兩岸比較研究視野下反洗錢治理路徑探析

摘要：隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，犯罪分子借力互聯(lián)網(wǎng)金融開(kāi)展洗錢違法犯罪活動(dòng)，影響全球經(jīng)濟(jì)金融安全穩(wěn)定。著眼維護(hù)金融安全穩(wěn)定，我國(guó)積極推進(jìn)反洗錢治理與國(guó)際接軌，體系化、多層次構(gòu)建立法、司法、行政監(jiān)管等規(guī)制機(jī)制，短時(shí)間內(nèi)反洗錢治理取得良好成效。但審視司法辦案實(shí)際，洗錢手段日益翻新升級(jí)，打擊治理洗錢違法犯罪活動(dòng)還存在諸多難題。比較研究?jī)砂斗聪村X規(guī)制機(jī)制，有必要推進(jìn)兩岸互相學(xué)習(xí)借鑒與通力合作，共同提升反洗錢治理的能力和水平。

關(guān)鍵詞：反洗錢；兩岸；刑法規(guī)制；比較研究；治理路徑

中圖分類號(hào)： D924.33；D927.584.33 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A文章編號(hào)：1674-8557（2023）02-0028-07

洗錢（Money laundering）是指行為人將自己或他人犯罪或違法行為所得及其產(chǎn)生的收益，通過(guò)一定渠道轉(zhuǎn)換成為合法來(lái)源財(cái)產(chǎn)，以達(dá)到掩飾上游犯罪所得及其收益的來(lái)源與性質(zhì)的目的，使其滿足形式上合法化的行為 。二十世紀(jì)中期洗錢違法犯罪活動(dòng)與各類犯罪相互交織滲透，在世界范圍內(nèi)“盛行”，充當(dāng)助紂為虐的角色，一時(shí)間國(guó)際反洗錢聲浪迭起。由于洗錢違法犯罪活動(dòng)呈跨國(guó)化、智能化發(fā)展趨勢(shì)，隱蔽性極強(qiáng)難以查處，且全球協(xié)作不足、打擊不力等多因疊加，即便各國(guó)有意識(shí)加強(qiáng)反洗錢工作，但國(guó)際洗錢違法犯罪活動(dòng)仍舊異?；钴S，洗錢規(guī)模日益加劇，嚴(yán)重危害國(guó)際經(jīng)濟(jì)金融安全，成為世界范圍的治理頑疾 。根據(jù)國(guó)際貨幣基金組織的估計(jì)，全球每年非法洗錢的總額相當(dāng)于全世界國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值（GDP）的2%-5% 。為應(yīng)對(duì)上述問(wèn)題，國(guó)際上成立了權(quán)威機(jī)構(gòu)，即全球反洗錢和恐怖融資組織——金融行動(dòng)特別工作組（Financial Action Task Force，以下簡(jiǎn)稱FATF），該機(jī)構(gòu)倡議各成員國(guó)共同致力洗錢治理。中國(guó)融入該機(jī)構(gòu)框架后，著力推進(jìn)構(gòu)建完善反洗錢法律規(guī)范體系，但審視兩岸司法實(shí)踐，打擊治理洗錢違法犯罪仍存在困難，亟需協(xié)力解決。

一、反洗錢立法沿革

中國(guó)的反洗錢法律規(guī)范體系以刑事立法作為突破口，逐漸向多領(lǐng)域延伸，形成了層次分明、針對(duì)性強(qiáng)的反洗錢法律規(guī)制體系，并處在不斷完善的過(guò)程中。

一是入罪階段，主要體現(xiàn)在1997年《刑法》第191條。在改革開(kāi)放初期制定1979年《刑法》時(shí)，立法者并未設(shè)計(jì)洗錢罪名。1978年迎來(lái)改革開(kāi)放的春風(fēng)，毒品交易“隨風(fēng)潛入”，催生了洗錢違法犯罪活動(dòng)。1990年12月《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于禁毒的決定》（以下簡(jiǎn)稱為1990年《決定》）規(guī)定：……掩飾、隱瞞出售毒品所獲得的毒贓，判處7年以下有期徒刑、拘役或者管制……”。這是中國(guó)首次具有打擊洗錢犯罪意義的法律規(guī)定。1990年《決定》實(shí)施后，辦案機(jī)關(guān)在司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)洗錢活動(dòng)不僅局限于毒品犯罪，掩飾隱瞞上游犯罪的洗錢活動(dòng)在司法實(shí)踐中還分布在走私、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪等領(lǐng)域。在充分調(diào)研論證后，1997年《刑法》第191條專門規(guī)定了洗錢罪，歸入刑法分則第三章第四節(jié)中，成為“破壞金融管理秩序罪”的一個(gè)罪名。相較于1990年《決定》，1997年《刑法》擴(kuò)充了洗錢罪上游犯罪，將走私犯罪以及黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪納入了洗錢罪上游犯罪打擊范圍。此外1997年《刑法》還列舉了五種洗錢行為，分別是提供資金賬戶、通過(guò)轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移、協(xié)助將資金匯往境外、協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)以及兜底的其他方式。

