藝術(shù)信息保護(hù)的新路徑：商業(yè)秘密法規(guī)范的解讀與適用

齊勁灃

(中國科學(xué)院大學(xué) 知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院，北京 100049)

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。目前，商業(yè)秘密保護(hù)相關(guān)法規(guī)范的適用范圍在不斷擴(kuò)張，為藝術(shù)作品創(chuàng)作提供了全新的法律保護(hù)的渠道。長期以來，對于藝術(shù)作品知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，既往學(xué)者主要側(cè)重于以著作權(quán)為視角進(jìn)行分析。但是，著作權(quán)的規(guī)定主要體現(xiàn)在保護(hù)已經(jīng)成型的藝術(shù)作品，而非是作品的創(chuàng)作過程。

藝術(shù)作品從創(chuàng)作、傳播到接受的過程，也是一個信息的流動過程。藝術(shù)作品是一個包含著豐富信息的自足生命體[1]。雖然公眾通常只能看到已成型的作品，沒有機(jī)會接觸到作品創(chuàng)作過程中衍生的藝術(shù)信息。但是，這些信息同樣具有藝術(shù)價值，不容置疑地?fù)碛兄R產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的必要性。通過援引商業(yè)秘密的有關(guān)規(guī)定，藝術(shù)家可以更好地保護(hù)在藝術(shù)創(chuàng)作的各個環(huán)節(jié)中產(chǎn)出的智力成果，即從開始創(chuàng)作到作品最終定稿之前，藝術(shù)創(chuàng)作形成的各種藝術(shù)信息①。這不僅有利于實現(xiàn)商業(yè)秘密規(guī)范與著作權(quán)法進(jìn)行互補(bǔ)，更也有利于推動藝術(shù)作品創(chuàng)作領(lǐng)域的不斷發(fā)展。

一、商業(yè)秘密基本概念的規(guī)范適用

《中華人民共和國刑法修正案(十一)》刪除了舊刑法中商業(yè)秘密的定義。根據(jù)法秩序統(tǒng)一性的原則，刑法中商業(yè)秘密的概念和保護(hù)范圍在很大程度上會參考《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》)及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，進(jìn)而從刑事和民事兩個維度為商業(yè)秘密提供全方位的保障。從1997年到2017年之間，商業(yè)秘密的內(nèi)涵不斷擴(kuò)張，不再要求相關(guān)信息必須能帶來直接經(jīng)濟(jì)利益，對權(quán)利人采取保密措施的水平也進(jìn)行了更嚴(yán)格的規(guī)定。

2017年修法時刪除了此前規(guī)定中“帶來經(jīng)濟(jì)利益”和實用性的規(guī)定。2019年中美貿(mào)易第一階段協(xié)議簽訂后，商業(yè)秘密的范圍擴(kuò)大到了一系列的商業(yè)信息。藝術(shù)作品在創(chuàng)作過程中往往無法用單純的經(jīng)濟(jì)價值進(jìn)行衡量，其中包含了作者無限的智慧和汗水。這一部分內(nèi)容很難在著作權(quán)法中找到直接保護(hù)的依據(jù)，但是由于商業(yè)秘密的成立不要求創(chuàng)作者根據(jù)相關(guān)信息必須直接能獲利，因此藝術(shù)作品如果援引商業(yè)秘密法進(jìn)行保護(hù)則有更強(qiáng)的可操作性。

