歸類為基于社會(huì)接觸而產(chǎn)生的事實(shí)合同、因事實(shí)上納入團(tuán)體關(guān)系而生的合同關(guān)系、因典型社會(huì)供應(yīng)義務(wù)而產(chǎn)生的事實(shí)合同關(guān)系三類。

二、支持事實(shí)合同的理由

（一）提高交易的效率

科斯定理中提到，在交易成本為零的時(shí)候，無論權(quán)利如何界定，都可以通過市場(chǎng)交易達(dá)到最佳配置，最適當(dāng)?shù)姆墒悄苁菇灰壮杀咀钚』姆伞?sup> [3]若僅僅只從能否使交易成本最小化來判斷一個(gè)法律是否具有適當(dāng)性，在我看來，確實(shí)有其片面性。但是，不可置否的是，作為民事合同法律，與經(jīng)濟(jì)發(fā)展和穩(wěn)定的關(guān)系密不可分。因此，效率也就自然而然的成為了一項(xiàng)法律適當(dāng)性的重要評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。而事實(shí)合同的設(shè)立，是與經(jīng)濟(jì)交易中要求的效率是相適應(yīng)的。盡管不完全參考意思表示，僅僅根據(jù)行為訂立的合同確實(shí)有其缺陷所在。但是，如此根據(jù)行為推定意思的模式，確實(shí)通過了簡化簽訂合同的流程、意思表示的考察大大節(jié)省了交易中的溝通成本和合意成本，從而提高了交易的效率。

（二）自由與正義在事實(shí)合同中的沖突與衡量

事實(shí)合同相關(guān)的法律法規(guī)之中，存在著自由與正義的沖突與矛盾。首先，本文的正義指，訂立合同的行為可以兼顧到雙方的利益；自由指，訂立合同遵行當(dāng)事人雙方的意思表示。無可否認(rèn)，事實(shí)合同確實(shí)在訂立合同的意思自由方面有所瑕疵，僅根據(jù)行為來判定雙方的意思表示是不完全的，是存在瑕疵的，難以避免有很多情況下，行為人的行為并不能代表他的內(nèi)心真實(shí)意思表示，在這種情況下，便造成了根據(jù)行為訂立的合同和當(dāng)事人的內(nèi)心表示并不一致，從而一定程度上影響到了當(dāng)事人的自由。但是，本文認(rèn)為，當(dāng)一些社會(huì)觀念下一般會(huì)被推定為存在著真實(shí)意思表示的行為可以被隨意的撤銷和反悔時(shí)，對(duì)于當(dāng)事人之間的正義、社會(huì)的正義同樣是一種侵害。舉例而言，當(dāng)你在停車場(chǎng)停車時(shí)，實(shí)際上另一方當(dāng)事人已經(jīng)根據(jù)你停入停車場(chǎng)的行為對(duì)你履行了保管義務(wù)，付出了相應(yīng)的勞動(dòng)，然而此時(shí)若不承認(rèn)根據(jù)停車行為成立的保管事實(shí)合同，那必將導(dǎo)致的是停車場(chǎng)管理人利益的損失。再如生活繳費(fèi)中的水、電、天然氣繳費(fèi)以及公交車、地鐵等公共交通工具的搭乘，如果不承認(rèn)其中存在著事實(shí)合同成立的話，必然會(huì)帶來大量逃票、逃費(fèi)的行為。就算可以通過例如締約過失責(zé)任等其他法律規(guī)定將其彌補(bǔ)，但是難免會(huì)有漏網(wǎng)之魚，且會(huì)給另一方當(dāng)事人的利益造成損失，尤其是締約合同之中的信賴?yán)妗?/p>

王利明教授、崔建遠(yuǎn)教授提到過事實(shí)行為若不能體現(xiàn)為一種意思表示，或者不能通過事實(shí)行為而使雙方意思表示一致，則不能成立合同。 ^[4]然而，本文認(rèn)為，事實(shí)合同對(duì)解決意思表示理論在現(xiàn)在社會(huì)交易中的解釋無力具有重要意義，出于維護(hù)合同正義、合同效率、交易安全等基本法價(jià)值的考慮，應(yīng)當(dāng)在審判實(shí)務(wù)中重視事實(shí)合同的運(yùn)用 ^[5]。

總而言之，本文認(rèn)為，從訂立合同中正義和自由平衡的角度審視事實(shí)合同，其更應(yīng)該作為一個(gè)被保留的民法概念與規(guī)則，否則對(duì)當(dāng)事人造成的損失將會(huì)超出對(duì)當(dāng)事人自由的限制。當(dāng)然對(duì)于這樣的制度必須加以限制，防止其在適用中出現(xiàn)濫用的現(xiàn)象，再一次導(dǎo)致失衡，使一方當(dāng)事人的自由被過度限制，從而損害其合理利益。

