對《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理暫行辦法》的探析和建議

浙江省產(chǎn)品質(zhì)量安全科學(xué)研究院 王銳蘭

浙江方圓檢測集團(tuán)股份有限公司 韓健秋

隨著我國經(jīng)濟(jì)由高速增長階段向高質(zhì)量發(fā)展階段轉(zhuǎn)變，產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查作為維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序、提升產(chǎn)品質(zhì)量水平的主要手段，其重要性作用越發(fā)凸顯。2019年11月，市場監(jiān)管總局發(fā)布《產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》)，并于2020年1月1日起施行?！稌盒修k法》實施兩年多來，為規(guī)范生產(chǎn)流通領(lǐng)域產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查，實現(xiàn)全過程監(jiān)管，進(jìn)一步減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，固化改革創(chuàng)新成果做出了突出貢獻(xiàn)。但是，在具體實施過程中也遇到了一些問題和困惑，主要有以下內(nèi)容。

一、對“被抽樣生產(chǎn)者”的探討

《暫行辦法》提到了很多次“被抽樣生產(chǎn)者、銷售者”，當(dāng)被抽樣產(chǎn)品存在委托加工關(guān)系時，被抽樣生產(chǎn)者如何認(rèn)定？當(dāng)下很多產(chǎn)品包裝上印有“生產(chǎn)者”“監(jiān)理”“品牌商”，被抽樣生產(chǎn)者又該如何認(rèn)定？

《暫行辦法》作為落實《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》（以下簡稱《產(chǎn)品質(zhì)量法》）第十五條的產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查配套法規(guī)，在保證被抽樣生產(chǎn)者、銷售者合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，實施的樣品采集、結(jié)論判定等措施應(yīng)當(dāng)均以為《產(chǎn)品質(zhì)量法》執(zhí)法處置提供證據(jù)為根本目的。

《暫行辦法》中的被抽樣生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)延用《產(chǎn)品質(zhì)量法》中生產(chǎn)者的含義，指對產(chǎn)品質(zhì)量附有法律責(zé)任的企業(yè)，而非將產(chǎn)品實際加工出來的企業(yè)。如存在委托加工的情況時，《暫行辦法》中指的被抽樣生產(chǎn)者為委托方企業(yè)。理由如下：一是消費(fèi)者選購產(chǎn)品時看到的是委托方企業(yè)信息，是基于對委托方企業(yè)的信任進(jìn)行購買，既得利益者是委托方企業(yè)，委托方企業(yè)有義務(wù)對標(biāo)有自己企業(yè)信息的產(chǎn)品履行產(chǎn)品質(zhì)量管理職責(zé)；二是當(dāng)下大部分企業(yè)具備生產(chǎn)各種質(zhì)量等級產(chǎn)品的能力，被委托方企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的質(zhì)量與委托方提出的要求、支付的價格密切相關(guān)，產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)問題，委托方企業(yè)負(fù)有不可推卸的責(zé)任；三是被委托方企業(yè)為委托方企業(yè)提供產(chǎn)品代加工，本質(zhì)上是一種技術(shù)服務(wù)，并不是《產(chǎn)品質(zhì)量法》中明確的銷售產(chǎn)品，不受《產(chǎn)品質(zhì)量法》約束。因為產(chǎn)品的質(zhì)量由委托方要求，采用《中華人民共和國民法典》中對合同的規(guī)定更適用。

在實際抽樣中，抽樣人員在被委托方企業(yè)抽取委托方產(chǎn)品時，抽樣單上的被抽樣生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)填寫委托方信息，并加蓋委托方企業(yè)有效印章。

《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二條中明確“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品”，即被抽查的產(chǎn)品必須是用來賣的產(chǎn)品，沒有銷售行為的生產(chǎn)者并不受到《產(chǎn)品質(zhì)量法》的約束，因此所有被抽樣生產(chǎn)者本質(zhì)上都是銷售者。只有銷售才能產(chǎn)生收益，而收益自然綁定對等的義務(wù)。

越來越多的產(chǎn)品上出現(xiàn) “制造商”“監(jiān)理”“品牌商”這些名字，它們是商業(yè)模式進(jìn)化的產(chǎn)物，目前也沒有相關(guān)法律專門來說明這些主體的責(zé)任，從而滋生出一種現(xiàn)象，很多企業(yè)不經(jīng)營實體生產(chǎn)，專門做品牌運(yùn)維，授權(quán)其全資子公司或者其他企業(yè)在產(chǎn)品上使用它的品牌。當(dāng)產(chǎn)品質(zhì)量被抽查出現(xiàn)不合格時，只會處罰并公告“制造商”，不涉及 “監(jiān)理”“品牌商”。然而，消費(fèi)者在購買產(chǎn)品時，受品牌的影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于標(biāo)注的生產(chǎn)企業(yè)名稱。企業(yè)名稱（包括商標(biāo)）印在產(chǎn)品上是一種責(zé)任的象征，多個企業(yè)名字出現(xiàn)在產(chǎn)品上是共同承諾的含義，他們也共享售出的產(chǎn)品產(chǎn)生的收益，所以他們中的任何一方都可以作為被抽樣生產(chǎn)者，而不僅限于明示的“制造商”。建議《暫行辦法》在下次修訂時，應(yīng)當(dāng)針對這種情況予以重視，并進(jìn)行規(guī)范。