藝術(shù)信息作為一種獨特的信息類型，可以被納入廣義的“商業(yè)信息”的范疇，作為商業(yè)秘密的客體?，F(xiàn)行的法律規(guī)范大幅度拓寬了原有技術(shù)信息和經(jīng)營信息的范圍。如表1所示，在《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《商業(yè)秘密規(guī)定》)②和《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《不正當(dāng)競爭解釋》)③均細(xì)化了商業(yè)信息的范疇，人民法院可以將與此相關(guān)的一系列信息，均認(rèn)定構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》第9條第4款所稱的技術(shù)信息。在作品創(chuàng)作過程中產(chǎn)生的藝術(shù)信息，例如作者的初稿、設(shè)計方案、繪畫的工藝、方法、步驟甚至是水彩水粉的顏色調(diào)色技巧等等均可以被納入到相關(guān)的范疇中。商業(yè)信息作為兜底性規(guī)定，為已經(jīng)擴(kuò)大了的原有技術(shù)信息和經(jīng)營信息的保護(hù)范圍進(jìn)行補(bǔ)充保護(hù)，創(chuàng)作者全流程的信息均可以用“商業(yè)信息”進(jìn)行概括，法院可以將相關(guān)信息以商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。

表1 《商業(yè)秘密規(guī)定》與《不正當(dāng)競爭解釋》規(guī)定的“商業(yè)秘密”的法益范圍

同時，藝術(shù)創(chuàng)作者和藝術(shù)團(tuán)體大多有著一定的客戶群體，相關(guān)作品有各種展現(xiàn)價值的渠道，這種特殊的藝術(shù)信息匯總后可以形成商業(yè)秘密法規(guī)范保護(hù)的“客戶名單”?！渡虡I(yè)秘密規(guī)定》第1條第3款規(guī)定：前款所稱的客戶信息，包括客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易習(xí)慣、意向、內(nèi)容等信息?！恫徽?dāng)競爭解釋》第13條第1款也對商業(yè)秘密中的客戶名單進(jìn)行定義：“一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶?！薄渡虡I(yè)秘密規(guī)定》第2條第1款進(jìn)行了反向界定，將客戶名單與僅保持一定交易習(xí)慣的客戶相區(qū)分，規(guī)定如果當(dāng)事人僅以與特定客戶保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系為由，主張該特定客戶屬于商業(yè)秘密的，則人民法院不予支持。

這類“客戶名單”也可以作為商業(yè)秘密中的特殊類型，也逐漸受到立法者和司法機(jī)關(guān)的重視。例如，某藝術(shù)公司雇員在離職時將帶走本公司大量的VIP客戶信息，新單位因而獲得了相關(guān)客戶資源。如果按照盜竊行為進(jìn)行定性，則只能按照客戶信息載體的價值(即相關(guān)紙張的成本)確定被害人損失數(shù)額，明顯導(dǎo)致對侵權(quán)人的處罰過輕，不利于保護(hù)原單位的合法權(quán)益?！胺垂獠牧稀鄙虡I(yè)秘密糾紛案④進(jìn)一步確立了客戶名單的價值性與雇員的忠實義務(wù)。在藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域，本案法院的觀點同樣有啟發(fā)意義，在藝術(shù)公司的交易記錄及客戶來往票據(jù)之中，藝術(shù)品的品種規(guī)格與生產(chǎn)數(shù)量等信息能夠說明藝術(shù)家與相對方的獨特需求，并且權(quán)利人采取了保密措施，相關(guān)信息也產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)利益，因此應(yīng)當(dāng)屬于商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密構(gòu)成要件的要求

廣義上的“構(gòu)成要件”是指一定法律效果發(fā)生的前提條件[2]。商業(yè)秘密的構(gòu)成要件可以概括為：非公知性、價值性和保密性[3]，即“不為公眾所知悉”“具有商業(yè)價值”“采取相應(yīng)的保密措施”。一項藝術(shù)信息必須同時具備這三項要求才能稱之為商業(yè)秘密，從而受到《反不正當(dāng)競爭法》和相關(guān)司法解釋的保護(hù)。

