短視頻著作權(quán)合理使用的認(rèn)定

牛步軍

一、短視頻以及合理使用

1.短視頻的界定

短視頻定義在學(xué)界存在著一些爭論，大多依據(jù)時(shí)長來判斷短視頻是否具有短視頻屬性，中國短視頻發(fā)展報(bào)告將短視頻定義為播放時(shí)長在五分鐘以下的視頻。短視頻因視頻時(shí)間較短，一般為幾秒到幾分鐘不等，目前對(duì)短視頻雖尚未形成一個(gè)完整統(tǒng)一的界定，但基本清楚它是可以實(shí)現(xiàn)短視頻平臺(tái)即拍即傳、實(shí)時(shí)共享、內(nèi)容承載拍攝編輯、上傳放樣等信息的新型視頻。短視頻最突出的特點(diǎn)就是“短”，但是時(shí)間長短并不影響法律對(duì)其專有的保護(hù)。對(duì)于有一部分短視頻，雖然不具有獨(dú)創(chuàng)性，但仍然可以受到著作權(quán)鄰接權(quán)的保護(hù)。

短視頻相比傳統(tǒng)視頻媒介更能滿足人們?nèi)穗H交往和充分利用碎片化時(shí)間的需求。與此同時(shí)，短視頻因其時(shí)長較短，在版權(quán)維護(hù)的實(shí)務(wù)中，被告往往以其體量過小主張不應(yīng)由著作權(quán)法予以保護(hù)。本文所研究的短視頻主要是非原創(chuàng)類的視頻，包括內(nèi)容、背景音樂、素材等引用了他人素材的短視頻，此類短視頻又可稱之為二次創(chuàng)作類短視頻，再分類就可以分為視頻剪輯類、配音類、電影解說類短視頻等。

2.合理使用

著作權(quán)中合理使用制度是指在法律規(guī)定或作者無保留相關(guān)權(quán)利的條件下，直接無償使用已發(fā)表的享有著作權(quán)的作品，而無須經(jīng)著作權(quán)人許可的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)限制制度，其設(shè)立的初衷就是為了防止權(quán)利人對(duì)自身權(quán)力的過度保護(hù)。

判斷合理使用有很多認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，三步檢驗(yàn)法、四要素標(biāo)準(zhǔn)等是當(dāng)今合理使用認(rèn)定的主流。我國現(xiàn)代意義著作權(quán)法是1990 年頒布的，遵循《伯爾尼公約》有關(guān)規(guī)定建立了“三步檢驗(yàn)法”，其中包括步驟（1）具體情況（2）不影響作品正常使用（3）不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法利益，這些規(guī)定散見于我國著作權(quán)法以及相關(guān)司法解釋中。

就制度層面而言，合理使用規(guī)則就是在確認(rèn)著作權(quán)保護(hù)范圍，維護(hù)權(quán)利人權(quán)益時(shí)，為滿足社會(huì)公共利益與個(gè)人合理要求所建立的保障機(jī)制。其通過對(duì)著作權(quán)人行為的約束來平衡社會(huì)對(duì)于著作權(quán)的合理要求，以此來實(shí)現(xiàn)著作權(quán)制度的社會(huì)價(jià)值。

在操作層面，合理使用規(guī)則需兼顧權(quán)利人和使用者之間的利益。具體運(yùn)用時(shí)，需綜合考慮合理利用的范圍、目的、途徑及大小，以保證合理利用權(quán)不會(huì)超過著作權(quán)保護(hù)范圍，并且盡可能地不要損害原著作權(quán)人在經(jīng)濟(jì)利益、聲譽(yù)權(quán)等方面的利益。

就短視頻著作權(quán)的保護(hù)而言，合理利用的界定顯得尤為重要。由于短視頻作品往往是多種著作權(quán)人作品要素結(jié)合而成，涉及諸多復(fù)合著作權(quán)問題。合理使用規(guī)則為用戶利用他人作品而不侵犯著作權(quán)，從而達(dá)到內(nèi)容創(chuàng)作和共享的可持續(xù)發(fā)展提供了靈活多樣的適用途徑。而對(duì)著作權(quán)人來說，合理利用規(guī)則可以使權(quán)益得到均衡，避免面對(duì)大范圍使用者出現(xiàn)過度索權(quán)的情況，還可以給著作權(quán)人更多地與使用者進(jìn)行協(xié)作。

