非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)
——以湖南桑植民歌著作權(quán)保護(hù)為例

文/國家圖書館參考咨詢部知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息服務(wù)中心 饒卓穎

一、桑植民歌簡介

桑植縣地處武陵山脈北麓，位于湖南省西北部，境內(nèi)居住著土家、白、苗、漢等多個(gè)民族，是巴蜀文化和荊楚文化的匯集地，享有“中國民歌之鄉(xiāng)”的美譽(yù)。桑植民歌是指在桑植境內(nèi)民歌種類的總稱，起源于原始農(nóng)耕時(shí)期先民日常生產(chǎn)生活中的歌謠，是桑植人民在長期的生產(chǎn)勞動(dòng)、生活實(shí)踐中，創(chuàng)作、流傳下來的音樂藝術(shù)，距今已有2000多年的歷史。桑植民歌經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，于2006年5月20日列入第一批國家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。

桑植民歌具有豐富的社會(huì)文化價(jià)值。首先，桑植縣多元文化的滋養(yǎng)和當(dāng)?shù)孛癖姷纳鏍顟B(tài)，使得其孕育的桑植民歌保存著大量原始宗教元素；其次，傳承至今的桑植民歌中有大量獨(dú)有的三句體歌詞結(jié)構(gòu)，為中國民歌的多樣性提供了珍貴的資料和范例。桑植民歌還具有獨(dú)特的藝術(shù)價(jià)值。它涵蓋了傳統(tǒng)民歌的所有體裁，且具有獨(dú)特的潤腔方法；在歷代不斷地創(chuàng)新下，完美地將桑植民歌融入了當(dāng)?shù)氐淖诮塘?xí)俗、民間傳統(tǒng)活動(dòng)和民間舞蹈中，衍生出極具當(dāng)?shù)靥厣膭》N，是中華民族音樂的瑰寶。

二、桑植民歌的保護(hù)現(xiàn)狀與存在的問題

（一）保護(hù)現(xiàn)狀。具體如下：

1.成立機(jī)構(gòu)、制定制度。當(dāng)?shù)卣趪鴦?wù)院非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作小組的指導(dǎo)下，貫徹執(zhí)行《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》（以下簡稱《非遺法》），且與桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)實(shí)情相結(jié)合，推進(jìn)實(shí)施了一系列保護(hù)措施。2006年，桑植縣成立“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作辦公室”；2007年成立“民族藝術(shù)團(tuán)”；2011年成立“桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)中心”；2012年，將原有的“民族藝術(shù)團(tuán)”更名為“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承中心”。從規(guī)劃和制度層面制訂了《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工程規(guī)劃方案》，設(shè)置普查和搶救階段、全面開展和重點(diǎn)保護(hù)階段以及補(bǔ)充完善和健全機(jī)制三個(gè)階段，建立保護(hù)長遠(yuǎn)規(guī)劃；2012年制定《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)管理辦法》（暫行）和《桑植縣非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性傳承人管理辦法》，進(jìn)一步完善了桑植民歌保護(hù)的法規(guī)和政策，保證保護(hù)工作順利進(jìn)行。

2.組織普查、舉辦活動(dòng)。從2009年起，地方政府階段性組織文化工作者，成立專業(yè)隊(duì)伍，對(duì)非遺項(xiàng)目深入普查。通過走訪數(shù)百位民間藝人，收集錄音、音像和資料，確定作品名稱等，建立桑植民歌藝術(shù)檔案，確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不被隨意歪曲和篡改。同時(shí)，把桑植民歌和當(dāng)?shù)芈糜问聵I(yè)相結(jié)合，舉辦各種大型展演、會(huì)演等，邀請(qǐng)各大媒體和網(wǎng)絡(luò)對(duì)活動(dòng)及非遺項(xiàng)目進(jìn)行宣傳，如每年“七一”期間組織的“頌歌獻(xiàn)給共產(chǎn)黨”為主題的民歌大賽，每年一度的桑植民歌“賽歌會(huì)”和“中國桑植民歌節(jié)”，組織桑植民歌傳承人參加全國、省各級(jí)歌舞盛典和大型歌會(huì)，選派民歌傳承人前往國內(nèi)外各地參與文化交流等，通過各種途徑大力宣傳桑植民歌。

