個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌問題的慈善法修訂建議

石 順 劉君瑋

一、個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌的概念厘定

(一)個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌的概念

個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌，與公益眾籌相對，屬于“私益”眾籌，指公民個體陷入困境后通過互聯(lián)網(wǎng)個人求助平臺，在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)起求助并獲得眾籌的一種活動?！扒笾毕薅税l(fā)起網(wǎng)絡(luò)眾籌的條件為存在特定的客觀情形或客觀事由，設(shè)定了捐贈人捐贈的附隨條件，即為且僅為求助事由捐贈，為籌款的使用范圍和余款的流向提出要求。

(二)個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌的特征

個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌具有私益性、無償性、便捷性、高效性、開放性、低門檻性。個人通過私益眾籌平臺主動發(fā)起，平臺審核通過即可進行籌資。籌資信息的傳播以熟人社交的信任感背書，通過不限社群的指尖轉(zhuǎn)發(fā)，實現(xiàn)籌資信息傳播和捐贈人數(shù)“從0到1、從1到N”的增長。同時利用互聯(lián)網(wǎng)支付的方式，高效匯集資金流。對于捐贈人而言，“投資門檻低”，心理負擔和經(jīng)濟負累小。

個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌不是《慈善法》規(guī)制的慈善行為?！洞壬品ā芬?guī)制的慈善行為必須具備公益性，受益人不能是特定主體，慈善捐贈以慈善為目的，由此將個人求助型眾籌所屬的私益募捐置于該法規(guī)制外。個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌也不是《慈善法》規(guī)制的網(wǎng)絡(luò)慈善募捐。后者的發(fā)起主體是法定慈善組織，受益對象是符合公益性的群體，募捐應取得公開募捐資質(zhì)。

二、個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌問題的立法現(xiàn)狀

(一)法律對個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌正當性的規(guī)定

我國憲法規(guī)定公民“有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利”，，以根本大法的形式確立了個人求助的正當性，承認了個人求助“與生俱來的權(quán)利”民政部《公開募捐平臺服務(wù)管理辦法》第10條“個人為了解決自己或者家庭的困難”所發(fā)布的求助信息“不屬于慈善公開募捐信息”以及北京市朝陽區(qū)法院在“莫春怡網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同糾紛”判決中將個人求助界定為“個人為了解決本人或者近親屬的困難通過廣播、電視、報刊、網(wǎng)絡(luò)等請求幫助的行為”，意味著此類行為已經(jīng)得到了民政部和法律實務(wù)界的承認。

(二)地方立法對個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌問題的回應

現(xiàn)行有效規(guī)制個人求助的地方性法規(guī)和政府規(guī)章共12部?！吨貞c市慈善條例》規(guī)定了求助人應當對信息真實性負責、合理確定求助上限、公開款物用途和剩余款物處理方式，以及信息發(fā)布平臺對信息的核實義務(wù)、風險提醒義務(wù)。此前發(fā)布生效的湖南、上海、湖北、山東等地的慈善地方立法亦均賦予了個人社會求助權(quán)和規(guī)定了求助人和信息發(fā)布平臺的義務(wù)。

(三)行業(yè)公約對個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌有序發(fā)展的要求

2020年水滴籌、愛心籌、輕松籌、360大病籌簽署《個人大病求助互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺自律公約2.0》。行業(yè)公約雖無強制效力，范圍只波及成員組織，影響力有限，但新版自律公約增大了自治和自律力度，體現(xiàn)了業(yè)內(nèi)對于規(guī)則的渴望。

三、個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌的實踐問題與發(fā)展規(guī)模

(一)求助人信息不實問題

實踐中存在兩類求助人信息不實的情況：一類是虛構(gòu)或夸大事由，這類事由已被地方立法和其他部門法納入規(guī)制范圍。另一類情況是：眾籌事由屬實但隱瞞真實財產(chǎn)信息。受益人的財產(chǎn)狀況是捐贈人決定是否捐贈的重要原因，但也不能剝奪家境殷實者向社會救助的權(quán)利，不妨規(guī)定受助人可以公開資產(chǎn)信息，捐贈人知悉資產(chǎn)信息后評估是否捐贈。

