金融科技穿透式監(jiān)管的邏輯機理與制度構(gòu)建

任怡多

在數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化、智能化的信息時代浪潮下，人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、區(qū)塊鏈等信息技術(shù)不斷向支付清算、投融資、財富管理等金融領(lǐng)域滲透，催生出“金融科技”這一金融創(chuàng)新產(chǎn)物。所謂金融科技，是指技術(shù)帶來的金融創(chuàng)新，它能創(chuàng)造新的業(yè)務(wù)模式、應(yīng)用、流程或產(chǎn)品，從而對金融市場、金融機構(gòu)或金融服務(wù)的提供方式造成重大影響。(1)參見2016年3月金融穩(wěn)定理事會發(fā)布的《金融科技的全景描述與分析框架報告》。受金融科技創(chuàng)新的影響，第三方支付、金融科技企業(yè)等新興金融業(yè)態(tài)不斷涌現(xiàn)，衍生出新型金融產(chǎn)品和金融業(yè)務(wù)。然而，金融科技創(chuàng)新并未擺脫傳統(tǒng)“金融創(chuàng)新悖論”(2)2008年全球金融危機爆發(fā)后，許多學(xué)者開始質(zhì)疑金融創(chuàng)新的作用，認為金融創(chuàng)新給經(jīng)濟體帶來負面影響及風(fēng)險擴散問題，金融創(chuàng)新被指責(zé)是造成金融危機的主要元兇。“金融創(chuàng)新悖論”主要包括以下四個方面：(1)金融創(chuàng)新為壟斷者帶來壟斷利潤或租金，但并未促進生產(chǎn)力的真正提高；(2)金融創(chuàng)新與經(jīng)濟增長之間并非直接的正向關(guān)系，并不一定能促進經(jīng)濟增長；(3)金融創(chuàng)新的過程本身伴隨著金融系統(tǒng)性風(fēng)險的增加；(4)金融創(chuàng)新導(dǎo)致交易成本的提高。的桎梏，非但不能促進經(jīng)濟長效增長，反而導(dǎo)致金融系統(tǒng)性風(fēng)險顯著增加。(3)參見殷孟波、許坤：《國外學(xué)者在后危機時代關(guān)于金融創(chuàng)新“悖論”的綜述》，載《經(jīng)濟學(xué)家》2012年第6期，第94-96頁。面對金融科技所引發(fā)的監(jiān)管難度升級，傳統(tǒng)金融監(jiān)管模式無法妥善應(yīng)對如此復(fù)雜局面，難以有效化解金融科技帶來的多重風(fēng)險，故而亟需創(chuàng)新金融監(jiān)管理念，構(gòu)建新型金融監(jiān)管模式。中國人民銀行在《金融科技(FinTech)發(fā)展規(guī)劃(2019—2021年)》(以下簡稱為《FinTech發(fā)展規(guī)劃》)中，明確要求將“提升穿透式監(jiān)管能力”作為金融科技審慎監(jiān)管的重點改革方向，不斷增強金融監(jiān)管的專業(yè)性、統(tǒng)一性和穿透性，為金融科技創(chuàng)新監(jiān)管提供了明確的方向指引。為防范金融科技誘發(fā)的系統(tǒng)性金融風(fēng)險，應(yīng)當轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)金融監(jiān)管范式，引入新型金融監(jiān)管模式——穿透式監(jiān)管。本文追溯至穿透式監(jiān)管的理論源起，探明金融科技穿透式監(jiān)管的邏輯機理，并在充分結(jié)合我國金融科技監(jiān)管現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)金融科技穿透式監(jiān)管法律制度的構(gòu)建。

一、走出金融科技監(jiān)管困境的最佳路徑：穿透式監(jiān)管

作為信息技術(shù)驅(qū)動的金融創(chuàng)新，金融科技正在改變金融監(jiān)管格局。(4)Yesha Yadav, Fintech and International Financial Regulation, Vanderbiltjournal of Transnational Law, 2020, 03, pp. 1143-1144.伴隨金融與科技的深度融合，金融科技衍生出前所未有的復(fù)雜金融風(fēng)險，不僅風(fēng)險等級持續(xù)攀升，其可能造成的影響亦不可估量，時常導(dǎo)致傳統(tǒng)金融監(jiān)管模式“措手不及”，因而亟待金融科技的監(jiān)管轉(zhuǎn)型。(5)參見周仲飛、李敬偉：《金融科技背景下金融監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變》，載《法學(xué)研究》2018年第5期，第9頁。為防范金融科技催生的金融風(fēng)險，穿透式監(jiān)管模式能夠帶領(lǐng)監(jiān)管部門走出監(jiān)管困境，實乃當下金融科技監(jiān)管的最優(yōu)路徑選擇。

(一)穿透式監(jiān)管的理論溯源

穿透式監(jiān)管由“穿透”和“監(jiān)管”兩個詞匯組成。從金融法的角度來講，監(jiān)管的含義比較清晰，是指金融監(jiān)管機關(guān)對金融機構(gòu)從事的各項金融活動進行監(jiān)督和管理的行為。但穿透則屬于一種描述性用語，含義并不十分明晰，國外學(xué)者常將“穿透”翻譯為“Look-Through”，意為看透、看穿，往往與“Approach”或者“Provision”一起使用，分別代表“穿透式方法”和“穿透條款”的含義。其中，穿透式方法是指一種探求事物本質(zhì)的技術(shù)性手段，穿透條款旨在發(fā)現(xiàn)事物本質(zhì)的法律規(guī)則。但境外法學(xué)研究中，未曾發(fā)現(xiàn)將“Look-Through”與“Supervision”并用的情形，立法中亦不存在“穿透式監(jiān)管”的表述方式。相比之下，我國學(xué)術(shù)界廣泛認可“穿透式監(jiān)管”的表述方式，目前已在實務(wù)領(lǐng)域多次推廣應(yīng)用，對于穿透式監(jiān)管的概念也達成了基本共識：穿透式監(jiān)管是指透過金融產(chǎn)品的表面形態(tài)，看清金融業(yè)務(wù)和行為的實質(zhì)，將資金來源、中間環(huán)節(jié)與最終投向穿透連接起來，按照“實質(zhì)重于形式”的原則甄別金融業(yè)務(wù)和行為的性質(zhì)，根據(jù)產(chǎn)品功能、業(yè)務(wù)性質(zhì)和法律屬性明確監(jiān)管主體和適用規(guī)則，對金融機構(gòu)的業(yè)務(wù)和行為實施全流程監(jiān)管。(6)參見茍文均：《穿透式監(jiān)管與資產(chǎn)管理》，載《中國金融》2017年第8期，第17-20頁。