首先，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“不為公眾所知悉”。根據(jù)《不正當(dāng)競爭解釋》第9條的規(guī)定⑤，如果有關(guān)藝術(shù)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“不為公眾所知悉”。《商業(yè)秘密規(guī)定》第4條第5款明確了在熟知信息基礎(chǔ)上加工而成的新信息與公開信息的區(qū)別，強(qiáng)調(diào)如果將為公眾所知悉的信息進(jìn)行整理、改進(jìn)、加工后形成的新信息，符合法律規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該新信息不為公眾所知悉，進(jìn)而肯定了經(jīng)過提煉改進(jìn)信息的保密性。對于藝術(shù)作品而言，創(chuàng)作期間產(chǎn)生的藝術(shù)信息首先應(yīng)當(dāng)達(dá)到非公知性的要求。相關(guān)的繪圖方法，設(shè)計思路等藝術(shù)創(chuàng)作理念，不屬于本行業(yè)內(nèi)具有一般知識的工作人員通過簡單方法，或通過大眾化的渠道即可以獲得信息。但是，如果對此類信息進(jìn)行加工整合，如在傳統(tǒng)的繪畫方式和作品布局上進(jìn)行創(chuàng)新提煉，則可以符合本項商業(yè)秘密“非公知性”的要求。

對藝術(shù)信息是否具有非公知性的判斷，可以參考東京地方法院判決的“顧客名簿”案[4]。本案中，法院認(rèn)為原告主張墓碑《加工透視圖》應(yīng)該來自于原告同行業(yè)的其他墓碑制造商，且其中沒有太多的內(nèi)在隱蔽信息。同時，另一份商業(yè)信息是《墓碑原價表》，但是原告在銷售過程中自然要向外公布墓碑價格。雖然涉案信息對一般公眾較為陌生，不屬于廣為流傳的知識。但是，對于本行業(yè)一般從業(yè)人員而言，相關(guān)信息均可以從公開渠道獲得。因此，法院否認(rèn)了涉案信息的非公知性，上述兩份文件自然不屬于商業(yè)秘密。

然而，確定相關(guān)信息是否屬于“不為公眾所知悉”的情況不能一概而論，藝術(shù)信息更具有特殊性，不能采用一刀切的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，應(yīng)當(dāng)結(jié)合不同藝術(shù)作品的創(chuàng)作思路、設(shè)計理念與靈感來源等多個要素進(jìn)行整體考量。

其次，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“具有商業(yè)價值”?！恫徽?dāng)競爭解釋》第10條規(guī)定，有關(guān)信息如果具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能夠為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢，則可以認(rèn)定為具有商業(yè)性和實用性的信息。在藝術(shù)創(chuàng)作過程中，價值不應(yīng)當(dāng)被狹義地簡單理解為作品的經(jīng)濟(jì)收益，也應(yīng)當(dāng)包括創(chuàng)作暫時失利的經(jīng)驗教訓(xùn)?！渡虡I(yè)秘密規(guī)定》第7條規(guī)定這種價值不僅包括直接價值，也包括潛在的經(jīng)濟(jì)價值。權(quán)利人請求保護(hù)的信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值的，人民法院經(jīng)審查可以認(rèn)定為具有商業(yè)價值。

但是，藝術(shù)創(chuàng)作中產(chǎn)生的信息通常不屬于上述情況，創(chuàng)作的思路和理念都會在一定程度上以不同的方式體現(xiàn)在作品中。一方面，經(jīng)過作者深思熟慮，最終確定的方案能夠成為商業(yè)秘密，最終也可以將定稿作為著作權(quán)法意義上的“作品”予以保護(hù)。另一方面，藝術(shù)創(chuàng)作不可能一蹴而就，其中必然有經(jīng)過考慮后不采用的繪圖方案或設(shè)計思路。但是，這部分內(nèi)容也可以作為商業(yè)秘密受到保護(hù)，任何人不得非法侵犯藝術(shù)家的合法權(quán)益。

