從幾則案例看FOB 術(shù)語下賣方的風(fēng)險(xiǎn)及防范

金曉宸

（廣州航海學(xué)院，廣東 廣州510725）

FOB（Free on Board）術(shù)語是目前我國(guó)外貿(mào)業(yè)務(wù)中使用最為廣泛的貿(mào)易術(shù)語之一。 表面上看，該術(shù)語下賣方無須辦理貨物運(yùn)輸、 保險(xiǎn)等相關(guān)事宜，有利于減輕出口企業(yè)業(yè)務(wù)負(fù)擔(dān)，降低商品價(jià)格，有利于出口業(yè)務(wù)開展。在風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方面，F(xiàn)OB 術(shù)語與CIF術(shù)語的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移點(diǎn)均在裝運(yùn)港船上，表面看來二者賣方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也是相同的。 但在實(shí)際業(yè)務(wù)中FOB術(shù)語下賣方其實(shí)承擔(dān)了很多隱蔽性風(fēng)險(xiǎn)，甚至?xí)?yán)重影響收匯安全。 本文將從幾則案例出發(fā)，結(jié)合相關(guān)法律和國(guó)際貿(mào)易慣例，分析賣方在該術(shù)語下承擔(dān)的各種風(fēng)險(xiǎn)，并提出防范建議。

一、FOB 術(shù)語下買方辦理運(yùn)輸?shù)碾[性風(fēng)險(xiǎn)

（一）案例介紹

某水泥廠（A 公司）向巴西某公司（B 公司）出口水泥1 萬噸，價(jià)格條件為FOB 廣州。 出口貨代為買方指定的亞超貨代。 支付方式為L(zhǎng)/C。 因貨源緊張，A 公司無法及時(shí)籌集到貨，遂請(qǐng)求買方信用證展期，遭到拒絕。 因延遲交貨，產(chǎn)生了2 萬美元的滯期費(fèi)。因已超過信用證裝運(yùn)期， 該筆業(yè)務(wù)不得不改為D/P收款。 貨發(fā)出后，亞超貨代公司為A 公司簽發(fā)三份提單，A 公司托銀行收款。 此后一段時(shí)間內(nèi)，A 公司銀行賬戶一直未收到貨款。 A 公司無奈將單據(jù)轉(zhuǎn)讓給在巴分公司代為收費(fèi)。 但在巴分公司拿著正本提單去港口提貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)貨已被提走。A 公司卻無法再聯(lián)系上B 公司，派法律顧問前往亞超貨代公司調(diào)查時(shí),卻發(fā)現(xiàn)該公司無貨代資質(zhì)。而B 公司已申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，A 公司只能參加破產(chǎn)清理。

（二）案例分析

本案暴露出買方辦理運(yùn)輸可能給賣方帶來三方面的風(fēng)險(xiǎn)：一是船貨銜接不暢的風(fēng)險(xiǎn)。 根據(jù)《INCOMTERMS2020》 的解釋，F(xiàn)OB 術(shù)語下出現(xiàn) “船等貨”，由此產(chǎn)生的滯期費(fèi)、空倉費(fèi)由賣方負(fù)責(zé)；出現(xiàn)“貨等船”，則由此產(chǎn)生的倉儲(chǔ)費(fèi)、保管費(fèi)由買方負(fù)擔(dān)。 本案例中由于賣方未能及時(shí)裝運(yùn)，產(chǎn)生的2 萬美元滯期費(fèi)將由賣方承擔(dān)。 二是信用證結(jié)算方式下，延誤裝期還需買方申請(qǐng)改證，如對(duì)方不改證，則有可能遭到銀行拒付， 不得不采用較為危險(xiǎn)的D/P結(jié)算。 三是無單放貨的風(fēng)險(xiǎn)。 業(yè)務(wù)中由船公司簽發(fā)的提單（MASTER/OCEAN BILL OF LADING），才是真正的物權(quán)憑證，收貨人可以據(jù)此直接到目的港船代處換取進(jìn)口提貨單提貨， 而貨代提單（HOUSE/FORWARDER BILL OF LADING） 只能作為結(jié)匯的單據(jù)， 持有者必須到目的港貨代處換取船公司提單，才可以辦理報(bào)關(guān)提貨手續(xù)。 從目前FOB 的實(shí)際使用情況看，買方絕大部分是指定貨代代理來辦理運(yùn)輸事宜的，在這種情況下，存在無單放貨的可能，賣方將面臨較大的風(fēng)險(xiǎn)。