作為一種新型金融監(jiān)管模式，穿透式監(jiān)管的理論基礎(chǔ)源自功能監(jiān)管和行為監(jiān)管理論。功能監(jiān)管理論是根據(jù)金融體系的基本功能和金融產(chǎn)品的性質(zhì)而設(shè)計的監(jiān)管，強調(diào)對不同類型金融機構(gòu)的相同或類似業(yè)務(wù)實行統(tǒng)一的監(jiān)管標準；行為監(jiān)管理論要求監(jiān)管部門對金融機構(gòu)的所有行為提出規(guī)范性要求和監(jiān)督管理，旨在切實維護金融消費者的合法權(quán)益。上述金融監(jiān)管理論明確在跨行業(yè)、跨市場的混業(yè)交叉經(jīng)營背景下，仍然可以對同類產(chǎn)品或主體進行統(tǒng)一監(jiān)管的理念，超越了傳統(tǒng)機構(gòu)監(jiān)管模式下的分業(yè)分段式監(jiān)管理念，確立從金融業(yè)務(wù)和行為的實質(zhì)層面出發(fā)，探求金融產(chǎn)品和主體本質(zhì)屬性的監(jiān)管思維，為穿透式監(jiān)管的現(xiàn)實應(yīng)用提供了堅實的理論支撐。據(jù)此，從本質(zhì)上講，穿透式監(jiān)管的核心功能在于“事實發(fā)現(xiàn)”，即刺破綜合化的主體結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品特質(zhì)，對復(fù)雜的金融產(chǎn)品與糅合的經(jīng)營主體進行層層解碼。形象地講，穿透式監(jiān)管類似于公司法上“揭開公司的神秘面紗”，通過運用事實發(fā)現(xiàn)方式獲取各項金融數(shù)據(jù)及信息，全面揭露隱藏于深處的金融風(fēng)險，從而有效提升金融市場的公開度和透明度，實現(xiàn)金融消費者權(quán)益保護與金融秩序安全穩(wěn)定的雙重目標。

(二)金融科技穿透式監(jiān)管的內(nèi)在機理

“金融科技”一詞由兩個互補領(lǐng)域的詞匯合成而來：金融服務(wù)和基于先進技術(shù)的解決方案。與傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)的根本差異在于，金融科技借助于通信和信息技術(shù)，通過創(chuàng)新的和顛覆性的商業(yè)模式提供主動性金融服務(wù)。(7)參見[意]伯納多·尼克萊蒂：《金融科技的未來 金融服務(wù)與技術(shù)的融合》，程華譯，人民郵電出版社2018年版，第11-12頁。其不僅包括具體的金融類創(chuàng)業(yè)企業(yè)或組織，還包括為金融賦能、強化甚至顛覆金融的技術(shù)性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。(8)具體來講，金融科技涵蓋具備實質(zhì)性金融業(yè)務(wù)的金融初創(chuàng)型企業(yè)，傳統(tǒng)金融機構(gòu)運用現(xiàn)代金融技術(shù)所派生的金融科技企業(yè)以及為金融行業(yè)提供技術(shù)服務(wù)的各類科技企業(yè)。由此可見，金融科技代表著金融行業(yè)與科技行業(yè)全方位融合的業(yè)態(tài)結(jié)合新理念，具有跨行業(yè)、跨領(lǐng)域、跨地區(qū)的特征，使金融與科技之間的界限更為模糊，徹底顛覆了傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)模式，符合經(jīng)濟學(xué)“破壞性創(chuàng)新”理論的全部特征。(9)參見許多奇：《金融科技的“破壞性創(chuàng)新”本質(zhì)與監(jiān)管科技新思路》，載《東方法學(xué)》2018年第2期，第6頁。例如，蘇寧金融依托大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、生物特征識別等核心技術(shù)，開發(fā)出智能營銷、全流程智能風(fēng)控、AI機器人、數(shù)據(jù)中臺等一系列產(chǎn)品，形成了涵蓋支付、微商金融、供應(yīng)鏈金融、消費金融、財富管理五大領(lǐng)域的全行業(yè)金融服務(wù)。(10)艾瑞咨詢.2020年中國金融科技典型企業(yè)案例研究，https://www.sohu.com/a/434400995_445326?sec=wd，2021年4月26日訪問。然而，從實質(zhì)層面上講，無論是哪一類金融科技業(yè)務(wù)，科技創(chuàng)新只是實現(xiàn)金融創(chuàng)新的手段，金融科技的本質(zhì)仍然是應(yīng)當納入監(jiān)管范疇的“金融服務(wù)”，而非任由其恣意生長脫離監(jiān)管視閾的“科技產(chǎn)品”。(11)參見李文紅、蔣則沈：《金融科技(FinTech)發(fā)展與監(jiān)管：一個監(jiān)管者的視角》，載《金融監(jiān)管研究》2017年第3期，第12頁。據(jù)此，法律上必須堅決杜絕金融科技成為披著科技的外衣，利用金融市場上的信息技術(shù)優(yōu)勢，在技術(shù)的掩護下實施科技壟斷行為，進而侵害廣大金融消費者合法權(quán)益的工具。

如前所述，金融科技在改變金融生態(tài)、重塑金融格局的同時，不僅導(dǎo)致復(fù)雜的金融風(fēng)險急劇增加，還對金融監(jiān)管的理念、模式及體系提出了全新的挑戰(zhàn)。為應(yīng)對金融科技給傳統(tǒng)金融監(jiān)管體系帶來的劇烈沖擊，防范化解金融科技所引發(fā)的一系列金融風(fēng)險，亟需轉(zhuǎn)變金融監(jiān)管理念，引入新型金融監(jiān)管模式。其中，針對金融科技實施穿透式監(jiān)管具備堅實的邏輯基礎(chǔ)：首先，社會各界倡導(dǎo)實施金融科技穿透式監(jiān)管的呼聲愈發(fā)強烈。中國人民銀行副行長范一飛建議，要通過建設(shè)多方聯(lián)動的風(fēng)險態(tài)勢感知平臺，建立健全金融風(fēng)險監(jiān)測預(yù)警和早期干預(yù)機制等手段，不斷增強金融科技監(jiān)管的穿透性。(12)參見范一飛：《我國金融科技創(chuàng)新監(jiān)管工具探索與實踐》，載《中國金融》2020年第8期，第9-11頁。中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會秘書長陸書春指出，作為當前金融科技監(jiān)管理論和實踐的一項重要創(chuàng)新，實施穿透式監(jiān)管有助于解決信息化時代背景下金融科技帶來的監(jiān)管挑戰(zhàn)，能夠?qū)崿F(xiàn)金融風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險等各類風(fēng)險的監(jiān)管全覆蓋。(13)參見陸書春：《發(fā)揮行業(yè)自律作用 助力金融科技穿透式監(jiān)管》，載《金融電子化》2017年第5期，第27頁。其次，實施金融科技穿透式監(jiān)管獲得了國家層面的戰(zhàn)略性支持。中國人民銀行出臺的《FinTech發(fā)展規(guī)劃》對金融科技穿透式監(jiān)管作出了頂層設(shè)計，明確規(guī)定穿透式監(jiān)管的基本要求、實施路徑和重要意義，為金融科技實施穿透式監(jiān)管提供了政策依據(jù)。最后，探索金融科技穿透式監(jiān)管具有豐富的實踐經(jīng)驗。截至2020年8月24日，我國金融科技創(chuàng)新監(jiān)管9個試點地區(qū)的60個惠民利企創(chuàng)新項目已經(jīng)全面落地，通過建立安全管理、創(chuàng)新服務(wù)、權(quán)益保護、信息披露四大運行機制，著力打造包容審慎的金融科技創(chuàng)新監(jiān)管工具，這為實施穿透式監(jiān)管模式奠定了實踐基礎(chǔ)。

