請求權基礎方法在民法案例研習中的運用
——以一起金融機構借款合同糾紛為例

趙巖杰

山東舜公律師事務所，山東 煙臺 264005

一、案情簡介

2017年9月22日，原告田某、周某（系夫妻）與被告某金融機構簽訂了一份《貸款合同》。合同約定：被告向原告提供貸款600萬元，期限為8年，平均年利率11.88%。合同附有《還款計劃表》，載明：如貸款合同中約定的還款方式與還款計劃表有沖突，以本還款計劃表為準。計劃表明細共分96期，每期還款均包含本息。該《貸款合同》經上海市徐匯區(qū)公證處公證。

2017年9月26日，兩原告先向被告匯款141，000元，作為第一期還款。2017年9月27日被告向兩原告轉賬支付6，000，000元出借款。兩原告按《還款計劃表》逐月還款至2018年11月27日。2018年12月17日，兩原告申請?zhí)崆斑€款獲準，向被告支付5，515，522.81元，結清全部貸款。

兩原告起訴，認為貸款利息應以每次還款后的剩余本金為基數按照年利率11.88%計算。但被告以初始借款本金為基數計算利息，導致貸款實際年利率高達20%多。其次，被告在發(fā)放貸款前收取了砍頭息，因此初始本金應為5，859，000元。以此基數計算，被告多收取貸款本息84余萬元。遂請求被告返還多收取的貸款本息及相對應的利息。①本案改編自上海金融法院（2020）滬74民終1034號民事判決書。

二、請求權基礎方法的基本理論和運用步驟

請求權基礎，是指在某一個具體案件中，一方當事人可以向相對人主張某種給付請求所依據的民事實體法規(guī)范。請求權基礎方法，其起點是哪些法律規(guī)范構成請求權基礎，其目標為探究一方當事人可以依何種規(guī)范向相對人提出何種請求。

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）規(guī)定，總則編在所有的規(guī)范中具有最高的抽象性，余下的六個分編也遵循抽象在前、具體在后的編纂體例，重復從抽象到具體的規(guī)范邏輯。但請求權基礎的分析過程與之相反，其所遵循的程序是從具體到抽象。可以分為以下四步：第一，判斷某個案件是否具備適用請求權基礎方法的前提。需要分析當事人訴訟主張的種類，只有給付之訴才可適用；第二，某一個具體的請求可能對應多個請求權基礎，這就需要在實踐中依照一定的順序加以檢驗；②Medicus/Petersen，Bürgerliches Recht，26.Au fl.，München2017，Rn.7ff.第三，最關鍵的是，要通過四個具體步驟來判斷某一特定的請求權基礎成立：一是具體的請求權基礎的構成要件完全滿足；二是不存在具體請求權不成立的抗辯；三是不存在具體請求權已消滅的抗辯；四是不存在具體請求權受阻的抗辯。本案法律事實發(fā)生的時間為《民法典》施行之前，但為研究的簡便，本文僅以《民法典》相關條文進行分析。

三、本案關于實際利率格式條款的規(guī)定不成為合同內容的請求權基礎分析

（一）《民法典》第四百九十六條的請求權基礎分析

1.貸款人作為格式條款提供人的義務

根據《民法典》第四百九十六條第一款的規(guī)定“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”，本案很顯然屬于格式合同。

根據《民法典》第四百九十六條第二款的規(guī)定，格式條款提供人的義務包括三項：一是遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務；二是采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的條款；三是按照對方的要求，對該條款予以說明。第一項義務比較抽象，后兩項義務明確具體。按照本條的規(guī)定，提示義務的履行不以對方要求為條件，格式條款提供方要主動履行提示義務。格式條款是提供方未與對方協(xié)商而預先擬定的，如果提供方不主動履行提示義務，對方可能不知道免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的格式條款的存在，就失去了就交易事項意思表示達成一致的基礎。

說明義務以對方提出要求為條件，對方未提出說明要求的，提供者沒有說明的義務，即說明義務具有被動性。在經格式條款提供方提示后，對方已然知曉免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關系的格式條款存在后，如果其對格式條款不理解，可以要求格式條款提供人予以說明。

2.提供格式條款的一方未履行提示義務的法律后果

根據《民法典》第四百九十六條第二款的規(guī)定，提供格式條款的提供方如果未履行主動提示義務，使得對方未注意或者未理解與其有重大利害關系的條款，則法律效果是對方可以主張該條款不成為合同的內容，學理上稱為“未訂入合同”。①劉某訴中國移動通信集團江蘇有限公司徐州分公司電信服務合同糾紛案（最高人民法院第64號指導案例）。

