證人保護(hù)的現(xiàn)狀、困境及出路
——基于比較法視角

王 喜

一、問題的提出

十八屆四中全會《決定》①全稱為《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》，2014年10月23日中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第四次全體會議通過。提出了“推進(jìn)以審判為中心的訴訟制度改革”，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》，明確提出“依法保障控辯雙方的質(zhì)證權(quán)利”，并完善了對證人、鑒定人的法庭質(zhì)證規(guī)則。證人出庭作證是推進(jìn)以審判為中心訴訟制度改革和保障司法公正的重要要求，但證人時常面臨遭受打擊報復(fù)的風(fēng)險，②廖明：《如何讓證人放心作證——以聯(lián)合國公約為契機(jī)完善我國的刑事證人保護(hù)制度》，載《中國司法》2004年第11期，第12頁。原因在于我國證人保護(hù)制度還不完善。完善證人保護(hù)制度主要出于兩方面的考量：一是避免使用暴力傷害、人身威脅等方法給證人造成心理壓力，從而阻止證人作證；二是防止通過故意傷害、破壞財產(chǎn)、侮辱誹謗等方式對證人進(jìn)行打擊報復(fù)。③姚?。骸稄膰饬⒎ń?jīng)驗看我國的刑事證人保護(hù)制度》，載《河南公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報》2005年第4期，第14頁。由于制度不完善，使得大多數(shù)證人不敢作證或者不愿出庭作證。④孫南申：《構(gòu)建證人保護(hù)機(jī)制完善證人保護(hù)制度》，載《聯(lián)合時報》2008年3月28日，第5版。2012年《刑事訴訟法》修改時對證人保護(hù)制度作了新的規(guī)定，相比而言有很大進(jìn)步，為建立我國證人保護(hù)制度奠定了重要基礎(chǔ)。但從司法實踐來看，這一規(guī)定卻難以落到實處，一些問題亟待解決。一方面證人保護(hù)措施在立法中有限，很難對證人進(jìn)行全面的保護(hù)，盡管《刑事訴訟法》第62條中對證人保護(hù)的案件范圍進(jìn)行了規(guī)定，但基于司法實踐中大多數(shù)案件都是規(guī)定案件以外的普通案件，這就造成證人遭遇打擊報復(fù)的案例不容忽視。另一方面證人也面臨著人民法院和被告人對證人證言相反的要求，讓處在兩種威脅夾縫屮的證人，出于某種考慮常會以忘記或記憶模糊為借口，逃避因如實陳述遭受打擊報復(fù)或因作偽證遭受處罰所帶來的兩難選擇，甚至拒不到庭。此外，有關(guān)證人保護(hù)機(jī)關(guān)的職責(zé)，盡管在《刑事訴訟法》中有所規(guī)定，但該規(guī)定較為籠統(tǒng)，未能明確具體的分工與配合。這種過于原則化的規(guī)定，容易造成證人保護(hù)機(jī)關(guān)在證人保護(hù)中相互扯皮、推倭，導(dǎo)致保護(hù)措施不能及時的開展。同時，證人保護(hù)也缺乏統(tǒng)一的實施細(xì)則，保護(hù)程序的啟動時間和標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、實施細(xì)則不一致，會帶來良莠不齊的處境?！耙詫徟袨橹行摹钡脑V訟制度改革之目的在于推進(jìn)庭審實質(zhì)化，僅憑書證、物證等證據(jù)以及法官的調(diào)查研究難以實現(xiàn)這一目標(biāo)，關(guān)鍵在于完善證人保護(hù)制度，這既是實現(xiàn)司法公正的需要，也是司法體制綜合配套改革的應(yīng)有之意。