(二)濫用眾籌款項問題

平臺對籌款的后續(xù)使用追蹤“自愿原則”，不強制求助人將相關(guān)材料提交至平臺，變相將監(jiān)管壓力轉(zhuǎn)嫁到親友監(jiān)督和求助人自律。作為個人求助網(wǎng)絡(luò)眾籌活動的關(guān)鍵紐帶，平臺應強化對所籌款項使用的監(jiān)管責任。

(三)剩余款項歸屬問題

現(xiàn)階段對于剩余款項的歸屬和如何合理使用的主流認識是返還論，主張剩余款物應當全部返回捐贈人，理論支撐是附條件贈與，即捐贈人捐贈時物權(quán)轉(zhuǎn)移是附條件的，條件為按照求助目的使用籌款，未實現(xiàn)該條件則物權(quán)不轉(zhuǎn)移。疑問有二：第一，返還主體是平臺方還是求助人？第二，返還給部分捐贈人還是依款項使用比例返還給所有捐贈人？

(四)民事欺詐救濟問題

個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌是眾人小額捐贈的結(jié)果，在欺詐但未達到刑法規(guī)制的詐騙罪情節(jié)時，檢查機關(guān)無法公訴。僅成立民事欺詐的情況下，數(shù)十人甚至成百人的小額捐贈人發(fā)起集體訴訟實屬不易甚至不能。有觀點認為可以提起公益訴訟，由于個人求助型眾籌是私益眾籌，故并無“公益”出發(fā)點。但客觀看來此類眾籌所建立的是多對一之間的捐贈關(guān)系，屬于公益資源的聚集和再分配過程，超出了傳統(tǒng)民事領(lǐng)域的個人意思自治。[1]由于法律沒有明確的規(guī)范和懲戒性條款，詐捐行為的當事人常免于追責。[2]

(五)個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌平臺發(fā)展規(guī)模

國內(nèi)形成了以水滴籌和輕松籌、愛心籌為代表的“一超兩強”式行業(yè)格局。與水滴籌同屬水滴公司的水滴公益是國家指定的互聯(lián)網(wǎng)公益募捐平臺，截至2019年6月，水滴公益申請發(fā)起項目數(shù)2400個，籌款金額為1.9億元，而水滴籌申請發(fā)起項目140萬個，籌款200億元。無獨有偶，2018年，輕松公益籌款約1億元，輕松籌籌款約70億元至80億元。[3]公益項目、私益項目數(shù)量和項目籌款額差距巨大，體現(xiàn)出個人求助網(wǎng)絡(luò)眾籌的無可替代性。

四、個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌問題的慈善法修訂建議

(一)關(guān)于修訂模式的建議

本文從宏觀結(jié)構(gòu)和微觀法律概念角度對個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌提出以下兩種修訂模式建議。

第一種設(shè)想：《慈善法》設(shè)立募捐概念，募捐下分為私益募捐與公益募捐[4]，將募捐與公益解綁?；蛘哓S富《慈善法》中慈善概念的內(nèi)涵，將小慈善(多數(shù)人互濟共助特定人)也納入慈善范疇，將慈善與公益解綁，使慈善包括公益慈善與私益慈善。同時，將個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌權(quán)利義務(wù)的條文放置于慈善募捐章節(jié)。

由實踐總結(jié)，民間互濟共助行為從受益人與捐贈人數(shù)量的角度分為以下四類：捐贈人和受贈人數(shù)量均為一人，是非慈善性民事贈與；捐贈人一人和受贈人多人，是非慈善性私益募捐；捐贈人多人和受贈人一人，屬于慈善捐贈；捐贈人多人和受贈人多人，屬于慈善募捐。僅后兩類受現(xiàn)行慈善法規(guī)制。