二、FOB 術(shù)語下賣方代辦運(yùn)輸?shù)碾[性風(fēng)險(xiǎn)

（一）案例介紹

山東華展貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華展公司”）與智利買家達(dá)成出口合同，以FOB QINGDAO 成交。簽訂合同后，買方要求賣方代租船艙。考慮到我方只是代辦的性質(zhì)， 于是華展公司就通過經(jīng)常合作的貨代訂艙、發(fā)運(yùn)貨物，并順利結(jié)匯。 但貨到目的地后買方破產(chǎn)，無法付出貨款，由華展公司負(fù)責(zé)賠償損失。

（二）案例分析

FOB 術(shù)語下賣方應(yīng)買方請(qǐng)求， 代為租船訂艙，從FOB 僅是針對(duì)銷售合同，而不涉及運(yùn)輸合同轉(zhuǎn)變?yōu)橥瑫r(shí)涉及運(yùn)輸合同。 因此，本案中，由于賣方以自身名義同貨代訂艙，成為運(yùn)輸合同當(dāng)事人，一旦出現(xiàn)問題就要承擔(dān)責(zé)任。 本案例還暴露出賣方面臨的其他風(fēng)險(xiǎn)，一是買方推脫責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。 買方通過口頭（打電話）形式委托賣方代為租船訂艙，并沒有出具書面委托書，使得賣方無法證明自己是接受買方委托的實(shí)際情況，僅是以委托代理人身份簽訂運(yùn)輸合同的。 二是無法完成租船訂艙任務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。 賣方在考慮是否同意代為租船訂艙時(shí)還要充分了解己方可能遇到的其他風(fēng)險(xiǎn)，例如因?yàn)楹酱紊伲撐痪o張而錯(cuò)過了交貨期，而引發(fā)糾紛。

三、FOB 術(shù)語下信用證結(jié)算的隱性風(fēng)險(xiǎn)

（一）案例介紹

山西星華貿(mào)易公司（以下簡(jiǎn)稱“星華公司”）與中東某公司簽訂合同，采用信用證結(jié)算，但未約定運(yùn)費(fèi)結(jié)算方式。 星華公司接受提單并備齊單據(jù)向議付行交單議，因與作用證不符，遭議付行拒付。

（二）案例分析

信用證本身是銀行有條件的付款承諾，是比較安全的一種收匯方式，但賣方要想安全收匯，則必須保證能夠提交跟信用證要求完全相符的單據(jù)。 在所有單據(jù)中，海運(yùn)提單是一定會(huì)要求提交并且是會(huì)重點(diǎn)審核的單據(jù)。 而在FOB 術(shù)語下，安排租船訂艙是買方責(zé)任，賣方裝船后要想取得完全符合要求的提單的難度將大大提高，甚至有可能出現(xiàn)買方利用信用證設(shè)置陷阱的情況，如提單時(shí)間、內(nèi)容等方面規(guī)定特殊要求。 這樣，賣方將十分被動(dòng)，面臨著因單證不符而遭銀行拒付的風(fēng)險(xiǎn)。 此外，如果因買方?jīng)]有按期派船安排裝運(yùn)， 導(dǎo)致錯(cuò)過信用證裝運(yùn)期，即使買方仍負(fù)有責(zé)任，但也不可避免地使單據(jù)出現(xiàn)嚴(yán)重不符點(diǎn)，可能招致銀行拒付。