二、證人保護(hù)的現(xiàn)實困境

（一）證人保護(hù)制度的現(xiàn)狀檢視

從立法層面來看，我國目前還未建立統(tǒng)一的證人保護(hù)法，相關(guān)的規(guī)定多見于各個法律規(guī)定中。如《憲法》第41條第2款明確了證人權(quán)利受憲法保護(hù)的規(guī)定；《刑法》第307條規(guī)定的妨害作證罪，第308條規(guī)定的打擊報復(fù)證人罪；《治安管理處罰法》第20條，第42條之規(guī)定等；2013年新的《刑事訴訟法》修改和完善了有關(guān)證人保護(hù)的內(nèi)容，如對證人保護(hù)的內(nèi)容、措施、主體及對象進(jìn)行了規(guī)定，涉及《刑事訴訟法》第61條、62條、63條的內(nèi)容。最高人民法院關(guān)于適用《刑事訴訟法解釋》第207條對證人出庭的費(fèi)用進(jìn)行了規(guī)定，在第209條中對幾種嚴(yán)重的犯罪案件的保護(hù)措施進(jìn)行了規(guī)定，在第210條中明確了化名原則的規(guī)定，以及在第213條規(guī)定了開庭審理過程中對證人發(fā)問的規(guī)則等等。此外，在《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》中，第76條同樣規(guī)定了對幾種性質(zhì)嚴(yán)重的犯罪案件人民檢察院應(yīng)當(dāng)采取的保護(hù)措施，第77條對證人作證的費(fèi)用進(jìn)行了規(guī)定，在第372條中對證人和鑒定人的詢問應(yīng)當(dāng)告知其相應(yīng)的權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，第443條中規(guī)定了人民檢察院的司法建議權(quán)，第565條對檢察機(jī)關(guān)收集證據(jù)時的偵查監(jiān)督權(quán)進(jìn)行了規(guī)定?！蛾P(guān)于實施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》（以下簡稱為“六機(jī)關(guān)規(guī)定”）第12條對《刑事訴訟法》第62條的規(guī)定作了進(jìn)一步的解釋說明。①最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會《關(guān)于實施刑事訴訟法若干問題的規(guī)定》第12條、《刑事訴訟法》第62條規(guī)定，對證人、鑒定人、被害人可以采取“不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息”的保護(hù)措施。人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)依法決定不公開證人、鑒定人、被害人的真實姓名、住址和工作單位等個人信息的，可以在判決書、裁決書、起訴書、詢問筆錄等法律文書、證據(jù)材料中使用化名等代替證人、鑒定人、被害人的個人信息。但是，應(yīng)當(dāng)書面說明使用化名的情況并標(biāo)明密級，單獨(dú)成卷。辯護(hù)律師經(jīng)法庭許可，査閱對證人、鑒定人、被害人使用化名情況的，應(yīng)當(dāng)簽署保密承諾書。

此外，一些地區(qū)和部門結(jié)合工作需要也制定了有關(guān)證人保護(hù)的實施辦法，例如，北京市高院制定了《關(guān)于關(guān)鍵證人、鑒定人出庭程序及保障機(jī)制問題的工作意見》；②劉莉：《從國外相關(guān)立法看我國刑事證人保護(hù)制度》，載《學(xué)理論》2015年第7期，第156頁。江蘇省南通市海安縣人民檢察院制定了《刑事訴訟證人作證保護(hù)程序?qū)嵤┺k法》并對相關(guān)配套措施進(jìn)行了完善；廣東省深圳市寶安區(qū)人民檢察院制定了《自偵案件證人保護(hù)工作規(guī)定（試行）》《職務(wù)犯罪案件證人保護(hù)工作規(guī)定》，③《深圳市寶安區(qū)人民檢察院自偵案件證人保護(hù)工作規(guī)定（試行）》第1條：1.在本院辦理自偵案件過程中被要求提供證據(jù)的人員：2.在本院辦理自偵案件過程將被要求提供證據(jù)的人員；3.在本院辦理自偵案件過程中己經(jīng)提供了證據(jù)的人員；4.與1至3項所述證人有近親屬關(guān)系而需要提供保護(hù)的人員；5．基于其他必要理由而需要提供保護(hù)的人員。對證人保護(hù)的程序、方式、對象、范圍和措施等進(jìn)行了規(guī)定，并且明確規(guī)定了證人保護(hù)的提起和終止程序，具有很強(qiáng)的現(xiàn)實意義。值得注意的是，最高人民法院（以下簡稱為“最高法”）于2017年2月最新發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于全面推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的實施意見》（以下簡稱為《意見》），明確提出要“依法保障控辯雙方的質(zhì)證權(quán)利”①《最高人民法院關(guān)于全面推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的實施意見》，載《人民法院報》2017年2月22日，第3版。，并進(jìn)一步完善對證人、鑒定人的法庭質(zhì)證規(guī)則。其中，《意見》里第16條進(jìn)一步規(guī)定證人、鑒定人、被害人出庭作證不應(yīng)當(dāng)公開其真實姓名、住址、工作單位和聯(lián)系方式等個人信息，采取措施對其外貌和聲音進(jìn)行處理，情況必要時還可采取專門的保護(hù)性措施。②同上。為進(jìn)一步貫徹落實該《意見》和《六機(jī)關(guān)規(guī)定》，最高法制定了“三項規(guī)程”③最高人民法院關(guān)于印發(fā)《人民法院辦理刑事案件庭前會議規(guī)程（試行）》《人民法院辦理刑事案件排除非法證據(jù)規(guī)程（試行）》《人民法院辦理刑事案件第一審普通程序法庭調(diào)查規(guī)程（試行）》的通知，http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-75652.html，下載日期：2018年1月15日。以深入推進(jìn)訴訟制度改革。誠然，訴訟制度改革是我國證人保護(hù)制度發(fā)展歷程中非常重要的一步，但從司法實踐中的反饋來看，實施效果和進(jìn)展有待進(jìn)一步完善。