二、金融科技穿透式監(jiān)管的正當性分析

(一)我國金融科技的發(fā)展現(xiàn)狀及監(jiān)管概況

自2016年我國正式進入金融科技時期以來，金融科技行業(yè)便展現(xiàn)出極為強勢的發(fā)展勢頭，目前已在全球范圍內(nèi)占據(jù)了主流地位。根據(jù)《2018全球金融科技100強》的數(shù)據(jù)顯示，在上榜的前十位金融科技企業(yè)中，中國企業(yè)占據(jù)了四個席位，其中螞蟻金服高居榜首，京東金融位列第二。(14)參見2018年10月畢馬威與知名金融科技風(fēng)投機構(gòu)H2Ventures聯(lián)合發(fā)布的《2018全球金融科技100強》榜單。另據(jù)統(tǒng)計，2020年我國金融科技產(chǎn)業(yè)營收規(guī)模達到2萬億元，同比增長39%，(15)參見馮姣姣、周君、馮詩楠：《賽智時代：2020年我國金融科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究》，https://new.qq.com/rain/a/20210324A09U8200，2021年6月24日訪問。，金融科技相關(guān)企業(yè)注冊總量累計超過20萬家。(16)天眼查.我國金融科技相關(guān)企業(yè)注冊總量是十年前的近40倍，https://baijiahao.baidu.com/s?id=1681578692632462976&wfr=spider&for=pc，2021年6月24日訪問。不難看出，我國金融科技發(fā)展速度迅猛、行業(yè)前景向好，在短時間內(nèi)不僅優(yōu)化了金融資源配置，顯著提升了金融服務(wù)效率，還為社會公眾帶來了諸多便利和實惠的金融服務(wù)，有力助推了普惠金融的發(fā)展。(17)參見楊松、張永亮：《金融科技監(jiān)管的路徑轉(zhuǎn)換與中國選擇》，載《法學(xué)》2017年第8期，第4頁。然而，金融科技顯現(xiàn)出的“去中心化”特征顛覆了傳統(tǒng)金融的固有業(yè)態(tài)，由此不但誘發(fā)金融風(fēng)險的頻繁發(fā)生，還為一向“中心化”的金融監(jiān)管造成巨大的壓力，(18)參見沈偉：《金融科技的去中心化和中心化的金融監(jiān)管——金融創(chuàng)新的規(guī)制邏輯及分析維度》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2018年第3期，第76、78頁。導(dǎo)致監(jiān)管難度的頻頻升級，造成金融監(jiān)管面臨著力不從心的局面。

(二)穿透式監(jiān)管能夠化解金融科技監(jiān)管困境

關(guān)于金融行業(yè)的監(jiān)管方式，我國一直沿襲分業(yè)分段式的機構(gòu)監(jiān)管模式，即按照金融機構(gòu)的類型設(shè)立監(jiān)管機構(gòu)，由不同的監(jiān)管部門分別管理各自負責(zé)的金融機構(gòu)的一種金融監(jiān)管方式。在傳統(tǒng)金融產(chǎn)品行業(yè)屬性明晰，金融業(yè)務(wù)種類單一的背景下，機構(gòu)監(jiān)管模式通過準確劃分各業(yè)別監(jiān)管機構(gòu)的管轄范圍，實現(xiàn)了專業(yè)高效的監(jiān)管效果。但金融科技將金融業(yè)務(wù)與信息技術(shù)糅合一體，不僅形成金融業(yè)務(wù)混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展趨勢，還跳出單一的金融領(lǐng)域，與網(wǎng)絡(luò)科學(xué)技術(shù)相伴相生。這給現(xiàn)行金融監(jiān)管體制帶來了嚴峻挑戰(zhàn)，使傳統(tǒng)機構(gòu)監(jiān)管模式逐漸暴露出種種弊端，主要表現(xiàn)為以下三個方面：第一，金融監(jiān)管領(lǐng)域中監(jiān)管真空及監(jiān)管重疊現(xiàn)象頻生，極易誘發(fā)監(jiān)管套利。金融科技創(chuàng)新衍生出跨行業(yè)的金融產(chǎn)品和業(yè)務(wù)，而機構(gòu)監(jiān)管模式下的各金融監(jiān)管機關(guān)難以共同參與、協(xié)調(diào)一致。若對該金融產(chǎn)品的監(jiān)管會為監(jiān)管機關(guān)帶來不利，各監(jiān)管部門往往會形成互相推諉的狀態(tài)，產(chǎn)生監(jiān)管真空的尷尬現(xiàn)象；而在遇到發(fā)展勢頭良好的金融產(chǎn)品時，他們又會為了自身利益主動爭奪監(jiān)管權(quán)限，造成監(jiān)管重疊的混亂局面。第二，各監(jiān)管部門分別實行不同的監(jiān)管標準，導(dǎo)致監(jiān)管機關(guān)對同一行為可能作出截然不同的處理決定。在傳統(tǒng)機構(gòu)監(jiān)管模式下，各監(jiān)管機關(guān)堅持分業(yè)分段式的監(jiān)管理念，按照各自制定的監(jiān)管標準施行互不干預(yù)的監(jiān)管。但是，金融科技創(chuàng)新具有典型的跨行業(yè)、跨區(qū)域特征，往往需要各個監(jiān)管部門共同參與其中，這就可能導(dǎo)致對同一種金融科技業(yè)務(wù)或產(chǎn)品，不同的金融監(jiān)管機關(guān)基于自身的監(jiān)管標準會作出差異化的處理結(jié)論。第三，金融監(jiān)管的風(fēng)險加劇，極易誘發(fā)風(fēng)險傳導(dǎo)效應(yīng)。在金融科技領(lǐng)域混業(yè)經(jīng)營的運作模式下，金融風(fēng)險伴隨著金融業(yè)務(wù)的跨行業(yè)經(jīng)營潛伏在各金融行業(yè)之間，此時傳統(tǒng)的機構(gòu)監(jiān)管模式難以有效應(yīng)對。一旦在某個環(huán)節(jié)發(fā)生金融風(fēng)險，極易由單一金融行業(yè)傳導(dǎo)到其他金融行業(yè)，甚至傳導(dǎo)至整個金融領(lǐng)域，引發(fā)金融體系的系統(tǒng)性風(fēng)險。

