商標(biāo)許可使用合同到期后商標(biāo)增值部分歸屬問題的研究
——以A公司與B公司爭訟案件為中心

華北電力大學(xué)（北京） 徐瑞珂廷

一、問題的提出

1997年2月12日A公司注冊申請了W商標(biāo)，第二天A公司將該商標(biāo)使用權(quán)授予某集團公司，該集團公司隨即將其授予旗下子公司B公司使用。在B公司多年消費習(xí)慣的培育和公共形象的塑造下，W商標(biāo)一躍成為全國知名品牌，市場銷售額也從原來的1億元人民幣飆升至170億元人民幣，W商標(biāo)價值也隨之激增。依照注冊的商標(biāo)所有權(quán)歸屬的規(guī)定，A公司以租賃合同存在行賄瑕疵為由終止租賃，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會裁決B公司停止使用W商標(biāo)。2012年5月17日，B公司向北京市第一中級人民法院提起撤銷該裁決的申請，2012年7月13日法院予以駁回。依照我國商標(biāo)法及其他相關(guān)法律規(guī)定，商標(biāo)歸所有權(quán)人所有。無論是從思維邏輯，還是從法律構(gòu)架上來看，法院保護(hù)商標(biāo)權(quán)人A公司、駁回B公司的判決都是合理、合法的，可為何這一判決在社會各界引起廣泛爭議，為何社會大眾觀點、輿論導(dǎo)向都是在為B公司申冤、抱不平？社會大眾普遍認(rèn)為，明明是許可使用人B公司一手“帶火了”W品牌，所有權(quán)人A公司在使商標(biāo)增值上發(fā)揮的作用相比B公司稱得上微乎其微、不值一提，可為何法院判決對使商標(biāo)增值的一方如此冷血，直接駁回訴訟請求，難道B公司多年來為W商標(biāo)做出的貢獻(xiàn)只能被定義為“僅為他人作嫁衣”嗎？關(guān)于本案的裁決爭議集中在商標(biāo)增值部分的歸屬問題上，要回答這一問題必須要回到商標(biāo)增值部分的來源，即商標(biāo)許可使用制度上。

二、商標(biāo)許可使用制度的演變

商標(biāo)許可制度的演變經(jīng)歷了從有到無，從禁止到許可，從萌芽到完善的階段，經(jīng)歷了巨大的歷史演變。

商標(biāo)最原始也是最基本的作用是表明來源、識別商品。商標(biāo)被用在商品上區(qū)分此商品與同類或者近似商品，通過商標(biāo)這一媒介，消費者可以追根溯源，找到商品的生產(chǎn)者，這時商標(biāo)的功能僅限于指引產(chǎn)品或服務(wù)的來源，這就要求商標(biāo)的所有人和使用人不能分離，如果商標(biāo)許可給其他企業(yè)使用，不同的企業(yè)使用同一個商標(biāo)，商標(biāo)所指示的產(chǎn)品來源不一致，容易引起消費者誤解和混淆，[1]消費者需要花費更多的精力去尋找真正的產(chǎn)品或服務(wù)源頭。商標(biāo)標(biāo)識來源的作用未得到發(fā)揮，反而增加了社會損耗，所以這一時期商標(biāo)權(quán)的許可使用是被禁止的。

隨著經(jīng)濟全球化的深入以及社會分工的逐步細(xì)化，商標(biāo)權(quán)人將商標(biāo)的使用轉(zhuǎn)讓或部分轉(zhuǎn)讓給更加具有生產(chǎn)優(yōu)勢的其他人，實現(xiàn)各方效益最大化，消費者對商標(biāo)的認(rèn)識也在進(jìn)步，商標(biāo)表示商品來源的功能受到挑戰(zhàn)，消費者對商標(biāo)本身的關(guān)注逐漸弱化，轉(zhuǎn)而更加關(guān)注商品的質(zhì)量，不管是誰生產(chǎn)的，只要商品質(zhì)量能夠滿足消費者的追求即可。在這樣的背景下，商標(biāo)轉(zhuǎn)讓逐漸放開，商標(biāo)許可使用制度也隨之建立。同時，商標(biāo)權(quán)人為了保障消費者對商標(biāo)的信賴，就必須保證商品質(zhì)量的穩(wěn)定性和一致性，我國商標(biāo)法第四十三條規(guī)定，許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)，被許可人則應(yīng)當(dāng)保證許可該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。這樣質(zhì)量保證權(quán)利義務(wù)關(guān)系，豐富了許可使用制度的內(nèi)涵，一定程度上保證了進(jìn)入市場的產(chǎn)品質(zhì)量，規(guī)范了市場秩序，保護(hù)了消費者對商標(biāo)的信賴。