從司法實踐來看，證人出庭作證的現(xiàn)狀并不樂觀。④樊崇義主編：《證據(jù)法學(xué)》，法律出版社2001年版，第83頁。證人出庭作證問題，是困擾人民法院的“老大難”問題。⑤陳衛(wèi)東主編：《刑事訴訟法實施問題調(diào)研報告》，中國方正出版社2002年版，第125頁。據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)表明，自1997年《刑事訴訟法》實施以來，深圳市中級人民院證人出庭率在2%～5%之間；煙臺市中級人民院證人出庭率低于1%。⑥張澤濤著：《刑事審判與證明制度研究》，中國檢察出版社2005年版，第271頁。上海市黃浦區(qū)人民法院近年來刑事案件中證人的出庭率不達(dá)5%。⑦詹建紅：《刑事證人出庭作證制度的探析》，載《律師世界》1999年第8期，第28頁。有學(xué)者的問卷調(diào)查顯示，河北省某中級人民法院和浙江省某基層法院的刑事案件證人出庭率低于1%，民事案件證人出庭率在20%左右。⑧劉立霞、吳丹紅：《證人制度的實證分析》，載《證據(jù)學(xué)論壇》中國檢察出版社2004年版，第426頁。從上述材料可以看出，當(dāng)前我國證人出庭作證率較低。由此造成的結(jié)果是，法院審理刑事案件大都是在沒有證人出庭的情況下進(jìn)行并且表現(xiàn)出對于證人證言的過度依賴。⑨陳瑞華著：《看得見的正義》，中國法制出版社2000年版，第101頁。此外，證人在現(xiàn)實生活中因出庭作證而遭受打擊、報復(fù)的事件發(fā)生率較高。犯罪行為人往往出于趨利避害的考慮而對證人實施恐嚇行為，以阻止?jié)撛谧C人提供線索、出庭作證，或者是出于憤恨而實施對于證人的打擊、報復(fù)。犯罪行為人打擊、報復(fù)證人的行為方式多種多樣，除直接對證人采用恐嚇、行兇、傷害等手段進(jìn)行報復(fù)外，還會濫用手中的職權(quán)，假公濟(jì)私。例如，故意制造理由為難證人，借此克扣工資獎金；以調(diào)動職位為由將證人派至低級崗位或調(diào)至偏遠(yuǎn)地區(qū)工作；以違反規(guī)章制度為由對證人進(jìn)行降職降薪或者開除公職、予以解雇；對本符合晉升、升職加薪的的證人進(jìn)行打壓；騷擾證人及其近親屬的正常生活等情形時有發(fā)生。

（二）證人保護(hù)制度有缺陷

1.缺乏專門的證人保護(hù)法

世界上大多數(shù)國家都制定了專門的證人保護(hù)法，其證人保護(hù)制度的完善程度也是在頒布實施了專門的法律之后，逐漸發(fā)展起來的。我國的證人保護(hù)制度發(fā)展緩慢，目前沒有一部主要針對證人保護(hù)的法律，在立法上有所欠缺。證人保護(hù)制度立法的缺失，將直接影響具體工作的執(zhí)行效果，證人保護(hù)制度的工作也離不開其他配套措施。⑩王峰：《我國新<刑訴法>中證人保護(hù)制度的不足與完善措施》，載《新西部》2013年9期，第81～82頁。證人保護(hù)制度中存在著各種具體、瑣碎的規(guī)定，有著各種制度規(guī)范和復(fù)雜的具體措施。如果沒有一套可以配套和執(zhí)行的成文的部門法，難以起到保護(hù)作用。?孫敏敏：《我國刑事證人保護(hù)制度的立法完善》，鄭州大學(xué)2015年碩士學(xué)位論文，第24頁。為此，迫切需要從制度層面，明確規(guī)定對違法者施加的懲罰，以及采取何種具體措施來補(bǔ)救造成損害的后果。