為適應(yīng)我國金融科技混業(yè)監(jiān)管的需求，必須轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的金融監(jiān)管體制，引入穿透式監(jiān)管這一新型金融監(jiān)管模式，將監(jiān)管思路從“機構(gòu)監(jiān)管為主”轉(zhuǎn)向“市場監(jiān)管為主”，從傳統(tǒng)的“牌照監(jiān)管”轉(zhuǎn)向現(xiàn)代金融的“功能監(jiān)管”。(19)參見譚人友、葉瑤、于濤：《“穿透式”監(jiān)管的內(nèi)涵、目的與實踐》，載《國際金融》2017年第11期，第72-76頁。具體來講，穿透式監(jiān)管模式秉承“實質(zhì)重于形式”的核心理念，不僅徹底打破了傳統(tǒng)僵化的金融監(jiān)管思維，通過擊穿金融科技行業(yè)復(fù)雜的主體、產(chǎn)品及業(yè)務(wù)，把握住金融科技創(chuàng)新的本質(zhì)屬性，還時刻貼近金融科技市場的動態(tài)變化，緊密追蹤金融科技行業(yè)的實時路徑，并及時作出監(jiān)管策略的具體應(yīng)對。因此，穿透式監(jiān)管模式適應(yīng)我國金融科技監(jiān)管的現(xiàn)實需要，能夠有效化解目前所面臨的監(jiān)管困境，實現(xiàn)各金融監(jiān)管部門之間統(tǒng)籌協(xié)調(diào)監(jiān)管的目標，構(gòu)建權(quán)威高效的現(xiàn)代金融監(jiān)管框架。這將穩(wěn)定金融科技行業(yè)的整體秩序，為未來金融科技發(fā)展營造良好的氛圍，推動金融科技不斷創(chuàng)新與蓬勃發(fā)展。

(三)穿透式監(jiān)管能夠?qū)崿F(xiàn)金融科技風(fēng)險防范

我國金融科技在取得規(guī)模飛速增長、業(yè)務(wù)體量拾級而上等突破性進展的同時，亦伴隨著金融市場亂象頻頻涌現(xiàn)的情況，無法擺脫金融科技本身所帶來的復(fù)雜風(fēng)險，具體包括以下三類風(fēng)險：其一，混業(yè)經(jīng)營造成金融風(fēng)險交叉重疊。目前，許多大型金融科技企業(yè)開展的金融業(yè)務(wù)已經(jīng)覆蓋銀行、證券、保險、征信、網(wǎng)貸等各個行業(yè)，基本形成全面涉足各類金融服務(wù)的混業(yè)經(jīng)營模式。(20)例如，阿里巴巴集團、騰訊公司、百度公司依托于自身獨有的信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，將借助支付業(yè)務(wù)收集到的數(shù)據(jù)用于銀行、證券、保險、征信、網(wǎng)貸等相關(guān)金融業(yè)務(wù)，實現(xiàn)各類金融服務(wù)的全面拓展和全方位覆蓋。在此種運營模式下，以往分散于單個金融行業(yè)中的風(fēng)險亦被統(tǒng)一集聚于金融科技產(chǎn)品之中，造成金融風(fēng)險跨行業(yè)、跨市場、跨地域地迅速傳導(dǎo)，由一個行業(yè)向另一個行業(yè)乃至整個金融體系快速傳播。其二，多元主體導(dǎo)致金融風(fēng)險煩冗復(fù)雜。傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)的金融主體是銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)，金融科技的金融主體不僅包括傳統(tǒng)的金融機構(gòu)，還包含新興的金融科技企業(yè)，并且金融科技企業(yè)是金融科技發(fā)展的主力軍。由于固有機構(gòu)監(jiān)管模式系將監(jiān)管部門與被監(jiān)管機構(gòu)“對號入座”，而科技公司的技術(shù)特質(zhì)使得金融監(jiān)管部門無法將其納入監(jiān)管范圍，故金融科技企業(yè)處于監(jiān)管的空白地帶，完全游離于現(xiàn)有金融監(jiān)管框架之外。其三，網(wǎng)絡(luò)科技誘發(fā)金融風(fēng)險隱蔽難尋。金融科技需要依托大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、區(qū)塊鏈等網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，實現(xiàn)金融產(chǎn)品及業(yè)務(wù)的研發(fā)、運營以及維護，一旦網(wǎng)絡(luò)科技受到黑客攻擊，將直接影響金融交易活動與金融科技安全。但囿于網(wǎng)絡(luò)本身附有的虛擬化、技術(shù)依賴以及安全系統(tǒng)缺失等隱性問題，導(dǎo)致技術(shù)掩蓋下的金融風(fēng)險變得愈加隱蔽。

由此可見，相較于傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)，金融科技難以監(jiān)管的根本癥結(jié)在于，金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品在高端科學(xué)技術(shù)的粉飾包裝下，金融混業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)交叉現(xiàn)象更為嚴峻，各種風(fēng)險交織復(fù)雜、難以識別、外溢加劇。這不僅導(dǎo)致單個市場風(fēng)險沿著資金鏈、擔(dān)保鏈擴散到多個市場，顯著提升了金融風(fēng)險的越界傳染性，還促使業(yè)務(wù)流轉(zhuǎn)變?yōu)樾畔⒘鞔蚱屏孙L(fēng)險傳導(dǎo)的時空限制，誘發(fā)金融風(fēng)險傳播速度呈現(xiàn)指數(shù)級增長態(tài)勢。(21)中國人民銀行副行長范一飛在2020金融街論壇暨成方金融科技論壇上的講話，http://www.pbc.gov.cn/hanglingdao/128697/128722/128787/4113712/index.html，2021年5月15日訪問。為此，國家應(yīng)當在鼓勵金融科技創(chuàng)新的同時，引入新型金融監(jiān)管模式——穿透式監(jiān)管，實現(xiàn)對金融科技的有效監(jiān)管，防止出現(xiàn)金融風(fēng)險沖擊實體經(jīng)濟的現(xiàn)象，堅決守住不發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險的底線。在穿透式監(jiān)管模式下，不論金融科技的金融主體是誰，不考慮金融產(chǎn)品及業(yè)務(wù)屬于哪個行業(yè)，都將納入金融監(jiān)管的范疇，通過利用現(xiàn)代金融監(jiān)管科技，實行統(tǒng)一的監(jiān)管標準和監(jiān)管路徑，透過金融科技的表面形態(tài)把握內(nèi)在金融關(guān)系，直接揭示金融科技帶來的各類金融風(fēng)險，實現(xiàn)金融科技風(fēng)險的精準防范。據(jù)此，無論金融科技產(chǎn)品的外在形式如何發(fā)生改變，穿透式監(jiān)管始終聚焦于金融科技的實質(zhì)層面，層層剝離出粉飾包裝的表面形態(tài)，直至挖掘到金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品的本質(zhì)內(nèi)核。穿透式監(jiān)管模式把握了金融科技監(jiān)管的本質(zhì)所在，抓住了金融科技市場亂象的要害之處，成功將金融風(fēng)險扼殺在搖籃之中，實乃金融科技主體、金融監(jiān)管部門以及金融消費者三方共贏之良策。

