虛擬貨幣洗錢罪的法律風險防控

李超

（上海君瀾律師事務所 上海 200120）

隨著比特幣等具有去中心化特點的虛擬貨幣的迅速發(fā)展，在虛擬貨幣熱潮之下，虛擬貨幣交易也吸引了一些犯罪分子的關注，成為犯罪分子洗錢的新方式。由于虛擬貨幣本身具有的一系列如非官方機構(gòu)發(fā)行、使用加密技術及分布式賬戶或類似技術、數(shù)字化形式等特征，其具有難以追蹤、匿名交易、無國界性等特點，成為犯罪分子利用的洗錢工具，甚至滋生了更多跨國犯罪。此外，犯罪分子也經(jīng)常會以虛擬貨幣為名進行電信詐騙、非法集資等犯罪活動。對于公安機關而言，虛擬貨幣的隱蔽性使得偵查犯罪的難度大大提升。對此，應了解虛擬貨幣的特點和被頻繁用于洗錢犯罪的原因，并通過相應防范舉措減少法律風險。

一、虛擬貨幣的監(jiān)管情況和特點

（一）虛擬貨幣的監(jiān)管情況

在2009 年比特幣誕生之前，虛擬貨幣其實是Q 幣之類網(wǎng)絡平臺幣的指稱，人們一般將由私營機構(gòu)發(fā)行以購買虛擬商品或者權(quán)益的代幣稱為虛擬貨幣。但是隨著區(qū)塊鏈技術的發(fā)展，逐漸出現(xiàn)了比特幣和以太幣之類新型虛擬貨幣，其迅猛發(fā)展致使全球金融市場掀起了狂風大浪。由于各國對于虛擬貨幣的態(tài)度和監(jiān)管政策存在諸多區(qū)別，所以目前不同國家甚至同一個國家的不同地區(qū)的政策都存在很大的差別。

大部分歐美國家持開放態(tài)度，不但成立了虛擬貨幣交易所鼓勵虛擬貨幣交易，如中美洲的薩爾瓦多共和國于2021 年6 月9 日通過了《比特幣法》，將比特幣認定為不受限制的法定貨幣。而我國對比特幣之類的虛擬貨幣則持完全相反的監(jiān)管態(tài)度，2021 年9 月15 日，我國十部門聯(lián)合發(fā)布了《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》。究其原因，是由于我國幅員遼闊、各地司法裁判差異大、人口龐大而素質(zhì)差距大，若不對虛擬貨幣進行監(jiān)管將導致利用虛擬貨幣特點實施的金融犯罪風險加大。

（二）虛擬貨幣的特點

1.匿名性

由于虛擬貨幣的運行主要依托的技術是區(qū)塊鏈和加密算法，每個賬戶其實就是區(qū)塊鏈上的不同網(wǎng)絡節(jié)點，節(jié)點上只有促成交易的數(shù)字地址，并沒有記錄使用者的任何信息。不過虛擬貨幣的匿名性并非真正的匿名，而是“非實名”或者“假名”，中本聰曾說過“比特幣沒有必要實名”，因為“匿名”的意思是每個人的身份無從知曉，而且我們無法通過使用者的化名找到用戶與系統(tǒng)的真實關聯(lián)性，而“非實名”的意思就是使用者使用的是化名。

2.雙向兌換

Q 幣和抖幣等私營部門創(chuàng)造的網(wǎng)絡平臺幣可以用法幣充值兌換，卻無法兌換為法幣，其實這種單向兌換的原因是剛開始為了減少公司的交易成本和提高利潤率，后續(xù)才增加了交易安全的要求，所以網(wǎng)絡平臺幣更像是一種商品。而虛擬貨幣卻可以和各國的法幣之間進行雙向兌換，這種兌換既沒有時間差的束縛，也沒有匯率的損失，使得各國法幣和虛擬貨幣之間的兌換快捷、高效且成本低廉。

3.去中心化

虛擬貨幣借助區(qū)塊鏈技術的支撐，不受任何國家、政府、機構(gòu)或公司的控制和監(jiān)管，也沒有任何服務器支持，其基于互聯(lián)網(wǎng)點對點支付的特性實現(xiàn)了去中心化監(jiān)管的目的。所謂“去中心化”是相較于“中心化”而言的，中心化系統(tǒng)是擁有一個絕對權(quán)威的存在，比如央行發(fā)行的數(shù)字貨幣就可以把央行看做整個系統(tǒng)的中心。而虛擬貨幣并沒有類似的中心系統(tǒng)，所以不受中心系統(tǒng)的監(jiān)管，該特征稱之為“去中心化”。