（二）存在的問題。具體有如下方面：

1.缺乏非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人。非遺傳承人的代際相傳是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)存在、傳承和發(fā)展的關(guān)鍵推動(dòng)力之一。就非遺項(xiàng)目的傳承和保護(hù)而言，一方面，很多非遺項(xiàng)目學(xué)習(xí)過程辛苦，學(xué)習(xí)收益偏低，單純的非遺傳承技藝并不足以支撐從業(yè)者的經(jīng)濟(jì)生活，導(dǎo)致大量的年輕人不選擇從事這一行業(yè)，非遺傳承動(dòng)力嚴(yán)重不足；另一方面，對(duì)非遺傳承人的教育體系不夠完善，且傳承手段較為單一，技術(shù)相對(duì)落后。桑植民歌是通過子孫世代口頭傳承而延續(xù)下來的表演藝術(shù)，但是現(xiàn)在桑植民歌的傳承人大多是50多歲以上的老人，年輕人大多選擇了走出大山進(jìn)入城市，選擇其他行業(yè)，傳承人嚴(yán)重缺失。此前的民歌傳承人的人生經(jīng)歷和生活經(jīng)歷，在歌曲的創(chuàng)作中飽含著深切的感悟和人生哲理，但是受限于沒有接受過專業(yè)的音樂教育和文化教育，尤其在桑植民歌被逐漸搬上正式的舞臺(tái)，民歌價(jià)值被發(fā)掘和肯定，對(duì)傳承人文化和專業(yè)的素養(yǎng)要求必然大大提升，傳承人后備力量不足導(dǎo)致桑植民歌的發(fā)展缺乏旺盛的生命力。

2.“傳承保守”和“創(chuàng)新傳承”相沖突。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)和發(fā)展，不是靜態(tài)的保護(hù)，而是既要保持本真，又要在適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)上創(chuàng)新。張家界地處廣闊的民族地區(qū)，依托自然資源，“旅游立市、旅游興市”，積極發(fā)展全域旅游，把保護(hù)和傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與發(fā)展旅游高度融合。2001年，張家界以構(gòu)建“中國演藝之都”為目標(biāo)，逐步打造了以民間故事、傳統(tǒng)音樂和舞蹈等非物質(zhì)文化遺產(chǎn)為素材，在此基礎(chǔ)上形成將現(xiàn)代音樂、舞蹈等藝術(shù)形式相融合的大型歌舞劇，逐漸成為張家界旅游業(yè)新的經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)。這些大型歌舞劇，對(duì)以桑植民歌為藍(lán)本的張家界民族文化和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行了挖掘、整理和再創(chuàng)作。但是在開發(fā)過程中，一定程度上忽略了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保守性和原真性，在表演中對(duì)非遺過度開發(fā)和機(jī)械復(fù)制，過度商業(yè)化，導(dǎo)致桑植民歌最為本真的內(nèi)涵和深遠(yuǎn)的精神意義有所缺失。

3.保護(hù)主體不統(tǒng)一、權(quán)利義務(wù)不明確。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中，均有明確的類別，如“傳統(tǒng)手工技藝”“傳統(tǒng)戲劇”等；類別項(xiàng)下有具體項(xiàng)目名稱，如“桑植花燈戲”“土家哭嫁舞”等。桑植民歌即屬于“傳統(tǒng)音樂”下的“桑植民歌”項(xiàng)目。但是具體項(xiàng)目的“保護(hù)單位”卻性質(zhì)不一。桑植民歌的保護(hù)單位，既有政府的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或授權(quán)部門，如“非遺保護(hù)辦公室”“文化局”，也有事業(yè)單位，還有行業(yè)協(xié)會(huì)等；甚至有企業(yè)法人和個(gè)體工商戶，如由傳統(tǒng)劇團(tuán)轉(zhuǎn)體的“演藝公司”等等。多且雜的“保護(hù)單位”使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及傳承人受到侵害時(shí)，其應(yīng)盡的義務(wù)和享有的權(quán)利不明。

4.民歌作品傳播中的侵權(quán)問題。我國首例民間藝術(shù)作品著作權(quán)糾紛案《烏蘇里船歌》案，讓傳統(tǒng)音樂作品著作權(quán)保護(hù)走進(jìn)更多人的視野。桑植民歌承載當(dāng)?shù)氐奶囟ㄎ幕鋫鞑v經(jīng)數(shù)代，既有在流傳過程中幾經(jīng)改編的最初代的作品，也有根據(jù)不同時(shí)期新創(chuàng)作的作品。土家族沒有自己的文字，無法對(duì)文學(xué)作品進(jìn)行記載，口口相傳的傳播形式和記錄形式，對(duì)于多數(shù)桑植民歌作品的創(chuàng)作者和創(chuàng)作時(shí)間難以精確界定；且民間音樂公共認(rèn)知度有限，民間音樂如果被當(dāng)代創(chuàng)作者加以改編或翻唱，很難在第一時(shí)間知曉并獲得保護(hù)。

三、桑植民歌的著作權(quán)保護(hù)

盡管有不少學(xué)者提出，非遺產(chǎn)權(quán)不同于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與非遺保護(hù)之間可能存在內(nèi)部矛盾。然而更多的研究者認(rèn)為，即便充分利用現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度并不能為非遺傳承人在傳承中創(chuàng)造的智力成果提供全方位的保護(hù)，但是知識(shí)產(chǎn)權(quán)仍然是現(xiàn)階段對(duì)非遺進(jìn)行保護(hù)的最有實(shí)效的民事手段。