（二）本案應適用表面利率還是實際利率的分析

系爭《貸款合同》是格式合同，其中有關利率的約定共兩處：一是合同首部載明的平均年利率為（表面利率）11.88%，二是合同所附的《還款計劃表》所反映的實際利率。到底應該以哪一利率為標準來計算利息呢？

1.本案的實際利率屬于“與對方有重大利害關系的條款”，被告有“采取合理方式”主動提示的義務

（1）本案的實際利率屬于“與對方有重大利害關系的條款”。根據《民法典》第六百六十七條的規(guī)定，借款合同是借款人向貸款人借款，借款人到期向貸款人返還借款并支付利息的合同。第六百六十八條規(guī)定的借款合同的提示性條款中包含了利率。利息與利率密切相關，利率是借款合同的核心要素，只有實際利率方能如實反映借款人的用資成本，關系到借款人在合同項下的根本利益。

（2）被告有“采取合理方式”主動提示的義務。如何計算利息是一個頗具專業(yè)性的問題，再疊加種類不盡相同的本息支付方式，使得利息的計算更為困難。本案貸款人以格式條款方式約定實際利率，即《還款計劃表》僅載明了每期還款本息額，未載明實際利率或能夠反映實際利率的利息計算方式。普通的金融消費者，因為其并不具備相關專業(yè)知識，如果苛求其能夠自行發(fā)現合同首部載明的表面利率并非后面所列舉的實際利率，且該實際利率屬于“與對方有重大利害關系的條款”。貸款人應當采取合理方式提請借款人注意該條款。

2.本案被告未采取合理方式提請原告注意實際利率的法律后果

根據《民法典》第四百九十六條第二款的規(guī)定，被告與原告訂立借款合同時，若因被告未對格式條款所反映的實際利率采取合理方式提請原告注意的，致使原告沒有注意或者理解借款合同的實際利率，作為借款人的原告可以主張該條款不成為合同的內容。因此被告按照《還款計劃表》收取利息缺乏法律依據。

3.本案的利率應該確定為表面利率

通過上述分析，借款合同的利率應為合同首部明確載明的平均年利率11.88%，應當以此作為確定利息計算方式的主要依據。

四、砍頭息不計入本金的請求權基礎的分析

《民法典》第六百七十條規(guī)定“借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息?！薄翱愁^息”是指合同約定的借款數額大于實際借款數額的情形。認定砍頭息需要從形式和實質雙重角度加以考量。形式上以借款人收到的金額與合同約定的金額是否一致作為砍頭息的判斷標準。實質上的判斷要考慮利息的支付時點、支付方式是否會影響借款人實際支配本金的范圍。

《貸款合同》約定的借款金額為6，000，000元。借款人于2017年9月26日支付141，000元的行為是在貸款人并未提供借款的情況下發(fā)生的。被告存在收取“砍頭息”的行為，應承擔的法律責任，即首期還款141，000元應當從實際本金中扣除。

五、不當得利返還請求權基礎的分析

根據本文第二部分對請求權基礎方法運用步驟的分析，結合本案事實，可以確定：第一，本案原告的訴訟請求從性質上看屬于給付之訴，符合請求權基礎方法適用的前提；第二，對于請求權基礎的探尋和鎖定，按照順序依次檢視，可以發(fā)現本案原告的訴請屬于返還不當得利請求權。

不當得利是指沒有合法根據，使他方受到損失而自方獲得了利益。［1］不當得利是一種法律事實，其法律后果是產生不當得利之債。

（一）不當得利之債構成要件的請求權基礎分析

不當得利之債構成要件的基礎規(guī)范為《民法典》第一百二十二條和第九百八十五條但書規(guī)定之前。按照文義解釋的方法對上述規(guī)定進行分析，可將不當得利的構成要件分解為：一方受損；一方獲利；一方無法律上原因而獲利；存在因果關系。［2］

1.一方受損

不當得利從種類上可分為給付型不當得利和非給付型不當得利。在前者，損失的計算方法應采取“財產差額說”，即認為給付一方財產的減少額即為損失額。而在后者，利益的變動均非基于當事人的自愿給付，基于某種原因歸于自身名下的利益即為損失額。