二、短視頻著作權(quán)合理使用的認(rèn)定困境

現(xiàn)行的合理使用規(guī)則對(duì)原創(chuàng)短視頻著作權(quán)起到了保護(hù)作用，也對(duì)視頻使用者有了一定的促進(jìn)作用。合理使用規(guī)則規(guī)定了可以在未經(jīng)原創(chuàng)著作權(quán)人許可的情況下使用他人短視頻的范圍和條件，有效平衡了著作權(quán)人與使用者的權(quán)益。這樣一來，短視頻內(nèi)容的創(chuàng)作和分享能夠更好地進(jìn)行，促進(jìn)了短視頻產(chǎn)業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展。然而，現(xiàn)行合理使用規(guī)則在實(shí)踐中還存在一些問題和挑戰(zhàn)，需要進(jìn)一步評(píng)析和完善。

1.侵權(quán)手段復(fù)雜隱蔽化使得合理性界定難

隨著5G 時(shí)代的到來和智能手機(jī)的普及，網(wǎng)絡(luò)短視頻的創(chuàng)作主體已經(jīng)普遍大眾化，在網(wǎng)絡(luò)短視頻行業(yè)快速發(fā)展的情況下，同時(shí)也帶來一些問題，其中網(wǎng)絡(luò)短視頻侵權(quán)行為愈發(fā)的復(fù)雜多樣和隱蔽化，使得在面對(duì)短視頻侵權(quán)時(shí)，不僅要對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行綜合認(rèn)定，而且還要考慮視頻搬運(yùn)、二次創(chuàng)作等的發(fā)布者是否構(gòu)成合理使用。例如，對(duì)同一個(gè)短視頻侵權(quán)，搬運(yùn)者可能是對(duì)視頻文案進(jìn)行了抄襲、構(gòu)成文案侵權(quán)，也有可能是搬運(yùn)了視頻的部分內(nèi)容構(gòu)成了視頻畫面的侵權(quán)等情況，同時(shí)，由于當(dāng)前海量的短視頻用戶，總體上提升了侵權(quán)事件發(fā)生的概率。對(duì)于作品侵權(quán)不單發(fā)生在獨(dú)立的個(gè)體賬號(hào)之間，有時(shí)候視頻的搬運(yùn)和二次創(chuàng)作不僅僅是一個(gè)賬號(hào)在做，還有多個(gè)賬號(hào)都搬運(yùn)了原創(chuàng)者的視頻內(nèi)容，此時(shí)造成的侵權(quán)已經(jīng)不是個(gè)體事件而是群體性的、系列性的。短視頻帶來紅利已經(jīng)逐步形成了一套成熟的商業(yè)模式，很多短視頻的“搬運(yùn)”“切條”有專業(yè)的商業(yè)機(jī)構(gòu)和團(tuán)隊(duì)進(jìn)行二次“創(chuàng)作”，有的二次模仿雖然有竊取原創(chuàng)的痕跡，但是經(jīng)過一系列的專業(yè)運(yùn)作使其熱度甚至超過原創(chuàng)作者，此時(shí)，使得對(duì)合理界定越發(fā)困難。

2.現(xiàn)有監(jiān)測水平致使轉(zhuǎn)換型使用界定不順暢

雖然我國并沒有引入轉(zhuǎn)換型使用這一概念，但是有些法院的判決文書上已經(jīng)開始用到“轉(zhuǎn)換型使用”這一概念。根據(jù)“轉(zhuǎn)換性使用”的含義，二次創(chuàng)作的作品必須要在原作基礎(chǔ)上增加新的內(nèi)容，具有其他目的或不同的性質(zhì)，創(chuàng)作出新的信息、新的美學(xué)、新的認(rèn)識(shí)和理解。二次創(chuàng)作的內(nèi)容越具有轉(zhuǎn)換性，則越容易構(gòu)成合理使用。但是，當(dāng)前在短視頻的生產(chǎn)與傳播過程中也產(chǎn)生了大量二次創(chuàng)作，這些二次創(chuàng)作是以原創(chuàng)作品特有的思想為依托，不斷地進(jìn)行跟風(fēng)與模仿，給原創(chuàng)“熱度”帶來了不小沖擊，更有甚者，在影視作品中不斷地截取多個(gè)片段，并在這些片段中發(fā)布精彩內(nèi)容，這對(duì)于原影視作品播放量，影視平臺(tái)收益都構(gòu)成了沖擊。對(duì)于這類產(chǎn)生了巨大效益和沖擊的作品進(jìn)行轉(zhuǎn)換型界定也是個(gè)很大的關(guān)注點(diǎn)。