二是《刑法修正案》對(duì)洗錢罪規(guī)制的三次修正。隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的騰飛與科技手段的發(fā)展，洗錢犯罪的行為方式與上游犯罪性質(zhì)也在不斷發(fā)展。2001年-2020年間我國(guó)在刑法修正案中對(duì)洗錢罪進(jìn)行了三次修正。《刑法修正案（三）》（2001年）第七條對(duì)洗錢罪做出第一次修訂。在“9.11”恐怖襲擊事件發(fā)生后，聯(lián)合國(guó)通過(guò)了1373號(hào)決議，明確要求最大限度限制并制止資助恐怖主義行為。中國(guó)關(guān)注到洗錢與恐怖活動(dòng)緊密關(guān)聯(lián)，立法者經(jīng)研究論證后著重對(duì)洗錢罪進(jìn)行修訂，將原來(lái)的洗錢三類上游犯罪擴(kuò)充至四類，增加恐怖活動(dòng)犯罪 ?！缎谭ㄐ拚福罚?006年）第16條對(duì)洗錢罪做出第二次修訂。中國(guó)2003年簽署了《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》，加之司法實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)貪污賄賂犯罪、金融犯罪中的違法所得往往會(huì)通過(guò)洗錢逃避追責(zé)，因此《刑法修正案（六）》在既有的四類上游犯罪類型后增加貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪與金融詐騙犯罪三種犯罪類型，進(jìn)而形成七類洗錢上游犯罪。同時(shí)該修正案增加了洗錢方式（二）中“協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換”的對(duì)象，即“現(xiàn)金、金融票據(jù)與有價(jià)證券”。 此外，F(xiàn)ATF在《反洗錢40條建議》和《9項(xiàng)特別建議》（40+9 Recommendations）對(duì)反洗錢工作的核心評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)之一是“洗錢犯罪化”，該標(biāo)準(zhǔn)要求各國(guó)的洗錢犯罪立法中應(yīng)當(dāng)要盡可能的包括、涵蓋上游犯罪。中國(guó)立法機(jī)關(guān)研究認(rèn)為洗錢罪條文所規(guī)定的上游犯罪仍有局限性，因此在本次修正中將《刑法》第312條“窩藏、轉(zhuǎn)移、收購(gòu)、銷售贓物罪”修改為“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”，以一般條款的形式兜底懲罰所有上游犯罪所產(chǎn)生的洗錢犯罪 ，達(dá)到了FATF的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，順利成為FATF成員國(guó) 。《刑法修正案（十一）》（2020年）第14條對(duì)洗錢犯罪進(jìn)行了第三次修正。本次修正具體以下層面：在行為方式層面，刪除了“協(xié)助”的表述，表明自洗錢行為被正式納入刑法規(guī)制范圍，同時(shí)將第四項(xiàng)行為方式“將資金匯往境外”修改為“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的”，表明通過(guò)游離于金融監(jiān)管體系外的非法地下錢莊將資金轉(zhuǎn)移也屬于“轉(zhuǎn)移資產(chǎn)”的范圍；在主觀層面，刪除了“明知”的表述，更明確地將自洗錢行為納入規(guī)制范圍；在處罰層面，由比例罰金改為無(wú)限額罰金制，且將單位犯洗錢罪的刑罰同個(gè)人犯洗錢罪的刑罰相統(tǒng)一，總體體現(xiàn)了中國(guó)治理洗錢犯罪趨于嚴(yán)厲的修法態(tài)度 。

三是監(jiān)控預(yù)防反洗錢機(jī)制的領(lǐng)域進(jìn)一步拓展。中國(guó)關(guān)于洗錢活動(dòng)的刑事法律規(guī)制主要以《刑法》第191條為核心，但是在社會(huì)調(diào)控中，刑法一般作為最后法律手段加以使用。因此需要專門法律與規(guī)章等發(fā)揮預(yù)防與監(jiān)控的作用 。2007年正式實(shí)施了《中華人民共和國(guó)反洗錢法》，這是中國(guó)第一部關(guān)于洗錢的專門性法律。這部專門法明確規(guī)定了洗錢的概念，并規(guī)定了洗錢監(jiān)督管理部門。2016年G20杭州峰會(huì)后，中國(guó)旨在同世界各國(guó)一道提升國(guó)際社會(huì)打擊洗錢、恐怖融資和逃稅行為的能力。根據(jù)國(guó)內(nèi)外反洗錢形勢(shì)，2017年國(guó)務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機(jī)制的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱為《三反意見(jiàn)》）。該意見(jiàn)從有效打擊洗錢犯罪角度，提出了健全工作機(jī)制、完善法律制度、深化國(guó)際合作、創(chuàng)造社會(huì)氛圍等六個(gè)方面二十余項(xiàng)具體措施，將不同主管部門的監(jiān)督管理行為聯(lián)系起來(lái)，突破機(jī)構(gòu)壁壘，從頂層設(shè)計(jì)層面

實(shí)現(xiàn)金融犯罪防制工作改革的總體規(guī)劃 。央行作為洗錢防制的重要機(jī)構(gòu)積極響應(yīng)國(guó)家反洗錢號(hào)召，并根據(jù)《反洗錢法》有關(guān)精神，研究制定《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法》等法規(guī)，重點(diǎn)關(guān)注銀行外保險(xiǎn)業(yè)、證券業(yè)的監(jiān)管以及大額交易和可疑交易報(bào)告標(biāo)準(zhǔn)，拓寬了反洗錢監(jiān)督管理邊界?？傮w而言，目前中國(guó)“一法、一規(guī)定、一意見(jiàn)”的基本制度業(yè)已形成，反洗錢基本法律框架已然構(gòu)建 。