4.無國界性

虛擬貨幣并非由一國政府發(fā)行的法定貨幣，所以其可以進行跨國界交易，而且沒有匯率損失。雖然傳統(tǒng)洗錢活動也是涉及跨國犯罪，但是由于虛擬貨幣的無國界性不僅僅體現(xiàn)在交易僅通過網(wǎng)絡實現(xiàn)國際流通，還體現(xiàn)在不同國家和地區(qū)對虛擬貨幣的政策和態(tài)度存在很大的差別。同時，虛擬貨幣也不同于一國法幣一般受到該國司法管轄領域的限制或者匯兌程序的束縛，只要通過網(wǎng)絡就可以進行全球交易。

5.洗錢手段多樣性

金融行動特別工作組FATF（2014、2020c）發(fā)布了5 類共15 例涉及使用虛擬貨幣進行洗錢犯罪的案例。其中有6例是通過暗網(wǎng)洗錢，即將虛擬貨幣存入暗網(wǎng)交易所，通過在線時長托管后發(fā)送至賣方的地址來完成非法來源資金清洗。有4 例是分層洗錢，分層洗錢指不法分子通過將虛擬貨幣在不同交易所之間多次交易，甚至采用“跨鏈”技術將A 類虛擬貨幣兌換成B 類虛擬貨幣的形式進行轉(zhuǎn)移清洗。有3 例是通過混幣洗錢，即通過技術手段將虛擬貨幣交易與他人的網(wǎng)絡數(shù)據(jù)混合，分離出交易中的輸入和輸出地址，然后通過隨機映射方式割裂原有輸入和輸出地址。

有10 例是通過監(jiān)管洼地洗錢，由于不同國家或地區(qū)對于虛擬貨幣的監(jiān)管態(tài)度存在很大的區(qū)別，我們將監(jiān)管薄弱地帶稱為“監(jiān)管洼地”，部分犯罪分子會選擇在這些監(jiān)管洼地的司法管轄區(qū)開展業(yè)務，然后再將業(yè)務延伸到其他地區(qū)。3 例使用金錢騾子洗錢，金錢騾子指被不法分子雇傭來幫助轉(zhuǎn)移或交易虛擬貨幣的人，犯罪分子通過控制金錢騾子的虛擬貨幣賬戶或錢包，將違法犯罪所得分散到多個賬戶進行清洗轉(zhuǎn)移。

二、虛擬貨幣的法律屬性

（一）虛擬貨幣在特定情況下是貨幣

貨幣是商品交換的媒介、是所有商品價值的表現(xiàn)和社會生產(chǎn)力發(fā)展到一定程度上的產(chǎn)物，隨著經(jīng)濟和技術的發(fā)展，貨幣已經(jīng)經(jīng)歷了多種形式，包括原來充當一般等價物的貝殼、金屬和紙幣，以及后續(xù)出現(xiàn)的通過信用卡儲蓄的電子貨幣。雖然虛擬貨幣同電子貨幣一樣擁有數(shù)字形式，但是電子貨幣是國家法定的通過電子信息形式表現(xiàn)的電子儲值，其本質(zhì)依舊是國家發(fā)行的貨幣，只是相較于紙幣而言擁有不同載體。而虛擬貨幣的發(fā)行主體并非國家金融機構(gòu)，其主要是利用區(qū)塊鏈技術實現(xiàn)了去中心化特征，由于不同國家的政府對虛擬貨幣的態(tài)度不一，諸如上文提到的薩爾瓦多共和國就承認虛擬貨幣的法幣地位，而我國就不承認虛擬貨幣是一種貨幣。

（二）虛擬貨幣是一種虛擬權(quán)益類商品

商品是用來交換的能夠滿足人們某種需求的勞動產(chǎn)品，確定商品的要素主要有兩個，一是使用價值，二是價值。2019 年7 月，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院的(2019)浙0192 民初1626 號判決書認為比特幣是具有價值性、稀缺性和可支配性的商品。因為比特幣是通過礦工挖礦生成，這個過程需要投入人力、時間、設備電力、計算機運行和維護等成本，通過這些付出后獲得的比特幣其實已經(jīng)擁有了凝結(jié)人類抽象勞動力的屬性，而且可以通過對價予以交換和交易，實質(zhì)上是擁有價值的。