三、構(gòu)建金融科技穿透式監(jiān)管制度的基本原則

為實現(xiàn)金融科技穿透式監(jiān)管制度的法律構(gòu)建，必須首先明晰金融科技穿透式監(jiān)管的核心理念，確保具體的制度設(shè)計始終在統(tǒng)一的原則指導(dǎo)下進行。為此，筆者通過明確金融科技穿透式監(jiān)管的基本原則，準確把握金融科技穿透式監(jiān)管的價值導(dǎo)向，以期為具體的制度構(gòu)建形成鮮明的邏輯指引。

(一)把握實質(zhì)重于形式的核心原則

“實質(zhì)重于形式原則”中的實質(zhì)意為經(jīng)濟實質(zhì)，形式則意為法律形式。該原則是指按照交易或事項的經(jīng)濟實質(zhì)進行判定，而不應(yīng)僅以其表面上的法律形式為依據(jù)。在理論內(nèi)涵及本質(zhì)屬性上，“實質(zhì)重于形式原則”與穿透式監(jiān)管具有緊密的內(nèi)在一致性。穿透式監(jiān)管在本質(zhì)上就是要透過表面現(xiàn)象看清業(yè)務(wù)實質(zhì)，擊穿復(fù)雜的資產(chǎn)層和諸多中間環(huán)節(jié)，分析金融產(chǎn)品的真實權(quán)屬和內(nèi)部結(jié)構(gòu)，進而實行相應(yīng)的金融監(jiān)管。穿透式監(jiān)管中的“穿透”像一柄達摩克利斯之劍高懸于金融市場之上，矛頭直指層巒疊嶂的投資迷霧，運用“穿透術(shù)”剝開層層面紗，(22)參見蔡玉梅：《聚焦穿透式金融監(jiān)管》，載《時代金融》2017年第25期，第56-57頁。將實質(zhì)重于形式原則貫穿始終，促使資本市場中最終投資者和底層資產(chǎn)的真實身份展露無遺，讓非法資本無處遁形，最終實現(xiàn)實質(zhì)化監(jiān)管。

中國人民銀行在《FinTech發(fā)展規(guī)劃》中指出，穿透式監(jiān)管的目的在于“透過金融創(chuàng)新表象全方位、自動化分析金融業(yè)務(wù)本質(zhì)和法律關(guān)系，精準識別、防范和化解金融風(fēng)險，強化監(jiān)管滲透的深度和廣度”。(23)參見《金融科技(FinTech)發(fā)展規(guī)劃(2019—2021年)》(二十一)中規(guī)定：“提升穿透式監(jiān)管能力……綜合全流程監(jiān)管信息建立監(jiān)測分析模型，把資金來源、中間環(huán)節(jié)與最終投向穿透聯(lián)接起來，透過金融創(chuàng)新表象全方位、自動化分析金融業(yè)務(wù)本質(zhì)和法律關(guān)系，精準識別、防范和化解金融風(fēng)險，強化監(jiān)管滲透的深度和廣度。引導(dǎo)金融機構(gòu)積極配合實施穿透式監(jiān)管，通過系統(tǒng)接口準確上送經(jīng)營數(shù)據(jù)，合理應(yīng)用信息技術(shù)加強合規(guī)風(fēng)險監(jiān)測，提升智能化、自動化合規(guī)能力和水平，持續(xù)有效滿足金融監(jiān)管要求。”中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會秘書長陸書春同樣強調(diào)“實質(zhì)重于形式原則”在金融科技穿透式監(jiān)管中的重要性，要求按照“實質(zhì)重于形式”的原則甄別金融科技的本質(zhì)屬性。(24)陸書春：《發(fā)揮行業(yè)自律作用 助力金融科技穿透式監(jiān)管》，載《金融電子化》2017年第5期，第27頁。據(jù)此，金融科技穿透式監(jiān)管的整體制度設(shè)計應(yīng)當始終圍繞實質(zhì)重于形式的原則展開，利用“事實發(fā)現(xiàn)”途徑推動金融科技向“信用”實質(zhì)回歸。(25)參見鄭丁灝：《論金融科技的穿透式監(jiān)管》，載《西南金融》2021年第1期，第19-20頁。唯有如此，才能探明金融科技的真實權(quán)屬和內(nèi)部結(jié)構(gòu)，把握金融科技資金流向的全過程，促使監(jiān)管真正收獲實效，維護經(jīng)濟穩(wěn)定和金融安全。

(二)遵循行政法上的比例原則

比例原則源于普魯士行政法，適用于所有的行政領(lǐng)域，是指行政機關(guān)在采取某項措施時，必須保證手段、目的與結(jié)果之間符合妥當性、必要性和相稱性。(26)參見張明楷：《法益保護與比例原則》，載《中國社會科學(xué)》2017年第7期，第93-94頁。穿透式監(jiān)管作為金融監(jiān)管的一種具體模式，應(yīng)當堅持金融監(jiān)管的基本理論，而金融監(jiān)管權(quán)在本質(zhì)上屬于行政權(quán)，故針對金融科技實施穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當嚴格遵循行政法上的比例原則，明確穿透式監(jiān)管的法定邊界，確保行政權(quán)力合理適度干預(yù)。據(jù)此，穿透式監(jiān)管并非強行干預(yù)金融科技的正常運營發(fā)展，而是根據(jù)金融科技主體自行闡述的資金來源及運作流程，探明金融科技產(chǎn)品的真實權(quán)屬及內(nèi)部結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)對金融科技業(yè)務(wù)項下金融主體和金融產(chǎn)品的全覆蓋監(jiān)管。