再加上法律并沒有對(duì)轉(zhuǎn)換性使用進(jìn)行明確的規(guī)定，這導(dǎo)致了在認(rèn)定某些作品是否是合理使用的過程中，在判斷作品并不屬于轉(zhuǎn)換型使用之后繼續(xù)判定該作品是否屬于合理使用。這樣做固然是對(duì)合理使用規(guī)則的充分利用，但是從程序上來講，在判斷作品沒有達(dá)到轉(zhuǎn)換性使用的時(shí)候，就沒必要繼續(xù)判斷接下來的步驟?，F(xiàn)行的方法不僅是對(duì)司法資源的一種浪費(fèi)，也讓當(dāng)事人付出了額外的等待時(shí)間。

3.合法性審查不足

被使用的作品的來源是否合法直接決定了后續(xù)的創(chuàng)作是否合法。網(wǎng)絡(luò)空間不同于現(xiàn)實(shí)空間，平臺(tái)的短視頻博主在創(chuàng)作的時(shí)候，如果是以不正當(dāng)?shù)氖侄位蛘呤欠欠ㄊ侄潍@取的資料，即便是后續(xù)的判定標(biāo)準(zhǔn)都符合合理使用，由于其來源不合法，也不能認(rèn)定其作品是合理使用。

在審查作品的合法性上，責(zé)任是多方的。除作品使用人之外，最大的責(zé)任主體應(yīng)該是短視頻平臺(tái)，但是由于一般視頻創(chuàng)作人在創(chuàng)作視頻之初與視頻平臺(tái)簽訂了協(xié)議，短視頻平臺(tái)往往根據(jù)此類免責(zé)協(xié)議來逃避責(zé)任。平臺(tái)作為運(yùn)營者，應(yīng)該負(fù)有對(duì)本平臺(tái)視頻的一定的審查義務(wù)，實(shí)務(wù)中使用最多紅旗規(guī)則，即簡單的“通知-刪除”，對(duì)即將發(fā)布的作品進(jìn)行合法性審查的力度不足。

三、完善短視頻著作權(quán)合理使用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1.完善合理性認(rèn)定的相關(guān)文本

針對(duì)當(dāng)前各種短視頻侵權(quán)行為復(fù)雜多樣和二次創(chuàng)作邊界模糊化局面，再加上我國目前對(duì)于合理性認(rèn)定的要件和審定還不夠完善，需要不斷完善相關(guān)的法律文本以助于短視頻的合理性使用界定。應(yīng)明確短視頻的作品屬性，在立法層面上制定一個(gè)統(tǒng)一的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。在自媒體環(huán)境下認(rèn)定短視頻構(gòu)成侵權(quán)的前提是該短視頻是否具有獨(dú)創(chuàng)性，是否受到我國《著作權(quán)法》的保護(hù)，如果無法對(duì)獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行認(rèn)定，那么對(duì)著作權(quán)的保護(hù)就成了無源之水，無本之木了，然而，目前我國缺少權(quán)威的法律文件對(duì)獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行界定。在司法實(shí)踐中由于缺乏法律依據(jù)，法官往往依據(jù)個(gè)人經(jīng)驗(yàn)對(duì)具體的個(gè)案進(jìn)行合理性認(rèn)定，從而會(huì)導(dǎo)致獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在差異。我國2020 年新修正的《著作權(quán)法》對(duì)合理使用仍采用的是封閉式列舉，但大多數(shù)的創(chuàng)作者對(duì)于短視頻的二次加工已經(jīng)突破了《著作權(quán)法》合理使用情形的限制。因而在今后的立法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)對(duì)合理使用的情形進(jìn)行細(xì)分，制定針對(duì)短視頻合理使用的規(guī)則，在對(duì)短視頻侵權(quán)認(rèn)定上做到有法可依。通過在立法層面上確立統(tǒng)一的獨(dú)創(chuàng)性界定標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)完善我國《著作權(quán)法》的合理使用情形，從而在實(shí)際適用過程中能夠遵循個(gè)案判斷原則做到準(zhǔn)確的認(rèn)定。