另一方面，由于幾乎所有的虛擬貨幣總量都是恒定的，比如比特幣的總量是2100 萬個，中本聰在設計比特幣的時候，規(guī)定每個比特幣可以細分到小數(shù)點后8 位，每個區(qū)塊發(fā)行50 個比特幣，每21 萬個區(qū)塊后，每個區(qū)塊的比特幣產(chǎn)量減半，所以比特幣擁有稀缺性。最后，虛擬貨幣的持有者可以自由占有、使用和支配虛擬貨幣，也可以獲得其價格上漲的收益，同時虛擬財產(chǎn)也可以被轉(zhuǎn)讓和分離，因此具有物權(quán)的排他性，應該屬于權(quán)利客體的虛擬權(quán)益類商品。

三、虛擬貨幣易引發(fā)洗錢犯罪的原因

（一）匿名性導致交易主體身份難跟蹤

由于虛擬貨幣的設計機制不需要提供實名信息和驗證身份，其通過密鑰來完成所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，虛擬貨幣通過向全網(wǎng)節(jié)點推送的方式進行交易，在交易雙方交易過程中會生成一對密鑰，除了使用人之外沒有人可以查詢到交易主體的真實身份，所以沒有辦法對交易的過程或者痕跡進行追蹤、控制與鎖定。而且在交易平臺進行注冊的時候也不需要進行實名認證，只要是身份證注冊的賬號就可以使用，平臺并不會通過人臉識別或者指紋識別技術去辨別身份證使用人的真?zhèn)?，這就造成了有人利用虛假身份證注冊賬戶進行洗錢活動。

（二）雙向兌換性導致交易贓款易洗白

法幣可以兌換為虛擬貨幣，虛擬貨幣也可以兌換為法幣，這就導致了犯罪分子很容易通過虛擬貨幣洗白贓款。用法幣購買商品后很難再反向兌換為法幣，因為如果是同一對交易主體，購買了商品的人不可能毫無理由退款，即便是網(wǎng)購平臺的七天無理由退貨，也和虛擬貨幣的雙向兌換有本質(zhì)的差別，退貨的原因是商品購買者不滿意商品要求返還財產(chǎn)，而不是雙向的無障礙交易兌換。而虛擬貨幣和法幣無障礙的雙向兌換性就導致洗錢的成本大大降低，而且不需要承擔時間和匯率損失等成本，使得犯罪分子洗錢的效率大大提升。

（三）去中心化特征導致交易過程難追溯

其實虛擬貨幣的“去中心化”并非無中心化，而是中心多元化，平臺內(nèi)的任何一個節(jié)點都有機會成為中心，不會再發(fā)生黑客攻擊一個中心節(jié)點就導致整個系統(tǒng)癱瘓的情況，但是同時也導致了交易過程難以追溯，沒有一個節(jié)點可以掌握整個系統(tǒng)的全部信息，如果節(jié)點中有人參與非法活動，監(jiān)管機構(gòu)很難在數(shù)以萬計的所有節(jié)點中掌握相關信息，兩點之間的交易過程也難以追溯。

（四）無國界性導致交易成本低于法幣

虛擬貨幣并不同于某國法幣一樣具有國家屬性，如人民幣和美元進行兌換時可能產(chǎn)生匯兌損失或者需要給作為交易平臺的銀行一定金額的服務費，而比特幣的無國界性可以完全規(guī)避這部分損失并提供更大的便利。犯罪分子可以用人民幣兌換為比特幣，再用比特幣兌換為美元，完美地避開了一國法幣兌換的缺點，交易成本更加低廉。

（五）虛擬貨幣洗錢手段多樣難監(jiān)控

虛擬貨幣洗錢手段的多樣特征導致政府監(jiān)控犯罪困難，因為一次洗錢行為可能使用了多種隱蔽的交易手段，即便我國已經(jīng)出臺了相關法規(guī)對虛擬貨幣的交易和平臺方責任進行了相關規(guī)制，但是并不能完全保護我國金融秩序處于避風港的保護之中。由于境外虛擬貨幣交易平臺并沒有限制我國主體注冊交易，我們國家的管轄權(quán)也無法管轄他國主體的行為，所以造成了追訴犯罪異常困難。

四、如何防范虛擬貨幣洗錢罪

（一）加強對虛擬貨幣的反洗錢監(jiān)管

國家應該盡快將虛擬貨幣的交易平臺納入反洗錢監(jiān)管范圍，雖然虛擬貨幣交易平臺本質(zhì)上是私營機構(gòu)，但是由于其在虛擬貨幣交易中發(fā)揮了重要的作用，所以有必要將其認定為“特定非金融機構(gòu)”，以設定一些反洗錢義務和責任，以此來限制和約束平臺交易主體的行為。同時要加強對虛擬貨幣洗錢交易的檢測、防范和打擊力度，可以要求在我國法律體系范圍內(nèi)的交易所保存好客戶身份信息和交易信息，以防止匿名導致的不可追溯風險。