正是在商標(biāo)許可制度的構(gòu)建下，許可使用人對商標(biāo)進(jìn)行資金投入、營銷運作等多方面運作，在商標(biāo)標(biāo)志本身的基礎(chǔ)上產(chǎn)生了價值附加，對于許可使用制度發(fā)展下產(chǎn)生的商標(biāo)增值部分予以保護(hù)是否具有必要性，社會大眾和輿論為B公司抱不平是否有法律上的依據(jù)？

三、商標(biāo)增值部分保護(hù)的內(nèi)在機理

知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的是創(chuàng)造性的智力勞動，不同于體力勞動者通過身體器官的運轉(zhuǎn)付出身體上的勞動，智力勞動是思想上的發(fā)明和創(chuàng)造，創(chuàng)造者通過大腦運轉(zhuǎn)、思維活動認(rèn)識和把握世界，這一活動需要耗費知識產(chǎn)品生產(chǎn)者的精力且最終能夠生產(chǎn)出精神產(chǎn)品，其勞動本身是富有創(chuàng)造性的。具體體現(xiàn)在商標(biāo)權(quán)上，這一理論可靈活地解釋商標(biāo)增值部分保護(hù)的內(nèi)在機理。單純注冊一個商標(biāo)，不論這一符號設(shè)計的多么精妙，都不會產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)法上的價值，商標(biāo)價值的增長必須要經(jīng)過商標(biāo)權(quán)人或商標(biāo)使用者各個方面的投資和經(jīng)營，通過商品反映出其技術(shù)水平、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)營理念、管理能力等信息，通過市場營銷獲得市場對經(jīng)營者綜合品質(zhì)的肯定性認(rèn)知和積極的市場評價。從這個意義上說，商標(biāo)增值部分是勞動的成果，是創(chuàng)造者智慧的結(jié)晶，應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。保護(hù)商標(biāo)增值部分更為重要的意義在于保護(hù)創(chuàng)造。這一點就是社會大眾和輿論導(dǎo)向都為B公司申冤、抱不平的主要原因，一味地保護(hù)商標(biāo)所有者有?！罢l創(chuàng)造、誰所有”[2]的社會共識和法律基本原則，這樣猛烈沖擊社會共識的法律裁判容易引發(fā)公眾質(zhì)疑，一是無法達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康?，二是人們對?chuàng)造產(chǎn)生了顧慮，社會大眾對勞動與回報之間的公平價值產(chǎn)生了疑問，不敢或者怠于勞動和創(chuàng)造，對社會價值產(chǎn)出產(chǎn)生抑制的作用，繼而引發(fā)一系列社會財富的流失。

回到W商標(biāo)糾紛一案中，十多年的時間里，首先，B公司明確產(chǎn)品定位，積極培育消費習(xí)慣。B公司適應(yīng)市場需要，將西南地區(qū)吃火鍋喝涼茶的習(xí)慣加以推廣，定位其產(chǎn)品為能消暑降火的保健飲料，滿足消費者喝得開心、喝的健康的需求；其次，B公司注重產(chǎn)品營銷，在廣告策劃上，選擇黃金時段“狂轟濫炸”式地投放廣告，在客觀上使品牌能夠在短時間內(nèi)深入人心；在產(chǎn)品包裝裝設(shè)計上，罐身設(shè)計通體紅色，商標(biāo)字樣尤為醒目，既提高了產(chǎn)品的辨識度，也契合中華傳統(tǒng)文化中紅色“喜慶吉祥”的寓意；價格適中，適應(yīng)普通消費者的購買能力；在企業(yè)形象的塑造上，“大品牌、大平臺、大事件”一直是B公司公開的營銷策略。B公司長期運用多種營銷戰(zhàn)略，樹立良好的公共形象，在商標(biāo)上固定了無形的企業(yè)文化資產(chǎn)。在B公司的精心培育下，W商標(biāo)口碑良好、銷量巨大，逐漸成為全國知名品牌，市場銷售額飆升，成功地實現(xiàn)了W商標(biāo)的巨額增值。與之形成鮮明對比的商標(biāo)所有人A公司，在獲得注冊商標(biāo)的第二天即將之對外租賃，直至2012年商標(biāo)糾紛裁定之前從未生產(chǎn)過任何罐裝W商品；相反，A公司自有產(chǎn)品綠色盒裝W商品還借助明顯有著分享新增商譽之嫌的廣告語，對B公司生產(chǎn)的紅罐商品搭了“順風(fēng)車”[3]?？v觀W商標(biāo)的增值歷程，說B公司是商標(biāo)增值部分的創(chuàng)造者無可厚非，無論是從其對價值增長的貢獻(xiàn)巨大，還是從對市場營銷的深遠(yuǎn)影響來看，都具有保護(hù)的價值。