2.銜接轉(zhuǎn)換型使用與合理使用

轉(zhuǎn)換型使用源于美國法院的判例，主要是判斷對(duì)作品在二次創(chuàng)作中是否賦予了作品新的內(nèi)涵。如果提出了新的觀點(diǎn)、增加了新的認(rèn)識(shí)，或者是有新的審美觀點(diǎn)附加在原作品上，認(rèn)為其構(gòu)成轉(zhuǎn)換型使用，接下來再根據(jù)四要素判斷該作品是不是屬于合理使用，如果不屬于轉(zhuǎn)換型使用一般認(rèn)為該作品不屬于合理使用。這種理論提升了影評(píng)類、點(diǎn)評(píng)類短視頻作品被認(rèn)定為合理使用的概率，使其有突破了以往合理使用具有盈利性的結(jié)論。

在短視頻領(lǐng)域，有大量的影評(píng)類、點(diǎn)評(píng)類短視頻，其內(nèi)容雖然與原作有高度重合，甚至主體部分就是由原作剪輯而成，在判斷此類短視頻是否成立合理使用的時(shí)候，僅需要判斷對(duì)原作進(jìn)行了批評(píng)、評(píng)論，即可認(rèn)定該短視頻成立轉(zhuǎn)換型使用，如果只是單純的盜用、二次發(fā)表則不屬于合理使用。在考慮具體的視頻要素時(shí)，要考慮作品是否給原作賦予了新義、新美、新思想，據(jù)此來判斷作品是否成立轉(zhuǎn)換型使用。一般認(rèn)為達(dá)到轉(zhuǎn)換型使用就與合理使用達(dá)到了同樣的效果，但是不管是以改變實(shí)質(zhì)內(nèi)容還是僅就原作進(jìn)行評(píng)論，均需綜合市場因素等綜合評(píng)判。

3.加強(qiáng)作品來源和創(chuàng)作目的合法性審查

在自媒體時(shí)代，每一個(gè)人都是集收取信息和接受信息的綜合體。而且由于許多短視頻都是即拍即上傳的產(chǎn)物，不限時(shí)間不限地點(diǎn)，許多違法行為就非常隱蔽。所以在加強(qiáng)作品來源以及創(chuàng)作目的的合法性上應(yīng)當(dāng)有多方合力。

個(gè)人自媒體在進(jìn)行創(chuàng)作的時(shí)候，要對(duì)素材進(jìn)行初步的判斷，來歷不明的素材堅(jiān)決不用，違法素材鏈接要及時(shí)上報(bào)平臺(tái)進(jìn)行舉報(bào)，拒絕使用違規(guī)違法的內(nèi)容去博眼球。增強(qiáng)自身的著作權(quán)保護(hù)意識(shí)，我們保護(hù)的不僅僅是他人的合法權(quán)益，也是在保護(hù)自身的合法權(quán)益。

平臺(tái)應(yīng)當(dāng)不局限于“通知-刪除”規(guī)則，更結(jié)合當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)的特點(diǎn)，在視頻尚未上架平臺(tái)之前進(jìn)行初次的合法性審查，過濾掉一部分來源非法的短視頻，這樣既做到了平臺(tái)注意義務(wù)的加強(qiáng)，也能相應(yīng)地減少此類作品帶來的侵權(quán)后續(xù)影響。同時(shí)針對(duì)已上架的視頻，尤其是播放量較多的視頻進(jìn)行核查。核查的范圍包括但不僅限于視頻主體內(nèi)容，還有附帶的鏈接、評(píng)論區(qū)等。

四、結(jié)語

加強(qiáng)對(duì)短視頻著作權(quán)合理使用規(guī)則的解讀和適用。相關(guān)部門可以發(fā)布具體的指導(dǎo)性文件，進(jìn)一步闡明合理使用規(guī)則的適用范圍、界定相關(guān)權(quán)利和義務(wù)。加強(qiáng)短視頻平臺(tái)和版權(quán)管理機(jī)構(gòu)之間的溝通與合作，共同制定具有可操作性的實(shí)施細(xì)則，解決在實(shí)際操作中遇到的難題和爭議，提高規(guī)則認(rèn)定以及執(zhí)行的一致性和效率。加強(qiáng)短視頻著作權(quán)保護(hù)需要多方合力，不僅要從制度層面解釋和加強(qiáng)合理使用規(guī)則的認(rèn)定，更要通過加強(qiáng)法律法規(guī)的宣傳普及、建立健全的監(jiān)管機(jī)制和行業(yè)自律制度、加強(qiáng)對(duì)規(guī)則的解讀和適用，以及培養(yǎng)維權(quán)意識(shí)和能力，這樣可以有效推動(dòng)短視頻著作權(quán)的保護(hù)，為短視頻內(nèi)容創(chuàng)作和分享的可持續(xù)發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)保障。