（二）加強全球協(xié)調(diào)和國際合作

虛擬貨幣的跨國交易性和各國政策差異性導致了洗錢犯罪猖獗，只有加強全球協(xié)調(diào)和國際合作才能更好地防控相關犯罪。根據(jù)FATF 于2023 年進行的統(tǒng)計得知，全球有一半數(shù)量的國家和地區(qū)沒有任何關于虛擬貨幣的反洗錢制度，這就導致了很多強監(jiān)管國家的犯罪分子會跑到監(jiān)管洼地實施洗錢犯罪，所以促進全世界范圍內(nèi)的相關法規(guī)建設至關重要。

隨著虛擬貨幣的進一步發(fā)展，虛擬貨幣洗錢犯罪將成為一個緊迫的國際問題。對此，可以通過簽訂國際協(xié)定的方式對虛擬貨幣洗錢犯罪作一個基本的監(jiān)管規(guī)定，各國可以在此基礎上加大監(jiān)管力度。類似地，由于跨境偷逃稅的猖獗，各國通過國際協(xié)定的方式建立了國際稅收情報交換制度，當前在CRS（共同申報準則）背景下大部分國家間已經(jīng)可以進行稅收情報自動交換，大大提高了對跨境偷逃稅的打擊力度。對于涉及跨境的全球性問題，單個國家的努力有限，加強全球協(xié)調(diào)和國際合作是解決問題的必經(jīng)之路。

（三）宣傳和培訓提高民眾防范意識

缺乏防范意識的普通民眾很可能被卷入虛擬貨幣洗錢犯罪的上下游工作，無意間幫助犯罪分子，甚至造成自身財物的損失或個人信息的泄露。因此，除了公安機關要加強對虛擬貨幣洗錢犯罪的關注外，普通民眾也應當提高防范意識。主要應從以下幾個方面進行提高：首先，民眾需要提高對于“虛擬貨幣”相關活動的警惕，盡可能避免參加虛擬貨幣“挖礦”的上下游活動，并避免跟風參與虛擬貨幣相關炒作工作。其次，民眾需要樹立正確的投資理念，選擇正規(guī)渠道進行投資，謹防詐騙。此外，還需要在相關交易過程中注意不要泄露身份證、手機號、銀行卡等個人信息，也不要出借相關個人證件。最后，民眾在發(fā)現(xiàn)疑似虛擬貨幣犯罪的相關活動時，需要及時向公安機關報告情況。

對于宣傳和培訓渠道，可以通過官方新聞報道、自媒體宣傳視頻等多種方式發(fā)布一些虛擬貨幣的案例并對民眾進行提示和警醒，也可以通過社區(qū)居委會開辦一些線下講座和培訓活動，幫助民眾更直觀地認識到虛擬貨幣犯罪的風險。

（四）加強民間機構(gòu)和政府部門合作

民間機構(gòu)距離民眾更近，不僅可以幫助政府部門在民間進行相關教育和宣傳，在收集犯罪分析信息和線索方面有時也能起到一定助力。比如在關于兒童失蹤的一些案件中，一些關注兒童權(quán)益的具有較大影響力的民間平臺可以為警方提供一些有效線索，幫助警方盡快偵破案件。

五、結(jié)論

由于虛擬貨幣具有匿名性、雙向兌換、去中心化、無國界性等特點，借助虛擬貨幣進行洗錢交易具有主體身份難跟蹤、交易贓款易洗白、交易過程難追溯、洗錢手段多樣難監(jiān)控等特點，給公安機關的偵察工作造成了很多困難。對此，我國應加強對虛擬貨幣的反洗錢監(jiān)管、加強全球協(xié)調(diào)和國際合作、宣傳和培訓提高民眾防范意識、加強民間機構(gòu)和政府部門合作。虛擬貨幣作為一種金融創(chuàng)新工具，可以降低交易成本，推動經(jīng)濟社會良性發(fā)展。但是虛擬貨幣相關的洗錢等犯罪必然需要加強監(jiān)管，只有讓虛擬貨幣發(fā)展保持在正確的軌道內(nèi)，才可以推進其可持續(xù)發(fā)展。