2.保護(hù)措施不完善

《刑事訴訟法》第62條規(guī)定了針對某些特定犯罪的證人保護(hù)措施，如不對外公布證人的真實姓名、家庭住址以及工作地點等有關(guān)個人的信息，可采取化名等方式代替真實信息；證人出庭作證時對其外形和真實聲音進(jìn)行特殊技術(shù)處理進(jìn)而避免暴露其真實形象；派遣警力保護(hù)證人的人身安全以及住宅安全，甚至在必要時可以為上述人員更換姓名、住宅等；發(fā)布禁止令等措施規(guī)定特定的員不得與證人、被害人、鑒定人及其近親屬接觸，避免其遭受打擊報復(fù)。這一系列措施在保護(hù)證人及其近親屬的安全上起到了重要的保障作用，但對于如何實施這些措施，卻未作出具體規(guī)定。證人出于安全考慮，往往會選擇拒絕作證。誠然，隨著刑事司法制度的不斷發(fā)展以及長期的司法實踐，一些地方對此也進(jìn)行了大量探索，如深圳市寶安區(qū)人民檢察院出臺的保護(hù)條例，這是我國第一次詳細(xì)規(guī)定的證人保護(hù)具體措施，其中規(guī)定證人如果因為作證受到或者可能受到他人的非法侵犯，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在24小時之內(nèi)對證人的人身、財產(chǎn)、聲譽(yù)及其近親屬的安全進(jìn)行特殊保護(hù)，必要時，對采取特保護(hù)措施的證人實行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。①黃晟、李桂茹：《深圳寶安區(qū)檢察院首創(chuàng)證人保護(hù)制度》，載《中國青年報》2005年6月21日，第3版。在近年的庭審中，一些司法機(jī)關(guān)也采取了相應(yīng)措施對證人進(jìn)行保護(hù)，如對證人的形象進(jìn)行馬賽克處理、對證人的聲音進(jìn)行變聲處理等，應(yīng)該說這些措施對保護(hù)證人安全發(fā)揮了積極的作用。但同時也應(yīng)看到這些措施發(fā)揮的功能還很有限，不足以對證人起到全面的保護(hù)。

3.證人保護(hù)機(jī)關(guān)責(zé)任劃分不明確

證人保護(hù)的主體需要明確，法律規(guī)定有關(guān)的單位和個人應(yīng)當(dāng)配合公安機(jī)關(guān)、檢察院以及法院對證人進(jìn)行保護(hù)，但對于各個機(jī)關(guān)在執(zhí)行過程中的職責(zé)劃分并不明確?！白罡叻ā钡乃痉ń忉?、最高人民檢察院的訴訟規(guī)則以及公安機(jī)關(guān)的規(guī)定分別對各自實施證人保護(hù)措施以及適用情形進(jìn)行了籠統(tǒng)規(guī)定，然而各個機(jī)關(guān)的具體措施之間未能實現(xiàn)相互銜接，在實施中難免會存在漏洞，遇到問題時可能會相互推諉，導(dǎo)致證人保護(hù)出現(xiàn)盲區(qū)。②《刑事訴訟法》第62條第8款：“人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)依法采取保護(hù)措施，有關(guān)申位和個人應(yīng)當(dāng)配合?！薄缎淌略V訟法》中只是規(guī)定證人保護(hù)的機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院，而未明確一個類似于美國的“馬歇爾辦公室”的證人保護(hù)制度執(zhí)行機(jī)構(gòu)。證人是整個訴訟過程中的關(guān)鍵人物。證人保護(hù)機(jī)構(gòu)如何運(yùn)轉(zhuǎn)，如何發(fā)揮保護(hù)作用還有待深入探討。

4.證人保護(hù)期限不完整

證人保護(hù)的時間應(yīng)當(dāng)劃分為作證之前、作證之時、作證之后三個階段，各個階段都對證人采取保護(hù)措施才能起到全方位的保護(hù)作用。其一，證人作證之前的保護(hù)制度，目的是在案件進(jìn)入刑事訴訟程序之前對那些可能成為證人的人進(jìn)行保護(hù)，使刑事證據(jù)的的收集更為全面、案件的偵查得以順利進(jìn)行；其二，證人作證之時的保護(hù)制度，目的是在案件進(jìn)入刑事訴訟之后對證人進(jìn)行保護(hù)，使證人及其近親屬的個人信息不被外界知悉，從而使證人作證免受非法干擾；其三，證人作證之后的保護(hù)，目的是在刑事訴訟程序結(jié)束之后，為避免證人遭受打擊報復(fù)，以保護(hù)其正常的生活和工作所采取的措施。實踐中，我國對于證人的保護(hù)并不全面，甚至很難說得上及時，大多數(shù)情況下只是在證人受到傷害之后對加害人進(jìn)行處罰，嚴(yán)格來說，這并非是對證人的保護(hù)，只是對違法犯罪者的懲罰?，F(xiàn)行《刑事訴訟法》、檢察院的《刑事訴訟規(guī)則》以及公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件的規(guī)定，僅針對危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等特定案件的證人進(jìn)行證前保護(hù)，但對殺人、強(qiáng)奸等暴力案件中卻并無此規(guī)定。對于作證之時的保護(hù)，上述法律法規(guī)也只是增加了為數(shù)不多的規(guī)定。

5.保護(hù)的對象與客體范圍過于狹窄

根據(jù)教學(xué)和實際的需要，就業(yè)指導(dǎo)實踐課程調(diào)整為3個學(xué)分,其中理論教學(xué)2.5個學(xué)分，25個學(xué)時，必修課18學(xué)時，選修課7個學(xué)時；實踐課0.5個學(xué)分，10個學(xué)時。