二、反洗錢刑事規(guī)制難題

審視洗錢違法犯罪的打擊治理現(xiàn)狀，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前洗錢犯罪打擊量雖然呈上升趨勢(shì)，但總體打擊量仍然偏少，客觀反映出打擊治理洗錢犯罪存在以下難題。

一是洗錢犯罪偵查取證難。從上下游犯罪情況看，洗錢犯罪起訴比小，客觀說(shuō)明打擊取證存在難題。僅就A省檢察機(jī)關(guān)打擊數(shù)據(jù)分析，可以發(fā)現(xiàn)有關(guān)部門打擊洗錢違法犯罪的力度不斷加強(qiáng)，洗錢犯罪起訴數(shù)自2018年以來(lái)逐年增加，洗錢犯罪與上游犯罪起訴比更是呈幾何式增長(zhǎng)趨勢(shì)，但即便如此洗錢起訴數(shù)量與大量上游犯罪起訴數(shù)量還存在巨大差距，這與總體刑事犯罪案件數(shù)量多、洗錢犯罪仍較常發(fā)生的現(xiàn)實(shí)嚴(yán)重不符 ?？陀^說(shuō)明洗錢罪的適用率較低，洗錢犯罪難以打擊。二是洗錢犯罪法律適用難。從罪名橫向比較看，同樣作為下游犯罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪具有相當(dāng)大的體量，且占上游犯罪比例不低，說(shuō)明掩飾隱瞞類犯罪法律適用的障礙較小。而在洗錢犯罪方面，據(jù)學(xué)者統(tǒng)計(jì)，自1997年《刑法》設(shè)立洗錢罪至2006年10月，中國(guó)僅3起案件4名被告人被訴洗錢犯罪 ；自2008年到2019年，以“洗錢罪”提起公訴的案件不超過(guò)百起，2020年也僅494起，與“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”的萬(wàn)余件起訴量無(wú)法等量齊觀 。說(shuō)明洗錢罪的法律適用存在一定難題。特別是自洗錢入罪后，洗錢的標(biāo)準(zhǔn)如何把握，取現(xiàn)的數(shù)額多少能夠入罪，司法機(jī)關(guān)目前沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致法律適用存在困難。三是洗錢犯罪綜合整治難。從外部評(píng)估上看，在FATF的2019年評(píng)估中，對(duì)于中國(guó)“洗錢犯罪化（Money Laundering Offence）”的評(píng)估打分為“部分合規(guī)” ，中國(guó)需要承擔(dān)對(duì)洗錢犯罪化程度不斷加強(qiáng)的整改工作。國(guó)際權(quán)威機(jī)構(gòu)的評(píng)估結(jié)果直接指出中國(guó)的洗錢犯罪化程度不夠，說(shuō)明很多洗錢行為沒(méi)有納入洗錢罪予以打擊治理，上游犯罪仍有擴(kuò)大空間。此外，隨著科技發(fā)展，智能化洗錢手段日新月異，近年來(lái)在辦理跨境上游犯罪中發(fā)現(xiàn)的第三方、第四方支付、虛擬幣交易等洗錢犯罪手段，給洗錢犯罪訴源治理帶來(lái)極大挑戰(zhàn)。特別是虛擬貨幣具有高隱匿性、去中心化等特點(diǎn)，利用虛擬幣進(jìn)行洗錢活動(dòng)給打擊治理增加了難度。

三、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)反洗錢治理的鏡鑒啟示

臺(tái)灣地區(qū)的“反洗錢有關(guān)規(guī)定”早在1996年通過(guò)，二十多年間經(jīng)歷八次修正，其中以2016年12月28日頒布的規(guī)定修改最為全面，在犯罪追訴、資金追蹤、體系建設(shè)、國(guó)際合作等重點(diǎn)方面進(jìn)行了提升。

一是提升洗錢犯罪的追訴可能性。舊規(guī)定存在前置犯罪門檻過(guò)高、洗錢行為定義未包含所有洗錢行為模式、“重大犯罪所得”認(rèn)定過(guò)嚴(yán)的問(wèn)題，在修正后前置犯罪以“特定犯罪”替代，將入罪門檻放寬至有期刑6個(gè)月以上的犯罪，同時(shí)將“重大犯罪所得”表述改為“特定犯罪所得”，且明確不以特定犯罪經(jīng)判決有罪為必要 。二是加強(qiáng)前端預(yù)防保護(hù)。FATF建議中將“預(yù)防規(guī)制”作為反洗錢工作的核心，但是舊“反洗錢有關(guān)規(guī)定”僅有3條對(duì)預(yù)防加以規(guī)定。因此新規(guī)定修訂后，將防止義務(wù)人的范圍按照國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)要求擴(kuò)大，明確規(guī)定防制義務(wù)，釋明風(fēng)險(xiǎn)基礎(chǔ)原則，在邊境管制上也將可能作為洗錢工具的物品進(jìn)行明列規(guī)定，通過(guò)細(xì)化規(guī)定明確標(biāo)準(zhǔn)加強(qiáng)臺(tái)灣地區(qū)洗錢預(yù)防能力。三是提升防制措施落實(shí)能力。舊規(guī)定第6條有規(guī)定洗錢防制教育訓(xùn)練及指派專門人員執(zhí)行的規(guī)定，亦有規(guī)定金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定防制洗錢注意事項(xiàng)，但是執(zhí)行中并沒(méi)有相關(guān)配套核查與懲罰規(guī)定，因此落實(shí)情況并不理想。新規(guī)定中增加了相關(guān)主管部門的核查義務(wù)，明確規(guī)定了主管機(jī)關(guān)的裁罰權(quán)限，通過(guò)明確職能切實(shí)提升洗錢防制的執(zhí)行。四是強(qiáng)化區(qū)域合作。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)舊規(guī)定中未規(guī)定有關(guān)事宜，金融機(jī)構(gòu)難以執(zhí)行，同時(shí)，舊規(guī)定中信息交換與合作機(jī)制主體有所限制，阻礙了兩岸攜手合作。新規(guī)定中明確了金融反制措施，規(guī)定了情資交換合作基礎(chǔ)，為臺(tái)灣地區(qū)反洗錢工作的國(guó)際合作提供法制保障。