《商業(yè)秘密規(guī)定》特別強(qiáng)調(diào)“階段性成果”也應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。藝術(shù)家在生產(chǎn)經(jīng)營活動中形成的階段性成果，如果符合前款的相關(guān)規(guī)定，人民法院經(jīng)審查可以認(rèn)定該成果也同樣具有商業(yè)價值。人民法院在審查時應(yīng)綜合評判，應(yīng)當(dāng)考慮創(chuàng)作投入、研究成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等多種因素。這其中也包括“消極價值”，即藝術(shù)家在前期創(chuàng)作活動中積累的經(jīng)驗教訓(xùn)和廣泛分布于各個創(chuàng)作環(huán)節(jié)的智力成果，此類商業(yè)秘密不同于一般的文字記載與表述，更不同于成型的藝術(shù)作品。

例如，油畫家在創(chuàng)作過程中產(chǎn)生的工作底稿、工作日志和繪圖草稿，或雕塑家雕刻失敗的半成品等成果，雖然不能直接轉(zhuǎn)化成經(jīng)濟(jì)利益，但是同樣可以作為商業(yè)秘密保護(hù)。在沈陽化工股份有限公司與唐山三友氯堿有限責(zé)任公司等侵害技術(shù)秘密糾紛中⑥，權(quán)利人請求保護(hù)的商業(yè)秘密廣泛分布于具體工藝流程、核心設(shè)備技術(shù)規(guī)格及技術(shù)參數(shù)、原料組分等各個環(huán)節(jié)。如果這些內(nèi)容被隨意泄露，則會給同行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)提供行之有效的建議。同樣，藝術(shù)家的階段性成果如果泄露，將會他人成功避開創(chuàng)作過程中的潛在風(fēng)險，使得侵權(quán)人特別是有一定競爭關(guān)系的競爭對手避開創(chuàng)作失誤，節(jié)省高昂的初期投資并快速發(fā)展完成作品。這最終將給藝術(shù)家本人造成影響，進(jìn)而帶來經(jīng)濟(jì)損失。這部分損失均有顯著的無形性，確定具體損失數(shù)額的難度較大。

最后，構(gòu)成商業(yè)秘密的藝術(shù)信息必須“經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施”，藝術(shù)家必須對相關(guān)信息履行了足夠的保密義務(wù)?！斗床徽?dāng)競爭法》在修改時將“采取保密措施”調(diào)整為“采取相應(yīng)的保密措施”。這體現(xiàn)出保密措施應(yīng)當(dāng)與商業(yè)秘密信息的特點協(xié)調(diào)一致。司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)所涉藝術(shù)信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定藝術(shù)家是否采取了保密措施。同時，《商業(yè)秘密規(guī)定》第5條對權(quán)利人在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前所采取的合理保密措施的情況進(jìn)行了規(guī)定，藝術(shù)家為防止商業(yè)秘密泄露的合理操作，人民法院可以認(rèn)定為采取了相應(yīng)保密措施。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)商業(yè)秘密的商業(yè)價值本身，結(jié)合其他相關(guān)因素，綜合判定藝術(shù)家所采取的保密措施，在多大程度上與藝術(shù)信息的價值相適應(yīng)。

一方面，商業(yè)秘密所有人如果出于過失甚至是故意披露信息，則涉案信息不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。另一方面，如果涉案商業(yè)信息配套的保密措施過于隨意，則也會喪失保密性。在東京地方法院2004年判決的“諾克斯娛樂工作室”一案中[5]，法院認(rèn)為原告未對本案的涉案信息采取合理的保密措施。原告將顧客名單、臨時工登記名冊等紙質(zhì)資料擺放在沒有門的書柜上，書柜也沒有上鎖。只要是公司內(nèi)部的任何工作人員都可以自由翻閱。因此，法院認(rèn)為原告沒有對信息的接觸者進(jìn)行相應(yīng)限制，涉案信息不屬于商業(yè)秘密。