2012年《刑事訴訟法》的修改突破了單一證人保護(hù)范圍，將證人保護(hù)范圍擴(kuò)大到證人、被害人、鑒定人以及近親屬，這一做法在完善我國證人保護(hù)制度上具有重要意義，但在實踐中，除了上述人員以外，還應(yīng)當(dāng)考慮其他人員的安全對于證人作證的影響性，將其納入到保護(hù)范圍之內(nèi)。③王磊：《論我國刑事訴訟證人保護(hù)制度的完善》，河南大學(xué)2014年碩士學(xué)位論文，第15頁?！缎淌略V訟法》的第61條對證人保護(hù)對象有著廣泛的界定，證人本人是無可爭議的，它必須是證人保護(hù)制度最重要的對象，但對“近親屬”的定義和范圍值得商榷。①張萌萌：《論刑事訴訟中的證人保護(hù)制度》，中國政法大學(xué)2014年碩士學(xué)位論文，第13頁。近親屬在《刑事訴訟法》中的范圍被界定為兩代血親，在證人保護(hù)制度中，保護(hù)范圍過窄，無法達(dá)到綜合保護(hù)的效果。這可能會導(dǎo)致立法的疏漏和執(zhí)法的不到位。

三、證人的域外保護(hù)

在保護(hù)證人方面，西方發(fā)達(dá)國家建立了比較完善的制度體系，其中一些成熟的經(jīng)驗和做法得到了世界大多數(shù)國家的認(rèn)可和遵循。在這方面，中國也應(yīng)該學(xué)習(xí)和吸收，以進(jìn)一步完善中國證人保護(hù)制度。

（一）域外證人保護(hù)制度的共同點

1.專門的證人保護(hù)法律

出臺專門的證人保護(hù)法，細(xì)化實施措施，有利于保護(hù)證人的合法權(quán)益，使其有法可依。世界上多數(shù)國家都采取了這一做法，例如，美國早在1970年的《有組織犯罪控制法》中規(guī)定了證人保護(hù)的主體、范圍、方式和程序等，隨后在1982年的《受害者和證人保護(hù)法》中進(jìn)行了更為詳細(xì)的規(guī)定，并在1984年《證人安全改革法案》和1995年的《受害者和證人援助規(guī)則》中對實際執(zhí)行中的不足進(jìn)行了完善。德國在1986年頒布了《證人保護(hù)制度法》，對證人的保護(hù)方式包括秘密審判、變更證人作證方式、對證人身份進(jìn)行保密等。作為普通法系的香港，也對證人的保護(hù)進(jìn)行了專門的規(guī)定，主要體現(xiàn)在《證人保護(hù)條例》《證據(jù)條例》等法律中。

2.明確的證人保護(hù)對象范圍

英美法系的某些國家對于證人的保護(hù)范圍的規(guī)定較廣，除了證人本人及其近親屬之外還包括被害人以及與證人有密切關(guān)系的其他人員。出庭作證的證人受到法律保護(hù)之外，在偵查等階段的潛在證人也在保護(hù)范圍內(nèi)。例如，美國在1984年頒布了《證人安全改革法》，其中將證人范圍擴(kuò)大到與證人密切聯(lián)系的相關(guān)人員；菲律賓的證人保護(hù)范圍包括任何目睹犯罪、知悉犯罪的人，除了正在出庭作證人受到保護(hù)之外，將要出庭作證的人也規(guī)定在保護(hù)范圍之內(nèi)。

3.寬泛的證人保護(hù)客體范疇

證人保護(hù)的客體范疇在國外的制度規(guī)定中都較為廣泛，包括證人的人身安全、財產(chǎn)安全以及證人的名譽(yù)、聲譽(yù)等。美國的《聯(lián)邦刑事訴訟規(guī)則》第17條明確規(guī)定了政府負(fù)有向證人提供出庭作證的費(fèi)用和交通費(fèi)的職責(zé)；日本的《刑事訴訟法》第164條也對此作出規(guī)定，主張“證人可以請求支付交通費(fèi)、日津貼費(fèi)和住宿費(fèi)”等。

4.預(yù)防與打擊相結(jié)合的證人保護(hù)方法

5.專業(yè)的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)

國外證人保護(hù)制度的基本工作模式主要以國家機(jī)關(guān)和部門為主，一些積極的民間組織為有效補(bǔ)充。美國建立了一個更全面的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)體系，包括官方和私人機(jī)構(gòu)。其中，作為官方證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的檢察官執(zhí)法辦公室隸屬于檢察院辦公室，該辦公室的主要職責(zé)是監(jiān)督聯(lián)邦電子監(jiān)督和調(diào)查工作，以及證人保護(hù)方案的批準(zhǔn)和管理；另一方面，私人保護(hù)機(jī)構(gòu)則涉及各種證人服務(wù)，例如全美的證人服務(wù)和受害者援助等。英國的官方證人保護(hù)組織主要依靠警方，鑒于本國證人保護(hù)的實際需要，已經(jīng)成為公民和公共合作的一種形式，例如社區(qū)和警察執(zhí)法方案、薩爾弗德證人援助組織等。①王永杰：《兩大法系證人保護(hù)制度的比較與借鑒》，載《犯罪研究》2011年第2期，第31頁。