善意傳遞行為的完成至少為“施善”方與“受善”方，目前慈善定義基于“受善”方的公益性即“受善”方為多人，建議“滿足善意傳遞雙方中至少一方為多數(shù)人”即可進入慈善的概念范疇，將多人施善、一人受善的行為模式納入其中，同時排除一人對一人的完全由《民法典》規(guī)制的民事贈與，將慈善概念界定為：非“特定人對特定人”的互濟共助行為。

第二種設(shè)想：保持二元制立法結(jié)構(gòu)，參考《民法典》將類合同行為設(shè)立分編類似合同行為的無因管理與不當?shù)美胖糜诘谌幒贤幍牡谌志帯稖屎贤?，在《慈善法》中設(shè)立網(wǎng)絡(luò)慈善法專章，將該章中的網(wǎng)絡(luò)慈善限定為“類慈善”的私益互助類網(wǎng)絡(luò)眾籌行為。該方案無需變動《慈善法》的基本結(jié)構(gòu)，僅增加網(wǎng)絡(luò)慈善專章即可，相較于前種方案變動較小，修法成本較低。

(二)關(guān)于權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的建議

1.發(fā)起人的權(quán)利與義務(wù)

發(fā)起人的權(quán)利視其與求助人的代理關(guān)系決定。當發(fā)起人與求助人為法定代理關(guān)系，發(fā)起人可代為行使求助人的一切權(quán)利。若發(fā)起人與求助人為委托代理關(guān)系，則發(fā)起人權(quán)利由委托代理合同約定。發(fā)起人的義務(wù)通常包括四類：良善管理、及時報告、保密、誠信。發(fā)起人應當按求助人的意愿勤勉謹慎行使代理權(quán)，及時向求助人報告眾籌進度，保證信息的真實性，對求助人要求保密的信息保密。

2.求助人的權(quán)利與義務(wù)

求助人的權(quán)利包含四種：求助權(quán)、知情權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、隱私權(quán)?；I得款物的使用途徑本質(zhì)受兩方面因素影響：求助人的使用權(quán)和捐贈人的捐贈目的。求助人的義務(wù)包括但不限于對求助信息的真實性負責、按贈與目的使用籌得款物、及時公布籌得款物使用詳情、對剩余籌得款物妥善處置的義務(wù)。其次，求助人與捐贈人構(gòu)成附條件贈與合同關(guān)系，求助人應當依照捐贈人目的合理使用籌得款物的義務(wù)來源于此。及時公布籌得款物可以保證捐贈人的知情權(quán)，本質(zhì)是保障捐贈人實現(xiàn)捐贈目的。

3.捐贈人的權(quán)利與義務(wù)

捐贈人的權(quán)利依照是否與眾籌目的直接相關(guān)分為兩類。

第一類與眾籌目的直接相關(guān)，包括捐贈目的實現(xiàn)權(quán)、知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、撤銷權(quán)。捐贈人的知情權(quán)與監(jiān)督權(quán)、撤銷權(quán)亦源于求助人與捐贈人間形成附條件成立的贈與合同，捐贈人知曉并監(jiān)督捐贈款物的用途、流向，保障了捐贈目的的實現(xiàn)。由于捐贈人直接作為的對象是平臺，捐贈人從平臺獲得求助信息，因此，應當規(guī)定平臺對款項使用的監(jiān)督義務(wù)。同時，若求助人有欺詐嫌疑，捐贈人有權(quán)撤銷贈與，以保護合法財產(chǎn)權(quán)利。第二類權(quán)利與眾籌目的的實現(xiàn)無直接關(guān)系，包括自愿捐贈的權(quán)利和剩余款物返還請求權(quán)。捐贈本就是自愿行為，公民對所有的合法財產(chǎn)有權(quán)自由處置。剩余款物返還請求權(quán)來源于求助人與贈與人之間的附條件贈與合同。捐贈人的捐贈行為明確指向了捐贈款物使用于求助事由，若剩余款物未被使用于該目的，捐贈人有權(quán)主張發(fā)起人、受益人或平臺退還該部分款物。