為此，針對金融科技實施穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當以合法依規(guī)監(jiān)管為底線，落實以下兩點基本要求：第一，金融監(jiān)管機關(guān)必須嚴格控制信息穿透的深度，在法律法規(guī)的框架下行使自由裁量權(quán)，謹防行政權(quán)力借機過度擴張，進而侵犯金融科技主體合法權(quán)益的情形發(fā)生。金融科技穿透式監(jiān)管的核心在于實現(xiàn)穿透式信息披露，這意味著部分“私人信息”將在特定條件下轉(zhuǎn)化為“公開信息”，(27)參見葉林、吳燁：《金融市場的“穿透式”監(jiān)管論綱》，載《法學(xué)》2017年第12期，第19頁。易引發(fā)維護公共安全與企業(yè)信息保護之間的沖突。第二，金融監(jiān)管機關(guān)實施穿透式監(jiān)管必須把握必要的限度，明確金融科技業(yè)務(wù)信息披露的范圍，平衡風(fēng)險控制與鼓勵金融創(chuàng)新之間的關(guān)系，協(xié)調(diào)金融科技創(chuàng)新與金融市場監(jiān)管。既要防止因過度監(jiān)管而抑制金融科技創(chuàng)新活力，又要達到理想的金融監(jiān)管效果，確保及時捕捉到金融風(fēng)險。(28)曹錦秋、任怡多：《資管計劃穿透式監(jiān)管法律問題研究》，載《遼寧大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》2018年第5期，第119頁。

(三)堅持因地施策的差異化原則

以金融科技企業(yè)的地區(qū)分布情況來看，我國金融科技企業(yè)呈集聚發(fā)展趨勢，金融科技行業(yè)顯現(xiàn)出鮮明的地域性特征。具體來講，金融科技企業(yè)主要分布于北京、上海、廣東三個經(jīng)濟發(fā)展水平全國領(lǐng)先的地域，目前形成了以北京、天津為主的京津冀聚集區(qū)，以上海、浙江為主的長三角聚集區(qū)和以廣東、香港為主的粵港澳大灣區(qū)三大集聚區(qū)，并且在整個金融科技行業(yè)占據(jù)了絕對份額。與此形成明顯對比的是，剩余所有地區(qū)金融科技企業(yè)的總體數(shù)量不及上述三大地區(qū)中的任何一處。(29)馮姣姣、周君、馮詩楠：《賽智時代：2020年我國金融科技產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究》，https://new.qq.com/rain/a/20210324A09U8200，2021年6月24日訪問。這表明，金融科技行業(yè)具有典型的地域性特征，不同地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展水平直接影響金融科技行業(yè)的發(fā)展速度。若某地的經(jīng)濟發(fā)展水平較高，則該地區(qū)的金融科技行業(yè)往往發(fā)展迅猛；反之，若某地的經(jīng)濟發(fā)展水平較低，則該地區(qū)的金融科技行業(yè)通常發(fā)展緩慢。據(jù)此，在堅持全國統(tǒng)一指導(dǎo)理念的基礎(chǔ)上，各地區(qū)在實施金融科技穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當充分考慮本地的現(xiàn)實情況，結(jié)合各自金融科技行業(yè)的發(fā)展特點，因地制宜地制定金融科技穿透式監(jiān)管的具體規(guī)則。

為落實因地施策的基本原則，獲得良好的金融監(jiān)管實效，應(yīng)當堅持差異化的監(jiān)管路徑：一方面，對于當前處于金融科技行業(yè)領(lǐng)先地位的地區(qū)，應(yīng)當側(cè)重于維護金融安全和穩(wěn)定金融秩序，實行較為嚴格的穿透式監(jiān)管措施，謹防金融科技衍生出不可控制的風(fēng)險，造成整個金融行業(yè)的劇烈震蕩。自金融科技在我國興起以來，國家始終堅持鼓勵金融科技創(chuàng)新的理念，未曾對金融科技行業(yè)發(fā)展予以額外限制。為防止金融科技領(lǐng)域恣意發(fā)展，滋生不可化解的系統(tǒng)性金融風(fēng)險，應(yīng)當對現(xiàn)階段已經(jīng)發(fā)展到一定規(guī)模的金融科技企業(yè)進行嚴格監(jiān)管。另一方面，對于目前金融科技行業(yè)發(fā)展水平落后的地區(qū)，應(yīng)當大力鼓勵金融科技創(chuàng)新，實行較為寬松的穿透式監(jiān)管措施，促使金融科技迸發(fā)出無盡的活力與生命力。簡言之，對于金融科技行業(yè)發(fā)展薄弱的地區(qū)，只要堅持不間斷地持續(xù)穿透，確保金融風(fēng)險控制在安全范圍之內(nèi)，便應(yīng)鼓勵該地的金融科技企業(yè)探索金融創(chuàng)新，持續(xù)開發(fā)新型的金融科技產(chǎn)品，從而更好地服務(wù)于實體經(jīng)濟的發(fā)展。

四、金融科技穿透式監(jiān)管制度的法律設(shè)計

(一)確立多元化金融科技穿透式監(jiān)管主體

關(guān)于金融科技的監(jiān)管主體，《FinTech發(fā)展規(guī)劃》要求建立健全創(chuàng)新管理機制，構(gòu)建行業(yè)監(jiān)管、社會監(jiān)督、協(xié)會自律、機構(gòu)自治的多位一體治理體系，共同打造全社會協(xié)同共治的治理格局。(30)《金融科技(FinTech)發(fā)展規(guī)劃(2019—2021年)》(二十二)中規(guī)定：“建立健全創(chuàng)新管理機制……構(gòu)建行業(yè)監(jiān)管、社會監(jiān)督、協(xié)會自律、機構(gòu)自治的多位一體治理體系，共同打造全社會協(xié)同共治的治理格局……確保創(chuàng)新產(chǎn)品不突破監(jiān)管要求和法律法規(guī)，不引發(fā)系統(tǒng)性金融風(fēng)險?！边@表明針對金融科技領(lǐng)域?qū)嵭械慕鹑诒O(jiān)管，應(yīng)當打破傳統(tǒng)由金融監(jiān)管機關(guān)單一主體監(jiān)管的機制，打造政府監(jiān)管、行業(yè)自律、社會監(jiān)督、機構(gòu)自治“四位一體”的創(chuàng)新風(fēng)險防線，充分發(fā)揮社會各界的監(jiān)管力量，及時發(fā)現(xiàn)金融科技創(chuàng)新產(chǎn)品的風(fēng)險隱患，筑牢金融科技創(chuàng)新的安全防火墻。