2.一方獲利

此處的利益可以分為積極利益與消極利益兩種情形。積極利益，是直接增加得利人財產的利益。消極利益是指得利人之財產應減少而未減少。

3.一方無法律上原因而獲利

無法律上原因并非指一方獲利不具備法律上的直接原因，而是指一方獲利缺乏合法依據。對于法律上原因的理解，應該認為各種不同類型的不當得利各有其存在的不同基礎。［3］

4.存在因果關系

對于一方獲利與另一方受損之間的因果關系有兩種學說：直接因果關系說主張受損和獲利之間必須基于同一原因事實；非直接因果關系說不局限于直接牽連，只要依社會一般理念，認為受損與獲利之間具有牽連關系足矣。［4］我國《民法典》采取非直接因果關系說。

（二）不當得利之債法律效果的請求權基礎分析

符合上述四個構成要件，即產生不當得利之債。根據《民法典》第一百二十二條“受損失的人有權請求其（取得不當利益的人）返還不當得利”和第九百八十五條“受損失的人可以請求得利人返還取得的利益”，不當得利之債的法律效果即產生請求權人的不當得利返還請求權。

不當得利返還范圍在具體的適用上，因得利人的主觀心理狀態(tài)不同而有差異。法律就善意得利人設減輕責任規(guī)定，其返還范圍以現存利益為限，而對惡意得利人則設加重責任規(guī)定。

1.善意得利人的不當得利返還范圍

各國立法普遍規(guī)定善意得利人僅以現存利益為限負返還責任。根據《民法典》第九百八十六條的規(guī)定，得利人在取得利益時不知也不應知其取得的利益無合法根據的，得利人以現存利益為限負返還義務；取得的利益已不存在的，得利人不負返還義務。

2.惡意得利人的不當得利返還范圍

依得利人明知無法律上原因的時間不同，分為自始惡意和嗣后惡意。所謂自始惡意是指得利人于受領時即知道或者應當知道無法律上原因。所謂嗣后惡意是指得利時不知道也不應當知道無法律上原因，其后才知道或者應當知道無法律上原因。根據《民法典》第九百八十七的規(guī)定，得利人如果是惡意的，受損人可以請求其返還其取得的利益并依法賠償損失。惡意得利人的不當得利返還范圍，因自始惡意或嗣后惡意而有差異。

（1）自始惡意得利人的不當得利返還范圍。自始惡意得利人的不當得利返還范圍包括兩部分：一是關于受領時所得之原受利益及基于該利益又有所取得的利益。不論在返還請求權提出時該所受利益是否存在，亦不問該利益不存在是否基于可歸責于得利人的事由，均應予以返還；如果所得的利益依其性質不能返還時，則應償還其價額；二是賠償損害。如果惡意得利人返還其所受利益仍不足以彌補受損人損失的，就其不足部分，是否可主張賠償，有不同的立法例?！睹穹ǖ洹返诰虐侔耸邨l的規(guī)定認可了該損害賠償。

（2）嗣后惡意得利人的不當得利返還范圍。關于嗣后惡意得利人的返還范圍，其應分為兩個階段處理：第一個階段是在其明知或者應知無法律上原因前的階段，即為善意得利人時，按善意得利人的返還范圍予以確定。其僅就現存的利益負返還責任；第二個階段是在明知或者應知無法律上原因之后的階段，即為惡意得利人時，應負加重責任，按自始惡意得利人的返還范圍予以確定。

六、本案原告請求權的檢視：積極要件和消極要件

經請求權基礎的探尋和鎖定，原告的請求權基礎可以確定為不當得利返還請求權。研讀《民法典》各編的法律文本，可以發(fā)現適用本案請求權基礎的規(guī)范體系。本案原告請求權的檢視可以從積極要件和消極要件兩個角度展開。