四、商標(biāo)增值部分創(chuàng)造者保護(hù)的制度現(xiàn)狀

B公司在W商標(biāo)巨大的價值增值中做出的貢獻(xiàn)有目共睹，對B公司在W商標(biāo)許可使用合同終止后是否享有分配該商標(biāo)增值部分的權(quán)利，以及如何對商標(biāo)增值進(jìn)行確定和分配，成為W商標(biāo)糾紛案中的核心問題。[4]但目前在我國，被許可使用人對商標(biāo)增值部分的分配尚沒有法律依據(jù)。

從立法上看，我國商標(biāo)使用許可制度自1982年在《商標(biāo)法》中確立，商標(biāo)使用許可已成為商標(biāo)權(quán)人行使權(quán)利的重要形式之一，但是在我國法律上商標(biāo)使用許可制度并未給予充分的重視。2019年新修訂的《商標(biāo)法》中，關(guān)于商標(biāo)使用許可條文，第四十三條第一款規(guī)定，商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)，這一條款僅明確了商標(biāo)注冊人許可使用的權(quán)利；而后規(guī)定的“許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量”。而第二款和第三款，都側(cè)重于維護(hù)商品質(zhì)量，保障消費者利益，缺乏對許可人和被許可人之間利益平衡的細(xì)致考量。相比法律而言，有關(guān)于司法解釋更是少之又少。最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中涉及商標(biāo)許可使用的：第三條對許可使用進(jìn)行了分類；第四條明確了商標(biāo)法的利害關(guān)系人的訴訟形式；第十九條和第二十條規(guī)定了許可合同的效力。無論是對許可使用進(jìn)行分類還是對合同效力進(jìn)行規(guī)定，對許可使用制度下雙方最關(guān)心的利益分配問題沒有給出答案，甚至是沒有涉及。

綜上，我國現(xiàn)行商標(biāo)許可制度存在立法空白，并沒有對二者權(quán)利義務(wù)關(guān)系下更為復(fù)雜的利益平衡問題做出細(xì)致考量在A公司與B公司的爭訴案件中顯然無法直接找到法律依據(jù)、進(jìn)行法律適用。

五、商標(biāo)增值部分保護(hù)的路徑設(shè)計

（一）完善法律，彌補立法空白

目前，被許可使用人對商標(biāo)增值部分的分配尚沒有法律依據(jù)。本文認(rèn)為立法層面對于解決商標(biāo)增值部分的歸屬問題應(yīng)當(dāng)做出補充，商標(biāo)法使用許可制度這一部分中，就商標(biāo)價值增值相關(guān)內(nèi)容增加引導(dǎo)性規(guī)定。首先，在法律條文中增加鼓勵許可使用雙方通過協(xié)議明確商標(biāo)增值部分相關(guān)利益分配問題。許可人與被許可人簽訂許可使用協(xié)議是合同行為，屬于司法調(diào)整的范疇，應(yīng)當(dāng)尊重雙方當(dāng)事人的意思自治，[5]法律不得對雙方設(shè)置強制性規(guī)定，設(shè)計引導(dǎo)性規(guī)定旨在建議許可使用雙方通過協(xié)議的方式對商標(biāo)增值部分分配問題進(jìn)行明確約定，避免日后因相關(guān)問題引發(fā)糾紛，造成本可以避免的損失。其次，對于雙方未作約定或者約定不明的，雙方事后協(xié)商不成的，由法院、仲裁機構(gòu)委托具有資質(zhì)的商標(biāo)資產(chǎn)評估機構(gòu)進(jìn)行價值評估，法官和仲裁員根據(jù)評估結(jié)論，結(jié)合案件具體情況，最終做出裁判。