比較研究臺(tái)灣地區(qū)的洗錢防制規(guī)定，通過(guò)分析“反洗錢有關(guān)規(guī)定”的進(jìn)步與不足，能夠?yàn)榧訌?qiáng)兩岸反洗錢合作、提升大陸洗錢防制能力增加經(jīng)驗(yàn)與助益。一是在規(guī)制目的上，臺(tái)灣地區(qū)的“洗錢防治法”將立法目的從防制洗錢、追查犯罪拓展為“防制洗錢，打擊犯罪，健全防制洗錢體系，穩(wěn)定金融秩序，促進(jìn)金流之透明，強(qiáng)化國(guó)際合作”，不僅強(qiáng)調(diào)在犯罪層面的追訴與制裁，更強(qiáng)調(diào)在防范過(guò)程中對(duì)金融秩序與現(xiàn)金流的監(jiān)控管理。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展洗錢方式手段也在不斷更新，從源頭出發(fā)對(duì)資金流進(jìn)行透明化監(jiān)管能夠更好地對(duì)洗錢活動(dòng)進(jìn)行防制。二是在判斷標(biāo)準(zhǔn)上，新規(guī)定將“風(fēng)險(xiǎn)”作為判斷洗錢防制的標(biāo)準(zhǔn)，改變了以往的“規(guī)則違反”判斷標(biāo)準(zhǔn) 。要求具有金融洗錢防制義務(wù)的從業(yè)者提升風(fēng)險(xiǎn)判斷能力，完善內(nèi)部工作流程，從長(zhǎng)遠(yuǎn)看能夠整體加強(qiáng)臺(tái)灣地區(qū)金融業(yè)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)防范能力，筑牢行業(yè)的運(yùn)行根基。三是在國(guó)際化程度上，“反洗錢有關(guān)規(guī)定”的新規(guī)定修正與FATF的立法建議高度統(tǒng)一，在立法層面使得臺(tái)灣地區(qū)的洗錢防制標(biāo)準(zhǔn)與國(guó)際接軌，能夠有效地提升臺(tái)灣地區(qū)洗錢防制水平，為國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)提供反洗錢法制保障。

雖然臺(tái)灣地區(qū)的新規(guī)定修正很大程度吸收了國(guó)際立法經(jīng)驗(yàn)與國(guó)際組織立法建議，但是與臺(tái)灣地區(qū)本土法治實(shí)踐仍然存在一定程度的差距。新“反洗錢有關(guān)規(guī)定”頒布與其他關(guān)聯(lián)的相關(guān)法律存在一定程度的不協(xié)調(diào)，如“公司法”“保險(xiǎn)法”等，在之后的他法修正中，目前也并未做出回應(yīng)。同時(shí)，新規(guī)定中將部分非金融業(yè)從業(yè)者納入了洗錢防制主體范圍，但是并未做出具體的行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估與義務(wù)落實(shí)規(guī)定，具體防制義務(wù)的執(zhí)行與遵守還需要更加細(xì)化的規(guī)定。因此，盡管“反洗錢有關(guān)規(guī)定”的修正已經(jīng)完成，但是各機(jī)關(guān)與機(jī)構(gòu)仍然需要完善落實(shí)，才能推進(jìn)臺(tái)灣地區(qū)的反洗錢治理工作。這方面對(duì)中國(guó)推進(jìn)打擊治理洗錢犯罪，帶了啟示和警惕。

四、完善反洗錢治理的路徑建構(gòu)