本案對藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域有很強(qiáng)的借鑒意義，藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)作作品采用合適的方法保護(hù)自己的創(chuàng)作成果。例如，如果作者將自己所繪油畫的草稿或者中期成果放在工作室門口，來來往往的老師同學(xué)均可以隨意觀賞，則可以說此位藝術(shù)家喪失了將作品包含的藝術(shù)信息采用商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)的權(quán)益。將底稿放在門口的行為事實上與前案將資料擺放在書柜上的行為如出一轍，均是當(dāng)事人沒有采取合理保密措施。此時，如果相關(guān)的設(shè)計理念被他人看到后用于自己的創(chuàng)作之中，則不能認(rèn)定后者侵犯原作者的商業(yè)秘密。

三、商業(yè)秘密理論保護(hù)藝術(shù)作品的例外

商業(yè)秘密保護(hù)的例外，一般是指在特定條件下商業(yè)秘密法規(guī)范對商業(yè)信息不保護(hù)的情況。從某種角度看，這并不是限制了藝術(shù)家的維權(quán)渠道和機(jī)會，而是減少了更多的客觀約束，為作者提供了更加廣泛的創(chuàng)作空間。藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)注意在兩人以上共同完成某項創(chuàng)作期間，任何一方都必然會獲得和積累的與藝術(shù)信息有緊密關(guān)系的知識、技能和經(jīng)驗。這與故意利用職務(wù)之便直接竊取、拷貝其他作者藝術(shù)信息的二者行為有明顯不同。如果藝術(shù)創(chuàng)作者沒有實施刑法第219條第1款中的偷竊等其他刑法所禁止的行為，那么另一方就不應(yīng)當(dāng)以其攜帶商業(yè)秘密進(jìn)行新的藝術(shù)創(chuàng)作為由，指控其涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪。

一方面，藝術(shù)家的“普通的知識和技能”和“藝術(shù)體驗”不是法律意義上的“商業(yè)秘密”。周某與殷某商業(yè)秘密糾紛上訴案⑦與共同創(chuàng)作藝術(shù)作品的情況相類似，殷某系周某開辦的補(bǔ)發(fā)店員工，離職后在同一城市內(nèi)開辦了自己的補(bǔ)發(fā)店。周某以其掌握的相關(guān)技術(shù)和經(jīng)營方法屬于本單位商業(yè)秘密為由，向法院起訴。江西省九江市中級人民法院認(rèn)為，殷某所掌握的補(bǔ)發(fā)拉膜、編織技術(shù)等屬于通用技術(shù)，不具有秘密性。同時，周某的企業(yè)未采取相應(yīng)保密措施保護(hù)與補(bǔ)發(fā)有緊密聯(lián)系的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此，殷某不構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)。

一項藝術(shù)信息是否屬于商業(yè)秘密取決于信息與員工的人身依附性強(qiáng)弱。如果經(jīng)過長時間的創(chuàng)作，相應(yīng)的創(chuàng)作理念和思路已經(jīng)成為藝術(shù)家的能力，實現(xiàn)了從有形到無形的轉(zhuǎn)化，那么應(yīng)當(dāng)以一般的知識、技能和經(jīng)驗對創(chuàng)作者進(jìn)行保護(hù)；相反，如果信息與作者的人身依附性弱，具有商業(yè)價值的信息還需借助一定的物質(zhì)載體才能發(fā)揮價值，則可以認(rèn)定此信息不屬于藝術(shù)家單方面的知識或經(jīng)驗。例如，如果只能按照藝術(shù)團(tuán)體規(guī)定的操作流程才能完成特定的藝術(shù)作品，那么此類流程所屬的權(quán)利人或藝術(shù)團(tuán)體可以主張以商業(yè)秘密來保護(hù)合法權(quán)益。