（二）將注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)為共用商標(biāo)，實行“共用商標(biāo)+專用商標(biāo)”

首先，將注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)注為共用商標(biāo)，如證明商標(biāo)和集體商標(biāo)。以轉(zhuǎn)注為證明商標(biāo)為例，由于證明商標(biāo)要求為某種具有監(jiān)督能力的組織所控制且由組織以外的單位或個人使用，那么在轉(zhuǎn)換過程中，A公司與B公司可分別抽調(diào)人員，共同組建獨立于兩公司以外的監(jiān)督機構(gòu)負(fù)責(zé)兩公司的行為并維護(hù)該證明商標(biāo)的總運行。該證明商標(biāo)的存在用以證明商品的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量以及它的特定品質(zhì)，一方面B公司對商標(biāo)的增值所做出的貢獻(xiàn)得到了法律的肯定，無須在“去商標(biāo)化上”花費不必要的人力、物力、財力；另一方面，A公司看似沒有實現(xiàn)“所有者通吃”是巨大的損失，實則不然。喜愛這一商品的消費者享受的是商品本身，而不是享受包裝。正如上文所述在W商標(biāo)不斷成長壯大的十多年里，真正“捧紅”W商標(biāo)的是B公司，并非A公司。如果把W商標(biāo)比作皮囊，那么真正讓其鮮活的靈魂是B公司，消費者追隨的、長期認(rèn)可和信賴的是商標(biāo)背后的商品本身的質(zhì)量，而這樣的產(chǎn)品配方掌握在B公司手里，離開了B公司，A公司不僅要研發(fā)新的配方，需要在很長一段時間里等待大眾的口味檢驗，同時還潛藏著消費者因為產(chǎn)品味道改變而選擇B公司產(chǎn)品的流失客戶的風(fēng)險。兩公司共同打造一個品牌，實現(xiàn)強強聯(lián)手，成就雙方之間的長期博弈，可以在穩(wěn)定的預(yù)期之下繼續(xù)使用商標(biāo)、擴大商品市場的占有份額、公平地分享商譽增值成果。

其次，在共享商標(biāo)的同時，兩公司分別附注專用商標(biāo)，一方面W商標(biāo)作為享有較高市場認(rèn)可度、美譽度的符號，能夠快速觸發(fā)消費者對兩家企業(yè)產(chǎn)品的聯(lián)想，作為增值部分創(chuàng)造者的B公司不至于被“所有者通吃”體系所掩蓋，而作為商譽原初貢獻(xiàn)者的A公司也不至于因為社會道德指責(zé)而遭到消費者的抵制；另一方面，附注各自的專用商標(biāo)使消費者能夠?qū)公司與B公司有效地區(qū)別開來，培育新的自有商譽；共用商標(biāo)下的專用商標(biāo)還能激發(fā)起兩公司的良性競爭，為了爭取到更多消費者購買附有本公司商標(biāo)的產(chǎn)品，兩個公司都會加大研發(fā)投入，在這樣的競爭機制下，雙方共同進(jìn)步，實現(xiàn)商標(biāo)的更大增值，為我國當(dāng)前平衡商標(biāo)所有者和價值創(chuàng)造者權(quán)益提供了新思路。

六、結(jié)論

市場經(jīng)濟的日趨發(fā)達(dá)以及商標(biāo)許可使用雙方的亟矛盾待解決，并要求法律給出科學(xué)的解決辦法，通過上文的分析和論述，我國現(xiàn)行法律對這一問題存在著缺陷和空白，但增值部分具有較強的保護(hù)必要性，在立法上就商標(biāo)價值增值相關(guān)內(nèi)容增加引導(dǎo)性規(guī)定，在實際運行中轉(zhuǎn)注冊商標(biāo)為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)不失為較好的解決方式。W商標(biāo)糾紛案中對商標(biāo)增值部分的保護(hù)邏輯業(yè)已超越個案，具有普遍性的意義，對于指導(dǎo)之后類似案件具有巨大的研究價值和法律啟示。