一要理念先行，強(qiáng)化打擊洗錢犯罪的司法理念。理念雖然是無(wú)形的，但卻是司法實(shí)踐的靈魂，指引著司法操作。在中國(guó)的司法實(shí)踐中，司法人員普遍存在“重前端打擊”的機(jī)械辦案思維，洗錢罪作為“下游犯罪”往往不受到重視 。FATF在2018年7月對(duì)中國(guó)進(jìn)行第四輪互評(píng)估時(shí)也強(qiáng)調(diào)，中國(guó)對(duì)可疑資產(chǎn)進(jìn)行流向追蹤的目的是為了查明上游犯罪，在判罰上游犯罪后沒(méi)有對(duì)下游洗錢人員進(jìn)行追查處置，導(dǎo)致洗錢犯罪起訴率普遍不高，數(shù)量有限。以福建省檢察機(jī)關(guān)辦理的數(shù)據(jù)為例，盡管在《刑法修正案（十一）》頒布后洗錢犯罪總數(shù)呈迅猛上升趨勢(shì)，但是在總量上仍與活躍的洗錢活動(dòng)不相符合，洗錢犯罪與上游犯罪起訴比歷史最高值也僅6.22%。因此首先應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)司法機(jī)關(guān)工作人員的理念意識(shí)，重視洗錢犯罪的發(fā)現(xiàn)與懲處。2020年7月最高人民檢察院頒布的《最高人民檢察院關(guān)于充分發(fā)揮檢察職能服務(wù)保障“六穩(wěn)”“六保”的意見(jiàn)》，要求切實(shí)轉(zhuǎn)變“重上游犯罪，輕洗錢犯罪”的做法，在辦理上游犯罪時(shí)應(yīng)當(dāng)注重“一案雙查”，即辦理上游犯罪案件要同步審查是否存在洗錢犯罪線索。在觀念上首先需要強(qiáng)化司法工作人員對(duì)洗錢犯罪危害性與打擊洗錢犯罪重要性的認(rèn)識(shí)，關(guān)注到洗錢犯罪作為一種獨(dú)立的犯罪形態(tài)，有其特殊危害性。在實(shí)踐中，加強(qiáng)對(duì)資金流向的監(jiān)控管理，防制洗錢犯罪，也能夠在資金層面降低上游犯罪人的犯罪能力，釜底抽薪打擊上游犯罪。因此，可以通過(guò)規(guī)范工作機(jī)制反向培育重視洗錢犯罪意識(shí)，要求司法工作人員在辦理上游犯罪的同時(shí)必須同步審查洗錢犯罪，強(qiáng)化辦案人員打擊洗錢犯罪的理念。

二要立法引領(lǐng)，擴(kuò)充上游犯罪范圍?？v觀洗錢罪立法變遷，可以發(fā)現(xiàn)隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展本罪已經(jīng)在條文上與實(shí)質(zhì)解釋上都進(jìn)行了一定程度的擴(kuò)充以適應(yīng)打擊洗錢犯罪的新形勢(shì)。但是我們也應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，反洗錢犯罪立法仍然是“未完成的事業(yè)”，仍有許多實(shí)踐中的問(wèn)題亟需立法的回應(yīng)。一方面，要擴(kuò)充上游罪名以接軌國(guó)際反洗錢治理?！度匆庖?jiàn)》第10項(xiàng)明確要求“要按照參加的國(guó)際公約和明確承諾執(zhí)行的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，研究擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪范圍，將上游犯罪本犯納入洗錢罪的主體范圍?！钡窃凇缎谭ㄐ拚福ㄊ唬分胁⑽催M(jìn)行上游犯罪的相關(guān)擴(kuò)充。如前所述，通過(guò)《刑法修正案》對(duì)第191條洗錢罪的上游犯罪進(jìn)行了兩次擴(kuò)充，由于在立法之初上游犯罪的范圍就采用“列舉式”的模式，因此在擴(kuò)充犯罪類型時(shí)如果需要保持條文的穩(wěn)定性也只能夠進(jìn)行列舉規(guī)范。中國(guó)目前產(chǎn)生犯罪收益的主要上游犯罪是非法集資、詐騙、販毒、貪污賄賂、稅務(wù)犯罪、假冒偽劣產(chǎn)品和非法賭博。鑒于反逃稅與反洗錢、反恐怖融資是“三反”機(jī)制中并列的重要內(nèi)容，故建議將“危害稅收征管罪”納入到《刑法》第191條洗錢罪的上游犯罪范圍內(nèi)予以打擊。此外，生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪和賭博犯罪也應(yīng)一并增加在列。另一方面，要采取概況立法以應(yīng)對(duì)新情況發(fā)生。同時(shí)借鑒國(guó)際上的立法經(jīng)驗(yàn)，也可以進(jìn)行立法論上的技術(shù)性修改，可以使用“列舉+概括”或概括性的立法技術(shù)，不具體列舉上游犯罪，而是用“特定犯罪”進(jìn)行概括，再通過(guò)司法判例或司法解釋進(jìn)行細(xì)化的解釋。例如，《加拿大刑法典》在規(guī)定清洗犯罪收益罪時(shí)，在規(guī)定上游犯罪時(shí)使用“指定犯罪”（designated offence）的術(shù)語(yǔ)，以此概括性構(gòu)建上游犯罪與洗錢犯罪的聯(lián)系，其目的是為了覆蓋洗錢行為的變化鎖鏈，滿足將來(lái)擴(kuò)大上游犯罪范圍的刑事立法需要 。臺(tái)灣地區(qū)“反洗錢有關(guān)規(guī)定”第2條也規(guī)定洗錢罪是掩飾隱瞞自己或他人特定犯罪所得……，這里的“特定犯罪”的概括性前提表述能夠保持刑法的相對(duì)穩(wěn)定性，避免頻繁被動(dòng)修法。我們也可以進(jìn)行這一立法模式上的借鑒，滿足打擊不斷變遷的洗錢犯罪的需要。

三要與時(shí)俱進(jìn)，提升網(wǎng)絡(luò)洗錢犯罪的規(guī)制能力。早期犯罪分子實(shí)施洗錢的平臺(tái)主要是金融機(jī)構(gòu)，手段比較單一，因此大部分國(guó)家和地區(qū)將反洗錢的重點(diǎn)放置在對(duì)金融機(jī)構(gòu)反洗錢義務(wù)的規(guī)范與強(qiáng)調(diào)中。在中國(guó)對(duì)洗錢罪的行為方式的條文描述中，列舉的四條具體洗錢手段方式中運(yùn)用的平臺(tái)均為金融機(jī)構(gòu)。但是隨著時(shí)代發(fā)展，犯罪分子與集團(tuán)為了逃避追責(zé)，會(huì)尋覓新方式、新媒介進(jìn)行洗錢活動(dòng)。特別是利用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢犯罪，司法機(jī)關(guān)規(guī)制手段相對(duì)滯后，因此要著重分析研究洗錢犯罪新業(yè)態(tài)、新形勢(shì)的治理對(duì)策。