（一）本案不當得利之債返還的請求權基礎體系的分析

從規(guī)范體系而言，請求權基礎體系分為主要規(guī)范、輔助規(guī)范和防御規(guī)范。主要規(guī)范是指直接支持某種請求權的法律規(guī)范；輔助規(guī)范具體化主要是規(guī)范的構成要件及法律后果；防御規(guī)范旨在規(guī)定請求權未發(fā)生或者雖請求權發(fā)生但已消滅或者請求權受阻止的抗辯。就本案而言，主要規(guī)范體現為《民法典》第九百八十七條關于惡意得利人的不當得利請求權，“受損失的人可以請求得利人返還其取得的利益并依法賠償損失”。輔助規(guī)范分為不同層級：第一百二十二條和第九百八十五條的但書之前是關于不當得利構成要件的表述，兩者為第九百八十七條的第一級輔助規(guī)范；第四百九十六條關于格式條款的規(guī)定及第六百七十條關于砍頭息的規(guī)定為第二級輔助規(guī)范；第六百六十七條關于借款合同的定義和第六百六十八條關于借款合同內容的規(guī)定屬于第四百九十六條的輔助規(guī)范，即第九百八十七條的第三級輔助規(guī)范。防御規(guī)范體現為第九百八十五條的但書規(guī)定，此為請求權不成立的抗辯；第五百五十七條關于債的消滅原因的規(guī)定，此為請求權已消滅的抗辯；第一百八十八條關于訴訟時效的規(guī)定，此為請求權受阻的抗辯。

（二）請求權積極要件的檢索

如果案件事實滿足了成立請求權基礎的所有積極規(guī)范要件，則該請求權能成立。檢索過程包括兩個步驟：第一是分析請求權的基礎，找到某項請求權對應的具體法律規(guī)定，再對其構成要件進行具體的細化分解，使之與具體的案件事實相對應。具體化的主要媒介是大量的輔助規(guī)范；第二是進行涵攝，把案件事實進行細化分解后歸入到請求權基礎的規(guī)范構成要件中。

本案被告作為惡意得利人的不當得利返還請求權的成立，需要具備以下構成要件：一是被告獲利；二是原告受損；三是被告獲利無法律根據；四是被告獲利與原告受損之間具有因果關系；五是被告為惡意得利人。經過與本案事實的具體分解，可以發(fā)現符合上述五個要件，分析如下：

根據《民法典》第六百六十七條的規(guī)定，本案法律關系屬于借款合同；根據第六百六十八條的規(guī)定，本案《還款計劃表》所體現的實際利率屬于“與對方有重大利害關系的條款”，而實際利率是被告以格式條款方式提供的，作為沒有相關知識背景的普通金融消費者很難計算出來，根據第四百九十六條的規(guī)定，被告負有“以合理方式提示”原告的義務?；诒桓娌⑽绰男猩鲜隽x務，根據第四百九十六條的規(guī)定，則該實際利率“不成為合同內容”。因此本案的利率應該按照貸款合同中所明確披露的年利率11.88%來計算利息。在分次還本付息情形下，普通金融消費者的通常做法是以剩余本金為基數計算利息，這符合交易習慣和誠實信用原則。根據《民法典》第六百七十條的規(guī)定，被告在發(fā)放貸款前已經收取的首期還款141，000元應當從實際本金中扣除。如此計算下來，截至提前還款日2018年12月17日，實際多支付利息84萬余元。本案具備上述前四個構成要件。本案被告作為具有專業(yè)金融知識的企業(yè)法人，其應當知道按照《還款計劃書》計算的實際利率與明確表示出的表面利率存在很大差異，從而無法律根據而獲得利益。因此，被告屬于惡意得利人，符合上述第五個構成要件。根據《民法典》第九百八十七條的規(guī)定，其法律后果為：原告可以請求被告返還其取得的不當利益84余萬元外，還可以要求其依法賠償損失（即上述不當得利的利息損失）。

（三）請求權消極要件的檢索

消極構成要件即否定請求權基礎規(guī)范積極要件的要件，若案件事實滿足了這些要件，則該項請求權不成立。此項檢索旨在驗證某項請求權是否存在，不成立后者已消滅或者被阻止的情況。

1.不存在不當得利返還請求權不成立的抗辯。通過上述對積極要件的檢視，會發(fā)現五個構成要件均得到滿足且不存在《民法典》第九百八十五條但書（為履行道德義務進行的給付、債務到期之前的清償、明知無給付義務而進行的債務清償）規(guī)定的情形之一，不存在請求權不成立的情形。

2.不存在不當得利返還請求權已消滅的抗辯。根據《民法典》第五百五十七條的規(guī)定，債的消滅情形包括履行、抵銷、提存、免除和混同等，本案不存在上述情形。

3.不存在不當得利返還請求權被阻止的抗辯。作為一種債權請求權，該請求權適用普通訴訟時效的規(guī)定。根據《民法典》第一百八十八條的規(guī)定，普通訴訟時效期間是3年，自原告知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。本案起訴時并未超過上述訴訟時效期間。