四、FOB 術(shù)語下買方辦理保險(xiǎn)的隱性風(fēng)險(xiǎn)

（一）案例介紹

案例1：2018 年7 月， 國(guó)內(nèi)某電視機(jī)廠家與菲律賓公司，簽訂了5000 臺(tái)電視機(jī)銷售合同。 成交方式為FOB Shanghai，菲律賓公司投保了“倉至倉條款的一切險(xiǎn)”。 在往上海港運(yùn)輸過程中，運(yùn)輸車輛發(fā)生了碰撞，有50 臺(tái)電視機(jī)損壞。 我方請(qǐng)菲方代為申請(qǐng)索賠失敗。

案例2：某公司與國(guó)外客戶簽訂了60 萬美元的外銷合同，采用FOB Shanghai 報(bào)價(jià)，D/P 結(jié)算。 貨物裝運(yùn)后，賣方備齊單據(jù)委托銀行收款，不料貨物在海上遭遇風(fēng)險(xiǎn)，造成大量破損，買方拒收貨物。 代收行和托收行只好退單，賣方要求買方付錢未果也無法向保險(xiǎn)公司索賠。

（二）案例分析

可保利益(InsurableInterest)是保險(xiǎn)的重要原則，擁有可保利益是保險(xiǎn)公司進(jìn)行賠付的前提條件之一。 《INCOMTERMS2020》規(guī)定，F(xiàn)OB 術(shù)語買賣雙方交貨的地點(diǎn)是在裝運(yùn)港的船上，買方承擔(dān)在指定裝運(yùn)港裝上船后的一切風(fēng)險(xiǎn)，因此買方對(duì)于在指定裝運(yùn)港裝貨前的貨物并不具備可保利益。 這意味著在FOB 術(shù)語下，保險(xiǎn)“倉至倉”條款實(shí)質(zhì)變成了“船至倉”條款，因此在案例1 中，在沒有投陸上運(yùn)輸險(xiǎn)的前提下，不能索賠。 在案例2 中，合同以FOB 成交，如出現(xiàn)問題，因保險(xiǎn)單在買方手中，賣方要想向保險(xiǎn)公司索賠，必須得到買方的配合。 不過在買方拒付的情況下，得到買方的配合是比較困難的。

五、風(fēng)險(xiǎn)防范的措施

結(jié)合以上案例，當(dāng)采用FOB 成交時(shí)，賣方應(yīng)從以下幾個(gè)方面進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范：

（一）簽約前要充分做好風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及防范

FOB 術(shù)語下的收匯安全與買方信譽(yù)息息相關(guān)，因此，買方具有良好的信譽(yù)是合同順利進(jìn)行的前提和重要保證。 賣方可以通過國(guó)內(nèi)銀行海外分支機(jī)構(gòu)、利用海關(guān)數(shù)據(jù)、專門的資信調(diào)查公司、鄧白氏等國(guó)際知名調(diào)查資信網(wǎng)站以及委托當(dāng)?shù)乜蛻艋蚺笥训榷喾N渠道獲得買方資信信息。 賣方應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，謹(jǐn)慎選擇貿(mào)易術(shù)語。 當(dāng)賣方處于內(nèi)陸地區(qū)，應(yīng)盡可能選用FCA 術(shù)語，以達(dá)到提早交貨、提早轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的目的。 當(dāng)所賣貨物對(duì)時(shí)間、儲(chǔ)存條件都有既定要求時(shí)， 應(yīng)盡可能采取由己方負(fù)責(zé)租船運(yùn)輸?shù)男g(shù)語，如CIF 或CFR 術(shù)語，在此的情況下可以避免船貨銜接不當(dāng)導(dǎo)致賣方受損的情況。

（二）處理好買方租船訂艙帶來的風(fēng)險(xiǎn)