首先，要強(qiáng)化國(guó)際合作。在法律政策上，2013年中央五部委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險(xiǎn)的通知》，將“提供比特幣登記、交易等服務(wù)的機(jī)構(gòu)”納入《反洗錢法》第35條規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)”范圍，并規(guī)定了具體反洗錢義務(wù)。隨著中國(guó)金融管理部門對(duì)虛擬貨幣的管理不斷嚴(yán)格收緊，境內(nèi)虛擬貨幣交易所均轉(zhuǎn)移至境外。對(duì)境外虛擬幣洗錢行為難以長(zhǎng)臂管轄，導(dǎo)致取證難度增加，給跨境洗錢刑事追訴造成了困難。因此，有必要加強(qiáng)國(guó)際合作，打破跨境洗錢信息情報(bào)的孤島，在安全保密的基礎(chǔ)上，建立國(guó)際化聯(lián)合防控體系，打通各個(gè)國(guó)家與地區(qū)間情資交換合作通道，攜手治理跨境洗錢犯罪。在技術(shù)策略上，要求各平臺(tái)KYC（know-your-customer）逐步完善驗(yàn)證機(jī)制，從身份證核驗(yàn)升級(jí)至人臉識(shí)別，為追溯犯罪提供更多線索。其次，要強(qiáng)化金融監(jiān)管。第三方、第四方支付平臺(tái)作為犯罪團(tuán)伙隱匿財(cái)產(chǎn)的“綠色通道”，一旦作案成功，涉案贓款轉(zhuǎn)移極為迅速，且涉案贓款往往多次拆分、重組，跨境流動(dòng)，導(dǎo)致資金流溯源困難。因此，建議有關(guān)金融主管部門要強(qiáng)化金融支付平臺(tái)的設(shè)立審批和運(yùn)行監(jiān)管，健全各支付平臺(tái)運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)提示機(jī)制，強(qiáng)化違規(guī)經(jīng)營(yíng)的責(zé)任追究。通過(guò)條件設(shè)置、提升準(zhǔn)入門檻，規(guī)范第三方、第四方平臺(tái)經(jīng)營(yíng)。落實(shí)第三方支付平臺(tái)賬戶實(shí)名制，確保平臺(tái)經(jīng)營(yíng)責(zé)任落實(shí)到人；建立公安機(jī)關(guān)與第三方平臺(tái)密切協(xié)作機(jī)制，實(shí)現(xiàn)第三方支付平臺(tái)賬戶信息快速查詢、資金款項(xiàng)迅速凍結(jié)。充分利用外匯反洗錢監(jiān)測(cè)系統(tǒng)，密切關(guān)注資金密集來(lái)往、網(wǎng)絡(luò)非正常轉(zhuǎn)賬、集中提現(xiàn)等異常情況，遏制跨國(guó)犯罪通過(guò)第三方支付平臺(tái)、地下錢莊套取資金行為，堵牢贓款外流的通道。最后，還要強(qiáng)化科技賦能。習(xí)近平總書(shū)記強(qiáng)調(diào)要加快推動(dòng)區(qū)塊鏈技術(shù)和產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，偵查機(jī)關(guān)面臨“信息孤島”的困境，難以應(yīng)對(duì)層出不窮的互聯(lián)網(wǎng)金融洗錢犯罪。因此，我們強(qiáng)調(diào)構(gòu)建基于聯(lián)盟鏈的金融機(jī)構(gòu)信息聯(lián)通平臺(tái)，應(yīng)對(duì)隱蔽化、智能化的互聯(lián)網(wǎng)金融洗錢犯罪。通過(guò)多中心數(shù)據(jù)備份，打破信息孤島，確保偵查機(jī)關(guān)及時(shí)捕獲可疑信息；通過(guò)不斷完善區(qū)塊鏈鏈上追查技術(shù)，提升“去—匿名化”能力，利用區(qū)塊鏈技術(shù)信息不可篡改且可溯源等特點(diǎn)，保全資金鏈證據(jù)，協(xié)助警方追查洗錢犯罪 。通過(guò)大數(shù)據(jù)研判與區(qū)塊鏈監(jiān)管，有關(guān)數(shù)據(jù)碰撞比對(duì)，鎖定洗錢違法犯罪線索，通過(guò)前端銀行等金融機(jī)構(gòu)設(shè)置客戶身份識(shí)別、可疑交易報(bào)告等，鎖定犯罪嫌疑人，實(shí)現(xiàn)偵查方式“由人到案”向“由鏈到案到人”的轉(zhuǎn)變。