（二）域外證人保護(hù)制度的主要措施

1.保密措施

國外一些國家通常會對證人的相關(guān)信息進(jìn)行保密，并且逐漸形成了較為完善的證人信息保密制度。畢竟證人主要是出于低成本、隱蔽性強(qiáng)等特點才會積極參與作證。如果證人的個人信息外泄，公民就可能因害怕受到打擊報復(fù)而規(guī)避履行作證義務(wù)，證人出庭作證低效問題也將繼續(xù)面臨僵局。德國《刑事訴訟法》第68條第1款明確規(guī)定“向官方機(jī)構(gòu)等報告犯罪情況的證人有權(quán)利（而不是義務(wù)）只告訴其工作單位，而不必透露具體的家庭住址”。我國臺灣地區(qū)的“證人保護(hù)法”中也對防止證人身份數(shù)據(jù)暴露作出了具體規(guī)定，包括在制作筆錄或文書時對證人的身份應(yīng)“以代號為之”、證人的簽名可“按指印代之”、載有證人真實姓名等足以識別其身份的資料需另卷封存保管等。

2.特殊作證方式

出于證人自身的不安全感以及容易受到傷害等特點的考量，國外的證人保護(hù)制度中專門設(shè)計了一些特殊的作證方式，以盡可能減少證人可能遭受的不安與精神創(chuàng)傷。因為，只有證人保持情緒和心態(tài)的穩(wěn)定，才可能精確地回憶起關(guān)鍵事件，更能清晰、連貫的提供證據(jù)，從而實現(xiàn)證人作證的目的。最典型的是，英國在1999年制定的《警察與刑事證據(jù)法》中特別規(guī)定了8項特殊作證方式，具體包括“向被告人遮蔽證人、現(xiàn)場連線、秘密給出證據(jù)、除去假發(fā)和法袍、通過錄像記錄的直接證據(jù)、交叉詢問或再詢問的錄像記錄、通過中介詢問證人以及協(xié)助交流”。其它國家，如日本在2000年修訂的《刑事訴訟法》第157條規(guī)定了包括屏風(fēng)遮蔽、陪同照護(hù)和采用電視雙向系統(tǒng)等措施以保障證人的人身安全和減輕其心理負(fù)擔(dān)。德國的《證人保護(hù)法》也對此作出專門規(guī)定，認(rèn)為針對不出庭的證人可以采取錄像和詢問的方式代替進(jìn)行。

3.“匿名隱藏”措施

國外一些國家根據(jù)其本國國情以及出于現(xiàn)實的需要，通過采取一些特殊的保護(hù)措施來為證人提供全面的保護(hù)，取得了良好的社會效果。美國自20世紀(jì)70年代實施“證人保護(hù)計劃”②美國的“證人保護(hù)計劃”，其執(zhí)行辦公室叫作“馬歇爾辦公室”，因而又被稱為“馬歇爾計劃”。以來，在長期的證人保護(hù)工作實踐中已經(jīng)形成了較為完善的實施規(guī)則和配套措施。“證人保護(hù)計劃”作為檢控程序中不可或缺的一部分，其主要作用在于采取“隱匿”措施為證人設(shè)計一個匿名的新身份，以幫助證人在一個不會被認(rèn)出的新城市開始新生活。重新安置證人的住所，主要有長期遷居和緊急遷居兩種方式，具體由特定機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)安排。身份變更的內(nèi)容，具體涉及證人的身份證件、個人履歷、檔案等信息?！白C人保護(hù)計劃”幾乎是為證人量身設(shè)定了一個全新的身份，將其過往經(jīng)歷全部抹去。因此，美國的“證人保護(hù)計劃”也被稱為“蒸發(fā)密令”。據(jù)不完全統(tǒng)計，自“證人保護(hù)計劃”實施以來，美國已有超過7500名證人和9500多個家庭成員受到保護(hù)，聯(lián)邦政府也為此付出了4億多美元的相應(yīng)經(jīng)濟(jì)代價。其他國家，如德國也專門制定了如“律師全程幫助、變更身份及變更身份后保護(hù)證人的信息不被泄露、保證證人的退休保險請求權(quán)、刑罰執(zhí)行程序中的證人保護(hù)”①于天敏：《我國證人保護(hù)制度構(gòu)想》，載《檢察日報》2013年7月31日，第3版。等措施對證人加以特別保護(hù)。我國香港地區(qū)的相關(guān)法律中也有類似規(guī)定，即堅持將“處于高度危險的證人”列入“證人保護(hù)計劃”，通過徹底改變證人身份的方式為證人解決后顧之憂。