目前，我國已公布的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄中，“傳統(tǒng)音樂”共計(jì)1557項(xiàng)。音樂是世界文化不可分割的一部分，包括桑植民歌在內(nèi)的傳統(tǒng)音樂是我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分。

（一）傳統(tǒng)音樂著作權(quán)保護(hù)的法律基礎(chǔ)。迄今為止，國務(wù)院還未制訂出民間文學(xué)藝術(shù)作品相關(guān)的著作權(quán)保護(hù)辦法，但這并不表明無法對(duì)其提供著作權(quán)保護(hù)。

國際條約為傳統(tǒng)音樂的著作權(quán)保護(hù)提供了支持。1948年的聯(lián)合國《世界人權(quán)宣言》提出“人人對(duì)由于他人所創(chuàng)作的任何科學(xué)、文學(xué)或美術(shù)作品而產(chǎn)生的精神和物質(zhì)的利益，有享有保護(hù)的權(quán)利。”1967年，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的《尼泊爾保護(hù)文藝作品藝術(shù)公約》規(guī)定“成員國主管當(dāng)局可以代為行使作者身份不明的尚未出版的作品的權(quán)利并維護(hù)其利益?！甭?lián)合國教科文組織和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織在1976年共同制定的《突尼斯示范版權(quán)法》強(qiáng)調(diào)“在本國境內(nèi)被認(rèn)定為該國國民的作者或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代流傳而構(gòu)成傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)基本成分之一的一切文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品進(jìn)行保護(hù)。”1982年，聯(lián)合國教科文組織在《保護(hù)民間文學(xué)表現(xiàn)形式防止不正當(dāng)利用及其他行為的國內(nèi)法示范條例》明確“民間文學(xué)藝術(shù)是一種表達(dá)或產(chǎn)品而非通常的作品；主管當(dāng)局代表保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)并決定其許可利用、實(shí)現(xiàn)知情同意，注明來源，刑事處罰等。”保護(hù)民間文學(xué)于1977年被《非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織班吉協(xié)定》寫入?yún)f(xié)定。20世紀(jì)初，聯(lián)合國于2000年《聯(lián)合國千年宣言》明確“需要把文化作為一個(gè)戰(zhàn)略要素納入國家和國際發(fā)展政策?！蓖辏R(shí)產(chǎn)權(quán)與遺傳資源、傳統(tǒng)知識(shí)和民間文藝政府間委員會(huì)（WIPO-IGC）成立，且于2008年通過了《傳統(tǒng)文化表達(dá)形式保護(hù)修訂條款》。2007年，聯(lián)合國教科文組織《保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性公約》規(guī)定“締結(jié)方可以制定有關(guān)保護(hù)和促進(jìn)文化表現(xiàn)形式多樣性的政策和措施?！币陨蠂H條款的規(guī)定，彰顯了國際社會(huì)關(guān)于利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律制度保護(hù)來非遺資源的高度關(guān)切。

在我國，1990年制定的《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定了保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品。傳統(tǒng)音樂是我國民間文學(xué)藝術(shù)作品的一個(gè)類別，理應(yīng)納入著作權(quán)保護(hù)范疇。2007年起草的《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例》，歷經(jīng)數(shù)次修改，尚在討論中。2011年6月1日《非遺法》中規(guī)定“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！?014年國家版權(quán)局發(fā)布了《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例（征求意見稿）》。2019年11月，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見》，明確要“研究制定傳統(tǒng)文化、傳統(tǒng)知識(shí)等領(lǐng)域保護(hù)辦法”。這些都表明，作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳統(tǒng)音樂的著作權(quán)保護(hù)勢在必行。

（二）桑植民歌著作權(quán)保護(hù)的合理性。第一，保護(hù)客體的一致性?！吨鳈?quán)法》第一章總則第一條規(guī)定，著作權(quán)保護(hù)的是“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)”，同時(shí)在第三條強(qiáng)調(diào)“作品”是指“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果?！鼻拔囊殃U述，桑植民歌是一種智力成果，是抽象的，是人類在生產(chǎn)生活中創(chuàng)造發(fā)明出的具有獨(dú)特表現(xiàn)形式、情緒表達(dá)和文化體現(xiàn)的創(chuàng)新性文化，作為獨(dú)特的藝術(shù)表達(dá)方式，符合《著作權(quán)法》中保護(hù)客體的要求。因此在具有獨(dú)創(chuàng)性的前提下，應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的著作權(quán)并受到著作權(quán)保護(hù)。第二，非精神權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利的一致性?！吨鳈?quán)法》第十條規(guī)定四項(xiàng)人身權(quán)和十三項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)，這就意味著著作權(quán)法對(duì)權(quán)利明確設(shè)置了精神和財(cái)產(chǎn)雙重權(quán)利。桑植民歌首先作為文化遺產(chǎn)，毋庸置疑具有豐富的文化價(jià)值和精神價(jià)值，隨著文化產(chǎn)業(yè)逐步被大眾喜愛，其蘊(yùn)含的經(jīng)濟(jì)價(jià)值也逐漸被挖掘和體現(xiàn)出來，很多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身或者衍生品已經(jīng)為地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展貢獻(xiàn)了很大的力量。由此非物質(zhì)文化遺產(chǎn)理應(yīng)在傳承和發(fā)展的過程中享受到著作權(quán)法的重視和保護(hù)。