四要合作共贏，加強(qiáng)海峽兩岸反洗錢合作。大陸和臺(tái)灣地區(qū)對(duì)洗錢犯罪的法律規(guī)制存在差異。部分犯罪集團(tuán)利用兩岸洗錢規(guī)范的制度漏洞，將臺(tái)灣地區(qū)作為中轉(zhuǎn)節(jié)點(diǎn)進(jìn)行跨區(qū)域與跨國(guó)的洗錢犯罪，區(qū)內(nèi)、區(qū)際與跨國(guó)洗錢結(jié)合，呈現(xiàn)復(fù)雜的發(fā)展態(tài)勢(shì)。為防范跨境洗錢犯罪，未來(lái)需要建立有效的多邊機(jī)構(gòu)聯(lián)動(dòng)監(jiān)管合作機(jī)制。加強(qiáng)跨境信息共享，不斷深化海峽兩岸檢察、司法、執(zhí)法機(jī)關(guān)間的打擊反洗錢協(xié)作，共同維護(hù)海峽兩岸的金融安全。首先，借力兩岸經(jīng)貿(mào)往來(lái)穿透分析洗錢犯罪。2021年1月-11月，大陸自臺(tái)進(jìn)口2275.1億美元，對(duì)臺(tái)出口707.7億美元，兩岸貿(mào)易總額2982.8億美元，同比增長(zhǎng)27.3% 。兩岸產(chǎn)業(yè)鏈合作不斷縱深，在疫情沖擊下仍然呈逆勢(shì)強(qiáng)勁增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)。但隨著兩岸經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)交往日益頻繁，犯罪分子很可能利用貿(mào)易便利以合法經(jīng)濟(jì)往來(lái)掩蓋洗錢犯罪。因此，在暢通兩岸經(jīng)貿(mào)往來(lái)的同時(shí)，要用好經(jīng)貿(mào)相關(guān)機(jī)制，注重穿透分析貿(mào)易資金性質(zhì)，揭開(kāi)違法洗錢的面紗。特別是針對(duì)貨不對(duì)版、有單無(wú)貨、頻繁分散轉(zhuǎn)賬等異常資金流水，兩岸金融主管部門應(yīng)強(qiáng)化分析研判，及時(shí)向司法機(jī)關(guān)移送可疑線索。其次，加強(qiáng)有效監(jiān)控制度下的兩岸金融信息情報(bào)互換。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，洗錢犯罪活動(dòng)的越來(lái)越專業(yè)，甚至呈現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化、鏈條化發(fā)展趨勢(shì)。洗錢犯罪分子甚至借助金融從業(yè)者、法律工作者的協(xié)助，進(jìn)行分工細(xì)致的多步驟、多環(huán)節(jié)洗錢，給偵查部門取證帶來(lái)了巨大的困難。隨著全球銀行業(yè)的合作服務(wù)發(fā)展，犯罪團(tuán)伙利用銀行交易跨境清洗犯罪所得，嚴(yán)重危害了金融安全?？梢灶A(yù)見(jiàn)的是，隨著海峽兩岸往來(lái)合作的日益密切深化，兩岸跨境洗錢犯罪可能會(huì)憑借便利優(yōu)勢(shì)愈發(fā)猖獗。基于洗錢犯罪特別是跨境洗錢的隱匿性、復(fù)雜性、末端性，洗錢線索的交流對(duì)打擊跨境洗錢犯罪具有重要意義。央行的“反洗錢監(jiān)測(cè)分析中心”是負(fù)責(zé)受理疑似洗錢交易報(bào)告的單位，臺(tái)灣地區(qū)的負(fù)責(zé)單位是“法務(wù)部”調(diào)查局下設(shè)的“洗錢防制中心”，雙方應(yīng)當(dāng)在《海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》的框架下充分協(xié)商溝通，探索構(gòu)建兩岸反洗錢信息的交換機(jī)制，通過(guò)加強(qiáng)人員培訓(xùn)、技術(shù)交流及監(jiān)測(cè)分析經(jīng)驗(yàn)分享的方式，完善及時(shí)有效的信息情報(bào)交換途徑，提升兩岸打擊洗錢犯罪的質(zhì)量和效率。 再次，構(gòu)筑兩岸共同打擊跨境洗錢犯罪合作平臺(tái)。海峽兩岸具有密切關(guān)聯(lián)性，在打擊洗錢犯罪，尤其是跨境洗錢犯罪的工作中，雙方的交流與協(xié)作是重要的一環(huán)。因此應(yīng)當(dāng)從維護(hù)區(qū)域和平穩(wěn)定發(fā)展的角度出發(fā)，完善區(qū)域合作機(jī)制，構(gòu)建共同打擊跨境洗錢犯罪合作平臺(tái)，推進(jìn)兩岸的反洗錢工作發(fā)展。依托合作平臺(tái)，推動(dòng)個(gè)案有效辦理，實(shí)現(xiàn)兩岸在調(diào)閱金融機(jī)構(gòu)賬戶資料、協(xié)助清查可疑資金流向、逮捕移交罪犯、凍結(jié)與扣押贓款、沒(méi)收犯罪所得等方面的協(xié)作，逐步探索建立適合于兩岸的反洗錢司法互助模式，構(gòu)筑防制跨境洗錢犯罪的合作網(wǎng)絡(luò) 。

結(jié)語(yǔ)

習(xí)近平總書(shū)記在十八屆中共中央政治局集體學(xué)習(xí)會(huì)議上強(qiáng)調(diào)，維護(hù)金融安全，是關(guān)乎經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展全局的一件帶有戰(zhàn)略性、根本性的大事 。反洗錢工作是維護(hù)國(guó)家金融安全中重要的一環(huán)，對(duì)洗錢犯罪的遏制一方面能夠?qū)ι嫌畏缸镞M(jìn)行打擊，另一方面也能保障投資金融市場(chǎng)的穩(wěn)定，維護(hù)良好經(jīng)濟(jì)秩序。各機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)協(xié)同構(gòu)建更加完善的反洗錢防制體系，合力抓好洗錢防制的各個(gè)環(huán)節(jié)工作，將洗錢犯罪遏制在萌芽狀態(tài)，為深度參與全球治理、維護(hù)金融安全穩(wěn)定提供堅(jiān)強(qiáng)保障。