為有效遏制金融科技領(lǐng)域所存在的多重風(fēng)險，應(yīng)當構(gòu)建多位一體的金融科技穿透式監(jiān)管主體。具體路徑為：首先，明確中國人民銀行金融科技委員會統(tǒng)籌協(xié)調(diào)的法律地位。金融科技委員會旨在加強金融科技工作的研究規(guī)劃與統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，(31)人民銀行成立金融科技(FinTech)委員會，http://www.pbc.gov.cn/goutongjiaoliu/113456/113469/3307529/index.html，2021年5月15日訪問。負責(zé)金融監(jiān)管的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，處理各金融監(jiān)管機關(guān)之間的爭議，實現(xiàn)各監(jiān)管機構(gòu)的相互配合。這與金融科技跨行業(yè)經(jīng)營、交叉性金融科技產(chǎn)品創(chuàng)新下實施穿透式監(jiān)管的現(xiàn)實需求完美契合。其次，落實銀保監(jiān)會及證監(jiān)會的具體監(jiān)管職責(zé)。確立銀保監(jiān)會及證監(jiān)會在金融科技微觀審慎監(jiān)管框架中的主導(dǎo)地位，強化其對金融科技主體實施市場準入和日常監(jiān)管的特定職責(zé)。再次，確立金融行業(yè)協(xié)會的輔助監(jiān)管地位。金融監(jiān)管機關(guān)雖然在大多數(shù)情況下能夠有效糾正和排除那些破壞市場競爭的因素，但政府監(jiān)管也存在濫用權(quán)力尋租腐敗和資源配置效率低下的弊端，而相關(guān)行業(yè)自律組織卻能發(fā)揮其自身的強大優(yōu)勢。最后，引入新聞媒體與金融消費者的補充監(jiān)管力量，并建立金融科技主體內(nèi)部監(jiān)管機制。一方面，媒體輿論、金融消費者等社會監(jiān)督主體具有靈活的監(jiān)督方式和途徑，能夠發(fā)揮特有的監(jiān)督作用，在最短的時間范圍內(nèi)實現(xiàn)監(jiān)管效應(yīng)；另一方面，金融科技主體熟悉每個金融科技產(chǎn)品及各項金融科技業(yè)務(wù)，通過建立自身的內(nèi)部監(jiān)管機制，能夠及時發(fā)現(xiàn)金融風(fēng)險并加以有效控制。

(二)細化金融科技穿透式監(jiān)管的具體對象

鑒于金融科技創(chuàng)新有別于傳統(tǒng)金融運營模式，其金融風(fēng)險并非主要由投資者所引發(fā)，且金融科技產(chǎn)品具備高度的信息化屬性，故而需要對金融科技穿透式監(jiān)管的對象作出一定的調(diào)整。據(jù)此，為達到更具針對性的監(jiān)管效果，亟需細化金融科技穿透式監(jiān)管的具體對象，確定對金融科技主體和金融科技產(chǎn)品實施穿透式監(jiān)管應(yīng)當滿足的具體標準，明確實施穿透式監(jiān)管所要達到的具體程度。

其一，在金融科技穿透式監(jiān)管的主體上，將金融機構(gòu)和金融科技企業(yè)一并納入監(jiān)管范圍。金融科技既包括傳統(tǒng)金融機構(gòu)通過技術(shù)創(chuàng)新升級改造已有金融業(yè)務(wù)，也包括借助新興技術(shù)跨界開展金融業(yè)務(wù)或者為金融機構(gòu)提供技術(shù)服務(wù)的金融科技企業(yè)。(32)在傳統(tǒng)分業(yè)分段式的機構(gòu)監(jiān)管模式下，金融科技創(chuàng)新催生的各類金融科技企業(yè)游離于之外，并不屬于被監(jiān)管對象。然而，縱觀金融科技行業(yè)的主體類型，金融科技企業(yè)發(fā)揮著舉足輕重的推動作用，是金融科技主體的最主要類型，故應(yīng)將其列為穿透式監(jiān)管的重點監(jiān)管對象。根據(jù)金融科技企業(yè)的不同規(guī)模和業(yè)務(wù)類型，可以將其分為跨界開展金融業(yè)務(wù)的BigTech與為金融機構(gòu)提供技術(shù)服務(wù)的第三方金融科技機構(gòu)。針對二者實施穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當堅持差異化的衡量標準：一方面，盡管BigTech的主營業(yè)務(wù)仍然是技術(shù)服務(wù)，但其依托信息技術(shù)涉足金融服務(wù)時，在實質(zhì)層面觸及資金融通、支付清算等金融功能，本質(zhì)上已經(jīng)屬于金融服務(wù)的業(yè)務(wù)范疇。故在對BigTech進行穿透時，既應(yīng)審查其名義上的控股股東或主要股東，亦應(yīng)通過BigTech的資金流向，核查背后的實際控制人和最終受益人，從而探明BigTech內(nèi)部完整的股權(quán)結(jié)構(gòu)。(33)參見鄭丁灝：《論金融科技的穿透式監(jiān)管》，載《西南金融》2021年第1期，第19-20頁。另一方面，第三方金融科技機構(gòu)雖然并非直接參與金融服務(wù)，但其為金融機構(gòu)搭建信息服務(wù)平臺或提供數(shù)據(jù)存儲類業(yè)務(wù)等科技服務(wù)，為金融機構(gòu)運營金融科技業(yè)務(wù)提供必要的技術(shù)支持，既是金融科技業(yè)務(wù)得以順利開展的前提條件，又是促進金融科技產(chǎn)品不斷創(chuàng)新的關(guān)鍵因素。故在對第三方金融科技機構(gòu)進行穿透時，應(yīng)當關(guān)注其與傳統(tǒng)金融機構(gòu)之間的業(yè)務(wù)往來，防止假借技術(shù)合作的名義，將金融機構(gòu)主營業(yè)務(wù)予以外包的情形發(fā)生，嚴格劃定二者各自的業(yè)務(wù)范圍，不得逾越界限引發(fā)監(jiān)管套利。