正如上文所述，個人的技能和知識與生活經(jīng)驗不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。在藝術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域的個人經(jīng)驗可以用“藝術(shù)體驗”四個字概括。有學(xué)者認(rèn)為藝術(shù)體驗是藝術(shù)創(chuàng)作的準(zhǔn)備階段，前者在很大程度上決定了后期藝術(shù)的創(chuàng)作。藝術(shù)體驗是一個相當(dāng)長時間的過程，伴隨著強(qiáng)烈的情感情緒，把藝術(shù)家長期對于生活的感受、觀察和思考形成藝術(shù)創(chuàng)作的基礎(chǔ)和前提[6]。每一位藝術(shù)家都有不同的人生經(jīng)歷和學(xué)習(xí)環(huán)境，鑄就了他們對同一個世界的不同認(rèn)識，進(jìn)而直接影響了其筆下的圣母形象。拉斐爾·桑西不同時期的經(jīng)歷決定筆下圣母形象在不同時期的變化，這深刻反映出個人經(jīng)歷對藝術(shù)創(chuàng)作的重大影響。

《圣母的婚禮》(見圖1)描繪了婚禮在陽光明媚的廣場而非教堂之內(nèi)舉行，視覺中心是代表神的意志的主教主持儀式，約瑟將訂婚戒指戴在瑪利亞的手上。⑧畫面取對稱式布局，背景是頂天立地的多邊形洗禮堂。大量使用水平線，垂直線和半圓形曲線，造成剛中有柔，簡潔明快，整體變化和諧的美感。⑨

圖1 圣母的婚禮

《草地上的圣母》(見圖2)描繪了草地上的少婦正在照看兩個嘻戲的幼兒，畫面溫馨自然。圣母形象溫柔嫻淑，舉手投足間洋溢著幸福與歡樂。從圣母微微低垂的眼簾，輕柔的放在圣嬰背上的手，展現(xiàn)了圣母的善良與慈愛。整幅作品基本都是柔和的曲線，例如遠(yuǎn)處的山，草地上的小坡和圣母的衣裙。⑩

圖2 草地上的圣母

《西斯廷圣母》(見圖3)展現(xiàn)了圣母馬麗亞懷抱嬰兒基督從云中冉冉降落。塑造了一位人類的救世主形象。圣母決心犧牲自己的孩子，來拯救苦難深重的世界。畫中的圣母一掃中世紀(jì)以來的圣母像中那種冰冷、僵硬、不可親近的模樣，將圣母描繪成一個美麗、溫柔、充滿母性的意大利平民婦女。

圖3 西斯廷圣母

三幅作品的變化充分體現(xiàn)出藝術(shù)體驗對藝術(shù)創(chuàng)作的影響。拉斐爾早年投師佩魯吉諾門下學(xué)習(xí)繪畫，他的感受、觀察、思考等各方面都會受老師的影響。青年時創(chuàng)作的《圣母的婚禮》繼承了佩魯吉諾的藝術(shù)精華，構(gòu)圖平穩(wěn)大氣，造型端莊文雅。這也為以后的拉斐爾創(chuàng)作的其他的圣母形象奠定了基礎(chǔ)。在1504至1508年之間，佛羅倫薩的民主氛圍、共和政治理念和人文主義思想為拉斐爾的繪畫提供了非常好的藝術(shù)體驗。這一時期他的作品展現(xiàn)出圣母的善良、端莊、純潔和美麗，都以母性的溫情和青春健美體現(xiàn)了人文主義思想。

以《草地上的圣母》為代表的一系列作品擺脫了宗教的束縛，完全表現(xiàn)的是真實生活里的普通母性，著重體現(xiàn)出民間純樸的平民婦女或少女的一種母性精神品質(zhì)。在拉斐爾創(chuàng)作的第三階段，他遷居到意大利羅馬，受當(dāng)?shù)丨h(huán)境的影響和自身對藝術(shù)的認(rèn)識，圣母形象開始從江湖登上廟堂。最具代表性的作品是《西斯廷圣母》，圣母從平凡的普通母性轉(zhuǎn)而成為女王式的神圣母親的形象。這是拉斐爾于1512—1513年繪成的大型油畫，這幅畫的誕生代表著他創(chuàng)作的黃金期階段。