如果有可能，賣方應(yīng)拒絕買方指定貨代。 若不得不接受指定承運(yùn)人或貨代，賣方要嚴(yán)格審查對(duì)方資信。 首先，指定船公司應(yīng)盡可能要求是世界知名船公司；其次，如果買方堅(jiān)持指定外國(guó)貨代，要充分了解其是否具有無船承運(yùn)人資格，盡可能要求貨代提單應(yīng)由我方貨代公司簽發(fā)并控制物權(quán)，并要求國(guó)外貨代必須保證憑正本提單放貨，出具無單放貨賠償責(zé)任保證書。 第三，如代租代訂船艙，應(yīng)要求委托方付款， 以備買方拒收貨物帶來后續(xù)運(yùn)費(fèi)的支出，并簽署委托代理合同。

（三）避免提單與法律和信用證條款相抵觸

賣方要保證出具的提單與法律和信用證條款一致。首先，要特別注意提單發(fā)貨人(SHIPPER）一欄不能填寫買方，而要注明賣方名稱和地址。 因?yàn)槿缱⒚鞯氖琴I方名稱則有可能出現(xiàn)買方以運(yùn)輸合同當(dāng)事人的身份要求承運(yùn)人放貨的情況。 其次，要將提單抬頭做成指示性抬頭。 根據(jù)提單收貨人（CONSIGNEE）—欄的填寫， 提單分為不記名提單、記名提單和指示性提單。 不記名提單是誰擁有提單，誰就可以去提貨，風(fēng)險(xiǎn)很大。 記名提單不能流通轉(zhuǎn)讓，如記名為買方，買方憑身份證明就可以提貨，可能會(huì)導(dǎo)致“無單放貨”的風(fēng)險(xiǎn)，如果買方拒絕付款贖單，賣方也較難退運(yùn)或轉(zhuǎn)售。 指示性提單憑賣方指示提貨，具有安全性，應(yīng)盡量采用。

（四）綜合運(yùn)用多種保險(xiǎn)，消除保險(xiǎn)盲區(qū)

在買方辦理保險(xiǎn)情況下，由于買方不具備可保利益，貨物從倉庫運(yùn)往裝運(yùn)港及裝船前的風(fēng)險(xiǎn)是由賣方負(fù)擔(dān)，保險(xiǎn)公司并不負(fù)責(zé)。 賣方可以在發(fā)貨前投保倉至船的短途運(yùn)輸險(xiǎn)以消除貨物裝船前的保險(xiǎn)利益的盲區(qū)。 針對(duì)貨物在海上運(yùn)輸過程中發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，買方又不付款贖單而賣方?jīng)]有保險(xiǎn)單不能索賠的情況，賣方可以向保險(xiǎn)公司投保賣方利益險(xiǎn)。 如發(fā)生以上情況，則由保險(xiǎn)公司對(duì)買方拒絕賠付受損或滅失部分的損失負(fù)賠償責(zé)任。 此外賣方還可以通過辦理出口信用險(xiǎn)、國(guó)際保理業(yè)務(wù)來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

（五）要合理選擇支付方式

采用預(yù)付貨款的方式是最為有效的避險(xiǎn)方法，在實(shí)際業(yè)務(wù)中較難做到時(shí)可盡量爭(zhēng)取買方預(yù)付大部分貨款的付款條件。 即使買方只能預(yù)付一小部分，也應(yīng)采用一部分預(yù)付貨款一部分信用證的結(jié)算方式，因?yàn)轭A(yù)付貨款越多買方不付款贖單的可能性越小。 采用信用證結(jié)算時(shí)，要在合同中明確注明最遲派船日期及開證日期，并注意“軟條款”的風(fēng)險(xiǎn)，例如要拒絕接受運(yùn)輸單據(jù)需要特定人簽字條款。 要加強(qiáng)對(duì)單據(jù)的審核， 在沒有銀行特別聲明的情況下， 不能接受有批注受租船合同約束條款的提單。FOB 術(shù)語下，應(yīng)盡量減少單純托收，在收到較多預(yù)付款的方式下T/T 與D/P 結(jié)合才是一個(gè)較好的收匯方式。