其二，在金融科技穿透式監(jiān)管的產(chǎn)品上，以金融數(shù)據(jù)和復(fù)雜算法為監(jiān)管對象。針對金融科技的金融數(shù)據(jù)和復(fù)雜算法，在實施穿透式監(jiān)管時應(yīng)當有所側(cè)重：一方面，金融科技通過改變數(shù)據(jù)管理方式，從以物理網(wǎng)點為主的人工方式，到以互聯(lián)網(wǎng)、智能終端為主的自動方式，數(shù)據(jù)采集手段更先進、渠道更多元、維度更豐富。這促使作為金融行業(yè)核心資產(chǎn)的金融數(shù)據(jù)呈現(xiàn)出爆發(fā)式的增長態(tài)勢，逐漸衍生成為金融科技監(jiān)管的本源所在。(34)參見楊東：《監(jiān)管科技：金融科技的監(jiān)管挑戰(zhàn)與維度建構(gòu)》，載《中國社會科學(xué)》2018年第5期，第83-84頁。據(jù)此，對于金融數(shù)據(jù)實施穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當著重解決數(shù)據(jù)治理難題，借助金融數(shù)據(jù)信息披露平臺，以數(shù)據(jù)合規(guī)與數(shù)據(jù)協(xié)作為基礎(chǔ)，強化金融數(shù)據(jù)安全保護。另一方面，金融科技的復(fù)雜算法由加密后的數(shù)字代碼組成，除金融交易關(guān)系的當事人以外，其他人無從知曉任何金融信息。由此，金融監(jiān)管部門亦無法掌握當事人的賬戶資料及資金信息，只能依靠被監(jiān)管主體自行上報的數(shù)據(jù)進行風(fēng)險評估，難以實現(xiàn)對金融科技產(chǎn)品的有效監(jiān)管。據(jù)此，對于復(fù)雜算法實施穿透式監(jiān)管時，應(yīng)當實行嚴密的算法監(jiān)控，通過借助各類金融監(jiān)管科技，掌握金融科技產(chǎn)品的內(nèi)置算法，進而明確算法的透明性與可解釋性。

(三)明確金融科技穿透式監(jiān)管的操作路徑

縱觀人類金融發(fā)展史，可謂是技術(shù)元素不斷融入并持續(xù)推動金融創(chuàng)新的過程。由于金融監(jiān)管所具有的天然滯后性，我國歷次金融創(chuàng)新都走在了金融監(jiān)管的前面，這極易導(dǎo)致金融發(fā)展嚴重失序和金融風(fēng)險成倍積聚。因而，遵循數(shù)字金融發(fā)展趨勢推動監(jiān)管科技建設(shè)，著力縮短創(chuàng)新與監(jiān)管之間的距離，實現(xiàn)金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管協(xié)調(diào)發(fā)展，是金融監(jiān)管部門亟需妥善解決的問題。據(jù)此，針對金融科技領(lǐng)域?qū)嵤┐┩甘奖O(jiān)管，在很大程度上有賴于監(jiān)管技術(shù)的支持。為有效滿足金融監(jiān)管的技術(shù)需要，作為金融監(jiān)管行業(yè)的一種新興趨勢，監(jiān)管科技正在成為金融科技的重要組成部分。國際金融協(xié)會(IIF)將監(jiān)管科技(RegTech)定義為“能夠高效和有效解決監(jiān)管和合規(guī)性要求的新技術(shù)”，其依托強大的金融科技產(chǎn)業(yè)，在人工智能、大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、機器學(xué)習(xí)、虛擬化、API、數(shù)據(jù)挖掘和分析以及云計算等主要金融科技技術(shù)的支持下創(chuàng)立。監(jiān)管科技的最大優(yōu)勢在于，借助大數(shù)據(jù)、云計算和人工智能等技術(shù)的應(yīng)用，通過數(shù)據(jù)編程簡化合規(guī)程序，自動高效地搜索法律法規(guī)，并處理結(jié)構(gòu)化和非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)，實現(xiàn)監(jiān)管數(shù)據(jù)的全面、公開、透明，有效幫助監(jiān)管部門統(tǒng)計與分析相關(guān)數(shù)據(jù)。

為此，金融科技穿透式監(jiān)管應(yīng)當依托監(jiān)管科技的發(fā)展，及時掌握金融科技的數(shù)據(jù)信息，實現(xiàn)對金融科技的實時穿透和風(fēng)險監(jiān)測。(35)Chrls Brummer and Yesha Yadav, Fintech and the Innovation Trilemma. The Georgetown Law Journal, 2019(02), p. 265.具體包括以下兩條路徑：第一，借助大數(shù)據(jù)等監(jiān)管科技手段，全方位收集金融科技數(shù)據(jù)信息。獲取金融科技數(shù)據(jù)信息是實現(xiàn)有效金融監(jiān)管的前提和基礎(chǔ)，(36)William Magnuson, Regulating Fintech. Vanderbilt Law Review, 2018(04), p. 1215.數(shù)據(jù)信息的掌握情況直接決定著監(jiān)管機關(guān)應(yīng)當采取何種監(jiān)管措施。唯有全面掌握金融科技的發(fā)行數(shù)據(jù)、交易數(shù)據(jù)等各類數(shù)據(jù)信息，才能確保監(jiān)管機關(guān)作出類型規(guī)范、強度適宜的監(jiān)管行為。據(jù)此，金融監(jiān)管部門應(yīng)將監(jiān)管的技術(shù)系統(tǒng)直接連接到各個金融科技主體的后臺系統(tǒng)之中，實現(xiàn)金融科技數(shù)據(jù)信息的實時獲取。(37)參見楊東：《監(jiān)管科技：金融科技的監(jiān)管挑戰(zhàn)與維度建構(gòu)》，載《中國社會科學(xué)》2018年第5期，第83-84頁。第二，建立金融科技信息披露平臺，實現(xiàn)金融科技數(shù)據(jù)的實時共享。針對收集到的金融科技數(shù)據(jù)信息，金融監(jiān)管部門依據(jù)比例原則進行甄別和衡量后，應(yīng)將能夠公開的數(shù)據(jù)信息及時上傳到金融科技信息披露平臺，保證監(jiān)管機關(guān)、行業(yè)協(xié)會和金融消費者能夠充分知曉每個金融科技產(chǎn)品的各項數(shù)據(jù)，打破各行業(yè)、各部門之間的信息孤島壁壘，提高信息的透明度和使用效率，有效降低信息不對稱所帶來的負面影響。(38)參見張守文：《經(jīng)濟法的法治理論構(gòu)建：維度與類型》，載《當代法學(xué)》2020年第3期，第138頁。

五、結(jié)語

金融科技創(chuàng)新在顛覆傳統(tǒng)金融業(yè)態(tài)的同時，亦促使金融監(jiān)管模式走向革新。穿透式監(jiān)管不僅能夠化解金融科技監(jiān)管困境，還能有效防范金融科技所帶來的多重風(fēng)險，實現(xiàn)金融科技創(chuàng)新與維護金融安全的價值平衡。通過監(jiān)管主體、監(jiān)管對象和監(jiān)管路徑三個方面，構(gòu)建金融科技穿透式監(jiān)管法律制度，對于促使金融科技為實體經(jīng)濟提供“精準滴灌式”的金融服務(wù)，為全面推動經(jīng)濟社會發(fā)展注入金融創(chuàng)新活水，以及為國家振興騰飛插上豐滿的金融羽翼具有重大深遠的現(xiàn)實意義。