（三）域外證人保護(hù)制度的借鑒與啟示

從世界各國的證人保護(hù)制度可以看出，雖然都存在法治理念和國情的差異，但在證人保護(hù)制度方面逐漸完善和發(fā)達(dá)，并無一例外的對證人保護(hù)進(jìn)行了專門的立法活動，這些共識是長期理論研究和司法實踐總結(jié)出來的精髓，也是世界各國刑事證人保護(hù)制度的發(fā)展趨勢。對我國的證人保護(hù)制度的完善有很大的借鑒意義。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，保護(hù)措施日趨分層，當(dāng)然，證人的保護(hù)機(jī)構(gòu)也是官員和人民的結(jié)合，盡可能多樣化，擴(kuò)大保護(hù)力量，最值得注意的是，這些國家現(xiàn)行證人保護(hù)模式的運(yùn)作，適應(yīng)了現(xiàn)有的國情，具有很強(qiáng)操作性。因此，完善我國的刑事證人保護(hù)制度，必須從現(xiàn)有的實際情況和經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展出發(fā)，充分利用現(xiàn)有的資源，而不是盲目的本土化或國際化。因此，在探索和研究刑事證人保護(hù)制度時，要有長遠(yuǎn)的規(guī)劃，充分結(jié)合當(dāng)前的司法體制改革，尊重事物發(fā)展的客觀規(guī)律，根據(jù)中國的社會文化習(xí)慣和國情，建立一個具有中國特色的刑事證人保護(hù)制度，而不能照搬其他國家的制度。既要有現(xiàn)實針對性，又要能充分發(fā)揮其制度優(yōu)勢。

四、我國證人保護(hù)制度的路徑選擇

在推動以審判為中心的訴訟制度改革的背景下，立法者應(yīng)該如何健全法律制度基本保障？如何強(qiáng)化證人保護(hù)機(jī)構(gòu)自身建設(shè)？如何引導(dǎo)證人合法、有序行使證人權(quán)利？這些問題都有待我們研究和解決。筆者分別從國家、證人保護(hù)機(jī)構(gòu)和證人三個層面提出建議，以推進(jìn)國家證人保護(hù)制度建設(shè)。

（一）國家層面

證人保護(hù)所面臨的現(xiàn)實困境中，諸多問題的深層原因源于立法層面缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)。為了提供可供直接援引的法律依據(jù)并將證人保護(hù)納入到現(xiàn)有法律法規(guī)保障體系建設(shè)之中，筆者認(rèn)為，有必要制定專門的《證人保護(hù)法》。具體可從證人保護(hù)的對象和客體范圍、證人的事前保護(hù)以及對證人的補(bǔ)償和激勵三個維度展開。第一，在考慮司法成本的現(xiàn)實基礎(chǔ)上，盡可能采用廣義的概念來界定證人保護(hù)的對象和客體，以加大對證人的保障范圍和保護(hù)力度。證人保護(hù)的對象范圍應(yīng)當(dāng)從只包括證人及其近親屬進(jìn)一步擴(kuò)大到涵蓋“當(dāng)事人、證人本身、證人的近親屬以及與證人存在密切聯(lián)系的相關(guān)人員”的法律保護(hù)范疇；同樣地，證人保護(hù)的客體范圍亦應(yīng)遵循此原則，堅持在司法成本的承受范圍內(nèi)，把財產(chǎn)、名譽(yù)等權(quán)益納入到證人保護(hù)的客體范疇，并且按照人身、財產(chǎn)、名譽(yù)的次序合理劃分保護(hù)層級、配置司法資源。而且，不僅是危害國家安全、恐怖活動組織以及黑社會性質(zhì)組織以及毒品犯罪等四種嚴(yán)重犯罪類型中的證人能夠得到《證人保護(hù)法》的保護(hù)，其它普通刑事犯罪中的證人也能夠從該法找到法律保護(hù)的依據(jù)和司法救濟(jì)途徑。第二，在對證人進(jìn)行包含偵查、起訴和審判在內(nèi)的全方位的保護(hù)過程中，應(yīng)重點關(guān)注事前保護(hù)的立法完善和實施細(xì)則的切實制定。具體可從我國當(dāng)前的國情現(xiàn)實出發(fā)，借鑒國外的立法來具體制定相應(yīng)的預(yù)防措施。以立法形式明確規(guī)定公安及司法機(jī)關(guān)在事前保護(hù)階段的法定職能和具體職責(zé)，力求在審判之前通過采取及時有效的措施，防止證人以及與其關(guān)系密切的人人身和財產(chǎn)安全得到保障，例如制定證人信息的保密措施以及關(guān)于泄密后的懲戒舉措；嚴(yán)禁審判之前被告方與證人之間的單獨(dú)接觸；事前保護(hù)階段可以對證人采取特殊保護(hù)形式等等。最后，在肯定證人履行作證義務(wù)的同時，應(yīng)當(dāng)制定證人補(bǔ)償和激勵制度。也就是要求采取相應(yīng)的精神激勵與物質(zhì)補(bǔ)償，鼓勵其行為，真正從法律層面做到對證人進(jìn)行保護(hù)。