捐贈人的義務(wù)較少，因為捐贈行為是典型利他行為，其義務(wù)通常只包含交付捐贈財產(chǎn)以及遵守眾籌平臺規(guī)制。

4.個人求助網(wǎng)絡(luò)眾籌平臺的權(quán)利義務(wù)

平臺權(quán)利主要圍繞對個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌項目的管理，有權(quán)核實求助人信息、監(jiān)督使用籌得款物、督促剩余款物返的處置、收取服務(wù)費等。平臺的義務(wù)有信息披露、求助人信息審核、款項使用監(jiān)管、保密等。其中，核對求助人信息真實性既是權(quán)利也是義務(wù)。平臺有義務(wù)為捐贈人提供真實的求助信息,不僅因為平臺作用類似于“慈善中介”，還因為平臺相較于捐贈人更加有核實能力使核實求助信息真實性成為可能。

(三)關(guān)于法律責任的建議

對于發(fā)起人、求助人、捐贈人的法律責任，因受代理關(guān)系或附條件捐贈合同的限制，其法律責任由合同相對人約定，違反其他法律的，由其他法律規(guī)制。賦予法律責任由合同當事人自由約定的同時應當為自由設(shè)定邊界，如規(guī)定合同生效的必備條款[5]。

對于平臺責任，在信息不實致使捐贈人被詐捐、發(fā)起人或求助人未合理使用款物致使捐贈人目的無法充分實現(xiàn)的情況下，平臺方若未充分核實求助信息真實性、未追蹤監(jiān)督款物流向、未及時公布款物使用情況，本質(zhì)是平臺對捐贈人的侵權(quán)，可以參考民法中侵權(quán)責任的相關(guān)思路。但是在平臺實際能夠“打通”各部門授權(quán)、有權(quán)使用信息以核實求助人信息之前，規(guī)定承擔較重的連帶責任對平臺而言并不公平。過錯推定責任可以較好解決該問題，即平臺能夠證明確實盡到核實義務(wù)則不再承擔責任。

個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌中的平臺為網(wǎng)絡(luò)平臺，可以借鑒界定網(wǎng)絡(luò)平臺責任的“避風港”原則。無過錯是避風港原則的核心內(nèi)容，[6]網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在“知道或應當知道”侵權(quán)行為發(fā)生后及時采取必要措施阻止侵權(quán)后果擴大并遵循“通知”后立即“刪除”的既有規(guī)則，可免于責任。但目前對該原則存在濫用現(xiàn)象，且并未對平臺的信息審查義務(wù)進行規(guī)定?！睹穹ǖ洹吩谖毡茱L港原則的基礎(chǔ)上增加了反通知原則，依然沒有對平臺的信息審查義務(wù)標準作以明確規(guī)定?！峨娮由虅?wù)法》第38條首次規(guī)定了平臺資格資質(zhì)審核和安全保障的義務(wù)，但仍以互聯(lián)網(wǎng)平臺是否履行審查義務(wù)為規(guī)則，且沒有對審查標準的具體規(guī)定。

五、結(jié)語

實踐中，個人求助類網(wǎng)絡(luò)眾籌存在本文未提到的其他法律問題值得研究，但因篇幅所限、筆力所限，未做展開討論。法律的安定性和靈活性始終存在張力[7]，立法者應當接受現(xiàn)實世界的千變?nèi)f化，審時度勢，因時而變，及時回應時代呼聲，彌補立法的局限。個人求助型網(wǎng)絡(luò)眾籌是承載傳統(tǒng)美德、反映互聯(lián)網(wǎng)時代特色、處于法律調(diào)整遲滯狀態(tài)的綜合性社會問題，事關(guān)民生，慈善法修訂對該問題的回應迫在眉睫。