分析拉斐爾在以上三個階段的創(chuàng)作情況可知，藝術(shù)家個人的生活經(jīng)歷、記憶、藝術(shù)體驗往往會成為藝術(shù)家從事創(chuàng)作內(nèi)在的動力和源泉，這就被稱之為藝術(shù)體驗，這成為了拉斐爾三個不同時期圣母形象的重要創(chuàng)作源泉。但是，類似于拉斐爾多年生活體驗的優(yōu)勢不屬于商業(yè)秘密的保護(hù)對象。正如上文所述，此類價值屬于自然人的知識和技能，已經(jīng)無法與當(dāng)事人本人相分離。藝術(shù)家多年生活的經(jīng)歷經(jīng)驗具有很強(qiáng)的人身依附性，創(chuàng)作者是在特定的藝術(shù)環(huán)境和氛圍的熏陶之下，才產(chǎn)生了創(chuàng)作靈感。這些思想觀念不可能通過某種載體進(jìn)行拷貝復(fù)制，因此不屬于商業(yè)秘密，長期在某高?；騿挝痪吐毜乃囆g(shù)家必定潛移默化地受到特定環(huán)境的熏陶，但是這種影響不屬于商業(yè)秘密。藝術(shù)家可以在日后的工作中自由地展現(xiàn)從既往生活中汲取的創(chuàng)作靈感，從不同角度進(jìn)行藝術(shù)創(chuàng)作。

另一方面，單純的思想觀念不是知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)對象，更不屬于商業(yè)秘密法規(guī)的保護(hù)范圍。例如，《米洛斯的維納斯》(見圖4)作者是古希臘雕刻家阿歷山德羅斯，雕塑展現(xiàn)出女性形象的豐滿而圣潔，柔媚而單純，優(yōu)雅而高貴，整個雕像蘊含著黃金分割的美學(xué)比例?！睹茁逅沟木S納斯》體現(xiàn)出一種非對稱性的設(shè)計思路，上身右側(cè)是較為垂直，而左側(cè)則采用傾斜度較大的線條。下身右側(cè)的衣服彎曲程度較大，相反左側(cè)的曲度相對較小。

圖4 米洛斯的維納斯又稱斷臂維納斯

圖5《擲鐵餅者》(見圖5)作者是希臘雕刻家米隆，取材于希臘現(xiàn)實生活中的體育競技活動，刻畫的是一名強(qiáng)健的男子在擲鐵餅過程中具有表現(xiàn)力的瞬間。雕塑主要展現(xiàn)了幾何形的藝術(shù)美，運動員的身體與兩臂呈現(xiàn)出一種弓箭型的狀態(tài)。兩臂展現(xiàn)約等于90度，兩邊與身體均呈現(xiàn)出45度左右的狀態(tài)。這種涉及理念非常具有藝術(shù)性和創(chuàng)新性，對當(dāng)今的藝術(shù)創(chuàng)作有著巨大的借鑒意義。

圖5 擲鐵餅者米洛斯的阿芙洛蒂忒

但是，上述的非對稱性和幾何形的雕塑理念屬于思想層面的內(nèi)容，不屬于著作權(quán)法意義上的表達(dá)。將這種藝術(shù)思想實踐于創(chuàng)作中，通常也不會被認(rèn)定為侵權(quán)。鑒于這種形而上層面的理念并不在商業(yè)秘密保護(hù)的范疇中，藝術(shù)創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)及時將自身形成的設(shè)計靈感和理念文字化，形成書面化的載體。此類載體可以作為藝術(shù)家的階段性成果，采用商業(yè)秘密的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)。相反，如果藝術(shù)家未能及時記錄自己的創(chuàng)作靈感，結(jié)果被他人化為己用，則之后再想維護(hù)權(quán)利的難度會大大增加，不利于保護(hù)自身的合法權(quán)益。