二、對“同一產(chǎn)品”的討論

《暫行辦法》第一章第八條中描述“......對同一生產(chǎn)者按照同一標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)的同一商標(biāo)、同一規(guī)格型號的產(chǎn)品（以下簡稱“四同”產(chǎn)品）......。”從這段話可以看出，具有“四同”的產(chǎn)品即為同一產(chǎn)品，這樣表達(dá)是否合適呢？

我們定義“同一產(chǎn)品”的概念是為了確定一批具有完全相同性狀的產(chǎn)品，只通過對其中部分產(chǎn)品質(zhì)量檢驗得出的結(jié)果，就能夠推斷出這一批產(chǎn)品具有相同的檢驗結(jié)果?！稌盒修k法》規(guī)定，對于“同一產(chǎn)品”不應(yīng)該重復(fù)抽查，“同一產(chǎn)品”中如發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量不合格，所有“同一產(chǎn)品”都必須停止生產(chǎn)銷售。最關(guān)鍵的一點是：抽樣單上的抽樣基數(shù)是根據(jù)抽樣現(xiàn)場“同一產(chǎn)品”的數(shù)量填寫的，這個基數(shù)是后期罰款時確認(rèn)不合格產(chǎn)品貨值金額的重要證據(jù)參數(shù)。

然而，“四同”產(chǎn)品只是“同一產(chǎn)品”的必要條件。因為兩者無法完全等同，就會衍生出一個情況：在產(chǎn)品質(zhì)量抽查不合格后，用“四同”的條件確認(rèn)不合格產(chǎn)品數(shù)量將大于等于實際不合格的產(chǎn)品數(shù)量。這種情況在建材產(chǎn)品中比較突出，例如鋼筋、水泥都采用一個型號，而實際生產(chǎn)中偶發(fā)性問題導(dǎo)致的質(zhì)量不合格將牽連所有“四同”產(chǎn)品，這樣企業(yè)提出異議情況比較多，而且情緒比較強(qiáng)烈。

由此可見，對于抽查結(jié)果不合格的產(chǎn)品，抽樣現(xiàn)場用“四同”條件確定的產(chǎn)品基數(shù)和《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的“不合格產(chǎn)品”數(shù)量還是不同的，不合格產(chǎn)品數(shù)量應(yīng)當(dāng)在后期調(diào)查中再予以核實。然而，由于檢測周期較長，等出了檢測結(jié)果以后再核實不合格產(chǎn)品數(shù)量貨值，操作難度大，尤其是偶發(fā)性質(zhì)量問題，要準(zhǔn)確找到每個不合格產(chǎn)品難度更大。雖然，根據(jù)實際不合格產(chǎn)品的數(shù)量來確定罰款的金額，更符合思維習(xí)慣，但是，在實操中的局限性很大，追求絕對準(zhǔn)確的調(diào)查成本很高。如果我們跳出必須基于不合格產(chǎn)品數(shù)量來確定罰款的城墻，便無須再為“同一產(chǎn)品”必須要一模一樣而糾結(jié)，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)“同一產(chǎn)品”都必須符合同一個標(biāo)準(zhǔn)要求，其中有一個或者全部產(chǎn)品質(zhì)量未達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)要求，都屬于企業(yè)質(zhì)量管控不達(dá)標(biāo)，進(jìn)而采用基于這種行為的處罰，而不僅限于基于不合格產(chǎn)品數(shù)量的罰款，在處置的威懾力及效率上更有優(yōu)勢。

以上是我們在實際工作中遇到一些問題后的大膽思考。這些問題未能在《暫行辦法》中作出說明?！稌盒修k法》是深化改革和全面履職的需要，是實質(zhì)性降低企業(yè)負(fù)擔(dān)和全面從嚴(yán)監(jiān)管的有機(jī)結(jié)合，希望最終會通過實踐不斷地完善，適應(yīng)未來產(chǎn)品監(jiān)管的需要，由“暫行”變成一項真正的監(jiān)督抽查管理實施辦法，為提升我國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理水平提供更為全面的制度保障。