（責(zé)任編輯：蘇 婷）

【基金項(xiàng)目】2022年教育部人文社科重點(diǎn)研究基地重大項(xiàng)目“新時(shí)代推進(jìn)祖國(guó)完全統(tǒng)一的法治體系與法治話語(yǔ)研究”（22JJD8

20006）、2021年福建警察學(xué)院警務(wù)專項(xiàng)課題“雙層空間背景下兩岸跨境洗錢犯罪的打擊與治理研究”（項(xiàng)目編號(hào)：JW202102）。

【作者簡(jiǎn)介】陳穎：福建省人民檢察院第四檢察部主任、三級(jí)高級(jí)檢察官。

張明楷著：《刑法學(xué)》，法律出版社2021年版，第1020頁(yè)。

王新：《國(guó)際視野中的我國(guó)反洗錢罪名體系研究》，載《中外法學(xué)》2009年第3期，第375頁(yè)。

《IMF：洗錢規(guī)模已超過(guò)全球GDP的5%》，https：/finance.sina.com.cn/stock/usstock/c/20150212/111521538000.shtml，訪問(wèn)時(shí)間：

2022年8月25日。

胡康生：《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法修正案（三）（草案）〉的說(shuō)明》第五條。

安建：《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法修正案（六）（草案）〉的說(shuō)明》第一條第六項(xiàng)。

劉為波：《〈關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》，載《人民司法》2009年第23期，第22頁(yè)。

FATF，F(xiàn)irst Mutual Evaluation Report on Anti-Money Laundering and Combating the Financing of Terrorism on the People's

Republic of China，29 June 2007，para.87.

何萍、殷海峰：《<刑法修正案（十一）>視域下自洗錢入罪的理解與適用》，載《青少年犯罪問(wèn)題》2022年第1期，第55頁(yè)。

趙秉志：《著重防范 兼顧懲治——中國(guó)<反洗錢法（草案）>的簡(jiǎn)要解讀》，載《中國(guó)法律》2006年第4期，第10頁(yè)。

《<國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機(jī)制的意見(jiàn)>答記者問(wèn)》，http：//www.chinatax.gov.cn/n810219/n8

10724/c2839337/content。html，訪問(wèn)時(shí)間：2022年8月25日。

曲新久：《中國(guó)反洗錢的法律框架及其主要內(nèi)容》，載《法學(xué)雜志》2007年第2期，第33頁(yè)。

王新著：《反洗錢：概念與規(guī)范詮釋》，中國(guó)法制出版社2012年版，第209頁(yè)。

王新：《<刑法修正案（十一）>對(duì)洗錢罪的立法發(fā)展和輻射影響》，載《中國(guó)刑事法雜志》2021年第2期，第45頁(yè)。

中國(guó)人民銀行：《中國(guó)反洗錢報(bào)告》，http：//camlmac.pbc.gov.cn/fanxiqianju/135153/135282/index.html，訪問(wèn)時(shí)間：2022年8月24日。

FATF，Anti-Money Laundering and Counter-terrorist Financing Measures-People 's Republic of China，F(xiàn)ourth Round Mutual

Evaluation Report，April 2019，Effectiveness and Technical Compliance Ratings.

蔡佩玲：《國(guó)際洗錢防制發(fā)展趨勢(shì)與我國(guó)洗錢防制新規(guī)定——兼論刑事政策變革》，載《犯罪防治論壇》2017年第10期，第3頁(yè)。

曹興華、譚曉文：《我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“反洗錢有關(guān)規(guī)定”2016年修正及其評(píng)介》，載《海峽法學(xué)》2022年第1期，第18頁(yè)。

王新：《總體國(guó)家安全觀下我國(guó)反洗錢的刑事法律規(guī)制》，載《法學(xué)家》2021年第3期，第90頁(yè)。 王新：《總體國(guó)家安全觀下我國(guó)反洗錢的刑事法律規(guī)制》，載《法學(xué)家》2021年第3期，第90頁(yè)。

萬(wàn)毅：《虛擬貨幣洗錢黑產(chǎn)鏈演變及治理對(duì)策初探》，載《中國(guó)檢察官》2021年第14期，第19頁(yè)。

《國(guó)臺(tái)辦：1至11月兩岸貿(mào)易總額2982.8億美元?jiǎng)?chuàng)歷史新高》，http：//tw.people.com.cn/n1/2021/1229/c14657-32319789.html，

訪問(wèn)時(shí)間：2022年8月21日。

張秀林：《論兩岸跨境洗錢犯罪的演變與治理》，載《海峽法學(xué)》2022年第4期，第24頁(yè)。

林安民、張思潔：《兩岸罪贓移交司法互助中的困境與對(duì)策》，載《海峽法學(xué)》2021年第1期，第28頁(yè)。

《習(xí)近平主持中共中央政治局第四十次集體學(xué)習(xí)》，http：//www.gov.cn/xinwen/2017-04/26/content_5189103.htm，訪問(wèn)時(shí)間：

2022年8月22日。