四、結(jié)論

商業(yè)秘密理論為藝術(shù)創(chuàng)作提供全新的保護(hù)視角，在藝術(shù)家尚未完成作品之前，著作權(quán)法的適用空間和范圍相對較小。對于此類暫時未形成最后定稿的藝術(shù)信息而言，《反不正當(dāng)競爭法》和《刑法》中有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定具有更廣的適用空間?！恫徽?dāng)競爭解釋》和《商業(yè)秘密規(guī)定》將商業(yè)秘密的范圍擴(kuò)大到經(jīng)營管理的全流程中，藝術(shù)創(chuàng)作中產(chǎn)生的各類信息明顯可以納入到法定的保護(hù)范圍中。同時，藝術(shù)團(tuán)體具有的特定客戶群體，相關(guān)的客戶信息可以通過客戶名單的形式進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)。但是，藝術(shù)家創(chuàng)作的藝術(shù)信息必須要符合非公知性、價值性和保密性的要求，否則無法成為法律上的商業(yè)秘密。

藝術(shù)信息的價值性不僅包括積極價值，還包括藝術(shù)家創(chuàng)作過程中失敗的經(jīng)歷和經(jīng)驗。各類“階段性成果”同樣可以受到商業(yè)秘密法規(guī)的保護(hù)，但是藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)首先采取了合理的保密措施。此外，商業(yè)秘密在藝術(shù)信息的保護(hù)中存在例外。一方面，個人的生活經(jīng)驗與技能和知識不屬于商業(yè)秘密的范疇，二者界分的標(biāo)準(zhǔn)在于是否具有人身依附性。例如，拉斐爾的求學(xué)與生活經(jīng)歷是其作為自然人不可分割的一部分，類似的經(jīng)驗不能作為商業(yè)秘密保護(hù)。另一方面，以“非對稱性”與“幾何形”的構(gòu)圖方法為代表的單純的思想觀念或設(shè)計理念，不是商業(yè)秘密和著作權(quán)的保護(hù)對象。藝術(shù)家應(yīng)當(dāng)及時將已有的創(chuàng)作靈感書面化和文字化，將思想轉(zhuǎn)化為表達(dá)，從而有效地保護(hù)藝術(shù)信息的權(quán)益和價值。

注 釋：

①為了與著作權(quán)保護(hù)的藝術(shù)作品相區(qū)分，本文將藝術(shù)家從作品開始創(chuàng)作到最終定稿全過程中產(chǎn)生的各種成果稱為藝術(shù)信息。

②參見2020年8月12日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》

③參見2021年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》

④參見河南省高級人民法院(2016)豫民終347號民事判決書。

⑤《不正當(dāng)競爭解釋》第9條的規(guī)定，有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于反不正當(dāng)競爭法第10條第3款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：(1)該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；(2)該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；(3)該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；(4)該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；(5)該信息從其他公開渠道可以獲得；(6)該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

⑥參見(2016)最高法民申2857號沈陽化工股份有限公司與唐山三友氯堿有限責(zé)任公司、遼寧方大工程設(shè)計有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛申訴、申請民事裁定書。

⑦參見江西省九江市中級人民法院(2005)九中民三初字第15號、江西省高級人民法院(2005)贛民三終字第24號判決書。

⑧參見百度詞條：“圣母的婚禮”https：//baike.baidu.com/item/%E5%9C%A3%E6%AF%8D%E7%9A%84%E5%A9%9A%E7%A4%BC/820691?fr=aladdin。

⑨參見澤居畫城：拉斐爾《圣母的婚禮/處女的婚禮》_拉斐爾早期宗教油畫人物賞析，2016年5月7日發(fā)布。http：//www.zeju.cc/article-3985.html。

⑩參見紅旗飄飄軍號響：《草地上的圣母拉斐爾意大利-世界名畫鑒賞語音講解(二十八)》.http：//www.360doc.com/content/17/0725/22/43110695_674124100.shtml，2017年7月25日。