（二）證人保護(hù)機(jī)構(gòu)層面

證人保護(hù)機(jī)構(gòu)是實施證人保護(hù)的專門機(jī)關(guān)。筆者主張應(yīng)著重從以下三點進(jìn)行完善。第一，成立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，專職負(fù)責(zé)為證人提供全面和全方位的法律保護(hù)。建立以公安機(jī)關(guān)為主、法檢為輔的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，使公、檢、法進(jìn)行證人保護(hù)工作時相互協(xié)調(diào)、相互銜接。公安機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立證人保護(hù)工作室對證人保護(hù)工作進(jìn)行審批、組織、協(xié)調(diào)和實施；檢察機(jī)關(guān)和法院內(nèi)部成立專門的證人保護(hù)小組，輔助公安機(jī)關(guān)展開證人保護(hù)工作。第二，厘清各部門的具體職責(zé)，加強(qiáng)部門間的聯(lián)合互動，以提高證人保護(hù)制度的實施效果?！肮才c司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聯(lián)合出臺規(guī)范性文件對證人保護(hù)的申請程序、具體實施的細(xì)則以及部門責(zé)任等進(jìn)一步加以厘清?！雹賯}月嵐：《應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化證人保護(hù)制度》，載《人民檢察》2015年第12期，第79頁。比如，公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和法院均負(fù)有義務(wù)實施對于證人個人信息的保密工作；公安機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)對證人、鑒定人、被害人及其近親屬采取針對性、專門性的保護(hù)措施。第三，完善并升級證人保護(hù)機(jī)構(gòu)內(nèi)部的軟件設(shè)施和硬件設(shè)施，尤其是關(guān)注基層證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的建設(shè)水平。如，加強(qiáng)基層的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的相關(guān)配套設(shè)施和工作人員的業(yè)務(wù)素養(yǎng)，保證專業(yè)的人做專業(yè)的事。因為，絕大多數(shù)的一審刑事案件發(fā)生在基層。但是，就我國基層現(xiàn)有的公安及司法機(jī)關(guān)的現(xiàn)實情況來看，其無論在人力還是在硬件設(shè)施方面都是比較落后的。如果忽略基層證人保護(hù)機(jī)構(gòu)建設(shè)，證人保護(hù)制度的實施效果必然會大打折扣，也就無法實現(xiàn)證人保護(hù)的立法初衷了。

（三）證人層面

證人作為保護(hù)制度的指向?qū)ο蠛椭贫葘嵤┬Ч淖罱K受益者，其個人法治素養(yǎng)如何是證人保護(hù)制度完善過程中極為重要的一個環(huán)節(jié)。因此，有必要在證人保護(hù)工作中合理規(guī)范證人的行為。證人應(yīng)積極轉(zhuǎn)變思維，堅持理性看待訴訟、官司，摒棄因傳統(tǒng)文化影響下所形成的固有偏見。同時，自覺履行出庭作證的法律義務(wù)，著力提高自身法治素養(yǎng)。因為證人作為訴訟程序的重要參與者，其素養(yǎng)如何不僅直接關(guān)系到司法活動是否能夠順利進(jìn)行，也關(guān)系到證人自身和財產(chǎn)等權(quán)益能否得到足夠的保障。同時公民的法治意識和權(quán)利意識在依法治國的大環(huán)境下顯得尤為重要，這就要求證人在積極履行其作證義務(wù)的同時，也應(yīng)積極行使證人權(quán)利以維護(hù)其自身合法權(quán)益。證人亦應(yīng)當(dāng)具備規(guī)則意識，理性有序行使法律所賦予的相關(guān)權(quán)利，即積極配合證人保護(hù)機(jī)構(gòu)的有關(guān)要求并且做到嚴(yán)格遵守證人保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，不能肆意而為。只有這樣，才能保證證人保護(hù)制度取得良好的效果。為防止證人因履行作證遭受侵害以及出于打擊犯罪的特別需要，確有必要建立健全我國的證人保護(hù)制度。在肯定我國現(xiàn)行的關(guān)于證人保護(hù)方面的法律規(guī)定的重要價值的同時，我們也應(yīng)清醒認(rèn)識到存在的問題及缺漏。