四、桑植民歌著作權(quán)保護(hù)的思考

（一）完善立法制度?！吨鳈?quán)法》第六條明確“國務(wù)院應(yīng)加快制定關(guān)于如何保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護(hù)的規(guī)定?！痹诋?dāng)前法律體系下，《著作權(quán)法》是桑植民歌的著作權(quán)保護(hù)最有力的法律武器。但是隨著科技發(fā)展、社會(huì)進(jìn)步、文明繁榮等，桑植民歌出現(xiàn)了很多新的藝術(shù)形式和表現(xiàn)方式，民歌內(nèi)容和主題也被賦予新的時(shí)代意義，單一的法律法規(guī)已經(jīng)無法有效、全面地對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。因此，盡快出臺(tái)包括桑植民歌在內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)著作權(quán)保護(hù)的相關(guān)條例和法律法規(guī)，對(duì)保護(hù)此類非遺作品有著極大的理論和實(shí)踐意義。

（二）明確權(quán)利主體?！吨鳈?quán)法》對(duì)于作品權(quán)利主體的界定有明確的標(biāo)準(zhǔn)，是“自然人、法人或者非法人組織”，強(qiáng)調(diào)的是個(gè)體性，特殊情況下，可以是國家。然而，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是特定群體在長期的歷史實(shí)踐和特定的地理環(huán)境中，通過不斷的口傳心授，集體創(chuàng)造的人類文明。這個(gè)特定的群體，可能是一個(gè)村落、一個(gè)民族，也可能是幾個(gè)民族、一個(gè)族群等，只有極少數(shù)情況下才是個(gè)人，強(qiáng)調(diào)的是集體性。從這一角度看，著作權(quán)規(guī)定的權(quán)利主體與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)造主體有一定差異。桑植民歌是記錄當(dāng)?shù)厣鐣?huì)變遷、各族人民生產(chǎn)生活以及婚喪嫁娶等民俗活動(dòng)的百科全書，是集體智慧的結(jié)晶，其著作權(quán)主體是當(dāng)?shù)氐拿褡濉⒆迦夯蛘呱缛?，屬于集體型的作者。桑植民歌不屬于普通的作品，是一種特殊的文學(xué)形式，要通過明確的規(guī)定合理界定包括桑植民歌在內(nèi)的傳統(tǒng)音樂等民間文學(xué)作品的集體屬性，明確權(quán)利主體是受《著作權(quán)法》保護(hù)的，是《著作權(quán)法》權(quán)利主體的范疇，體現(xiàn)對(duì)桑植民歌乃至非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)的立法進(jìn)步。

（三）明確使用制度。《著作權(quán)法》第二章第四節(jié)第二十四條，提出了著作權(quán)的合理使用制度，明確了在個(gè)人學(xué)習(xí)、新聞報(bào)道、檔案記載、學(xué)校教學(xué)和科研，以及國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)等12種情況下，“可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬”，并不認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)行為。包括桑植民歌在內(nèi)的民間文學(xué)藝術(shù)作品，使用制度的規(guī)定需要且必要。合理使用制度的規(guī)定，約束了著作權(quán)人的壟斷，實(shí)現(xiàn)了某種公共利益的需要，體現(xiàn)了個(gè)人利益和社會(huì)公共利益之間的衡量和取舍。同時(shí)，約束合理使用的范圍，杜絕桑植民歌作品濫用的行為，更加有利于我國優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的傳承和發(fā)展。

五、結(jié)語

桑植民歌是寶貴的少數(shù)民族文化財(cái)富，是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分，其在傳承和發(fā)展過程中，亟待恰當(dāng)、明確且權(quán)威的法律保護(hù)。在以桑植民歌等為代表的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)中，應(yīng)當(dāng)完善相關(guān)法律，明確權(quán)利主體的界定、根據(jù)作品利益分配等明確合理使用制度，以此解決現(xiàn)實(shí)生活中的侵權(quán)問題，保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和我國民族文化的繁榮發(fā)展。