（三）現(xiàn)今社會(huì)和科技發(fā)展的需要

在如今社會(huì)中演變?yōu)橹髁鹘灰追绞街坏碾娚探灰?，其中便存在了很多問題。例如，電商常常會(huì)以缺貨、價(jià)格錯(cuò)誤等為理由隨意地單方面地取消訂單、修改規(guī)則和價(jià)格。而一般網(wǎng)站都會(huì)將買方提交訂單的行為作為要約，賣方發(fā)送貨物的行為作為承諾，這樣也就導(dǎo)致了很多現(xiàn)實(shí)問題，最終導(dǎo)致消費(fèi)者利益受到忽視和損害。但是，在網(wǎng)上購物的場(chǎng)景之下，雙方內(nèi)心的真實(shí)意思是十分難以考證的。因此，利用傳統(tǒng)的合同觀念就導(dǎo)致了交易中出現(xiàn)了問題，而此時(shí)，恰當(dāng)?shù)氖褂檬聦?shí)合同，將雙方下單和確認(rèn)訂單的行為認(rèn)定為合同成立的條件無疑就很好地解決了問題，也方便消費(fèi)者在如是問題上提出有效的抗辯。

除此之外，現(xiàn)實(shí)中還存在著很多伴隨新型事物、產(chǎn)業(yè)、科技的出現(xiàn)而帶來的法律問題，例如租借共享單車、共享汽車的行為是否能代表其內(nèi)心真實(shí)意思表示而成立借用合同，從街邊的無人超市中拿取貨物而不付費(fèi)的行為是否可以認(rèn)定為是為支付相應(yīng)價(jià)款的違約行為等等。然而不難發(fā)現(xiàn)，在很多情景之下，事實(shí)合同都有其發(fā)揮作用的空間，因此，本文認(rèn)為，隨著科技和社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步，更多地接受和應(yīng)用事實(shí)合同是解決很多疑難法律問題的很好出路。

三、事實(shí)合同的限制

（一）總體范圍的限制

探究事實(shí)合同之根本，其某種程度上與合同訂立自由、意思自治仍存在內(nèi)在的沖突。因此，為了保證事實(shí)合同在法律和現(xiàn)實(shí)中的適用不會(huì)導(dǎo)致現(xiàn)行法律體制、經(jīng)濟(jì)交易體制的混亂和被破壞，應(yīng)先將其規(guī)定在一個(gè)相對(duì)較小的范圍內(nèi)。具體而言，本文認(rèn)為可以認(rèn)定為事實(shí)合同的最重要的要求是符合社會(huì)共識(shí)的公共合同，換言之，就是前文提到的因社會(huì)典型行為而產(chǎn)生的契約，例如水、電、天然氣繳費(fèi)，公共交通工具乘坐等。若將事實(shí)合同限定在這樣的范圍內(nèi)，基于社會(huì)上絕大多數(shù)人在日常生活中達(dá)成的社會(huì)共識(shí)進(jìn)行社會(huì)合同的相應(yīng)規(guī)范，則可以大幅度減少因?yàn)橐馑煎e(cuò)誤而訂立事實(shí)合同的情況，從而緩和事實(shí)合同適用過程中對(duì)于合同自由、意思自治的損害，盡可能的在維護(hù)社會(huì)秩序的同時(shí)，也盡進(jìn)可能保護(hù)當(dāng)事人利益和自由。但是，本文認(rèn)為如此限制的解釋仍不足以規(guī)范相關(guān)秩序和規(guī)定，雖然有所緩和，但是還是必然會(huì)造成一定程度上對(duì)傳統(tǒng)民法制度的沖擊和對(duì)社會(huì)秩序的破壞。因此，本文認(rèn)為還應(yīng)參考物權(quán)法中物權(quán)法定的相關(guān)立法原則，將事實(shí)合同的適用范圍進(jìn)一步地限制在法律規(guī)定的范圍之內(nèi)，而不能放任當(dāng)事人任意解釋，以避免不必要的利益損害和法律糾紛。

（二）司法裁判中的利益平衡和具體裁定

基于事實(shí)合同基于社會(huì)典型行為成立的屬性，在司法裁判中首先應(yīng)該考慮到的必然是包含公序良俗和社會(huì)固有習(xí)慣在內(nèi)的社會(huì)公益。但是，事實(shí)合同的相關(guān)規(guī)定歸根屬于民法體現(xiàn)，所以，合同當(dāng)事人的利益和自由必然是不可忽視的。因此，本文認(rèn)為在具體的司法裁判中應(yīng)當(dāng)綜合社會(huì)的公共利益和屬性以及合同當(dāng)事人的利益和私法的屬性進(jìn)行綜合考量和裁判。但是，不難發(fā)現(xiàn)，上述提到的兩種利益關(guān)系幾乎必然會(huì)發(fā)生沖突和矛盾，這也是事實(shí)合同產(chǎn)生的主要原因之一，因此當(dāng)不能完全符合上述兩種利益的需求之時(shí)，就需要在其之間取得平衡。具體而言，應(yīng)首先考慮的前提是，不違反公序良俗，這也是民法中最基本的原則之一，之所以在這里進(jìn)行強(qiáng)調(diào)，是因?yàn)槭聦?shí)合同本身具有一定維護(hù)社會(huì)公益的屬性。其次，應(yīng)該根據(jù)社會(huì)習(xí)慣，也就是社會(huì)典型行為的規(guī)范對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行解釋，前文已經(jīng)詳細(xì)論述，這里就過多解釋。再次，要遵循公平原則，當(dāng)造成的結(jié)果出現(xiàn)明顯重大錯(cuò)誤，并且導(dǎo)致顯失公平、明顯損害一方當(dāng)事人利益的時(shí)候，應(yīng)該予以糾正，利用總則之中原則進(jìn)行調(diào)整。最后，在具體內(nèi)容的解釋過程中，應(yīng)該先進(jìn)行整體解釋，再輔助以補(bǔ)充解釋，并且利用控制性解釋規(guī)則對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整、當(dāng)事人利益進(jìn)行平衡。 ^[5]

（三）無民事行為能力人和限制民事行為能力人訂立事實(shí)合同的限制

根據(jù)我國民法制度規(guī)則，無民事行為能力人和限制民事行為能力人無法單獨(dú)實(shí)施或者限制單獨(dú)實(shí)施民事法律行為。而在事實(shí)合同的場(chǎng)合中不考察意思表示，僅僅考察事實(shí)行為便可構(gòu)成合同的特點(diǎn)必然會(huì)導(dǎo)致無民事行為人和限制民事行為能力人的利益將處于易受侵害的狀態(tài)，因其無法辨別事實(shí)行為所會(huì)帶來的法律后果而達(dá)成事實(shí)合同要求其履行義務(wù)，顯然是不符合基本的法律原則和要求的。因此，本文認(rèn)為關(guān)于無民事行為能力人和限制民事行為能力人訂立事實(shí)合同的規(guī)則應(yīng)該等同于一般的法律行為，需要其監(jiān)護(hù)人進(jìn)行追認(rèn)才能作為有效的法律行為，從而訂立事實(shí)合同，而監(jiān)護(hù)人經(jīng)過催告仍未追認(rèn)的合同應(yīng)當(dāng)視為自始無效，從而合理保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。但是，由此規(guī)定，仍然會(huì)存在一些問題。例如，乘坐公交車時(shí)，小孩直接上車而未繳費(fèi)的情況，若根據(jù)未追認(rèn)無效原則來判定，則還是會(huì)導(dǎo)致社會(huì)公益受到損失。由此應(yīng)該進(jìn)一步規(guī)定，監(jiān)護(hù)人在其身邊看護(hù)未其支付價(jià)款或者未阻止無民事行為能力人和限制民事行為能力人給付相應(yīng)對(duì)價(jià)的，應(yīng)推定為監(jiān)護(hù)人對(duì)其事實(shí)行為的效力進(jìn)行追定，并且合同的相對(duì)人應(yīng)盡到足夠的提醒義務(wù)和注意義務(wù)，否則就未追認(rèn)其事實(shí)行為法律效力的情況，合同的相對(duì)人應(yīng)該自己承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和損失，無民事行為能力人及限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)合理分擔(dān)責(zé)任和損失。

四、結(jié)語

盡管，學(xué)者不懈的對(duì)于已有的民法理論進(jìn)行擴(kuò)充和解釋一定程度上緩解了這類問題，但是，表示人的內(nèi)心意思弱化已是大勢(shì)所趨了。 ^[6]相比一味的否定和避免使用事實(shí)合同，吸納和借鑒其中蘊(yùn)含的思想和方式方法可能不失為一種解決現(xiàn)存問題的好方法。采用事實(shí)合同，不僅是對(duì)于現(xiàn)有民法理念的一個(gè)反思 ^[7]，同時(shí)也是對(duì)于現(xiàn)有制度的發(fā)展與優(yōu)化。但是，不可否認(rèn)如此一項(xiàng)制度之中仍然存在著許多問題，尤其是與傳統(tǒng)民法制度的沖突，稍有不慎，很可能會(huì)對(duì)現(xiàn)有的社會(huì)制度和法律制度帶來重大打擊和傷害。因此，在采納事實(shí)合同的同時(shí)，我們還需要做到謹(jǐn)小慎微，合理調(diào)和其與現(xiàn)有制度的沖突和矛盾，對(duì)其規(guī)則嚴(yán)加限制和規(guī)范，防止造成社會(huì)亂象，誤導(dǎo)行為規(guī)范，破壞制度體系。

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作者簡介：劉哲（2000.1-），男，漢族，浙江杭州人，碩士在讀，研究方向：民法。