建筑行業(yè)從業(yè)人員刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)警示

戴學(xué)良

云南振潤(rùn)律師事務(wù)所，云南 昆明 650000

近年來，隨著我國(guó)綜合國(guó)力的強(qiáng)盛和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的迅猛發(fā)展，國(guó)家加大了各項(xiàng)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)力度，房地產(chǎn)市場(chǎng)也出現(xiàn)了良好的發(fā)展勢(shì)頭，越來越多的從業(yè)人員進(jìn)入建筑行業(yè)。但是，隨著市場(chǎng)的逐步趨于飽和，建筑行業(yè)市場(chǎng)整體出現(xiàn)了一定的下滑趨勢(shì)，國(guó)家及政府也對(duì)建筑行業(yè)進(jìn)行了長(zhǎng)期的合法合規(guī)整治，同時(shí)隨著市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的日益激烈和建筑行業(yè)難度的進(jìn)一步加大，越來越多的民事、刑事案例相繼發(fā)生，拒絕執(zhí)行法院判決裁定、賄賂、挪用資金、偽造印章等違法犯罪行為也越來越多，給建筑行業(yè)從業(yè)人員帶來了極大的刑事責(zé)任負(fù)擔(dān)。本文主要從建筑行業(yè)刑事案件的類型、案件原因、刑事犯罪防范存在的問題，以及解決的意見建議進(jìn)行論述。

一、建筑行業(yè)可能發(fā)生的刑事案件及涉事人員

（一）建筑行業(yè)可能發(fā)生的刑事案件

從分析江浙地區(qū)建筑工程刑事責(zé)任糾紛的案件數(shù)量中，可以看出，挪用資金罪和行賄罪、單位行賄罪占的比例比較大，約為64%；偽造印章罪占的比重也比較大，約占16%，因此挪用資金罪、行賄罪和偽造印章罪三項(xiàng)罪總共占比達(dá)到了79%，顯著屬于多發(fā)高發(fā)頻發(fā)的刑事案例。此外，職務(wù)侵占罪、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬罪等案件的發(fā)生頻率也相對(duì)比較高，只是占的比例沒有前三種罪高，但是同樣值得仔細(xì)分析和研究。

（二）涉及刑事犯罪的人員

通過對(duì)建筑行業(yè)可能發(fā)生的刑事案件的分析可以看出，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，也就是通常建筑行業(yè)所說的項(xiàng)目經(jīng)理，是大部分刑事案件的主要責(zé)任人或者重要責(zé)任人，建筑行業(yè)其他崗位人員涉及刑事案件的比例雖然不高，但一旦涉及刑事案件，都會(huì)對(duì)個(gè)人和公司造成十分惡劣的影響，帶來極大損失。因此，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和相關(guān)財(cái)務(wù)人員等涉及建筑行業(yè)重要崗位的人員是建筑行業(yè)防控刑事犯罪的重要對(duì)象。

二、建筑行業(yè)發(fā)生刑事案件的種類及表現(xiàn)

（一）項(xiàng)目經(jīng)理犯罪類型

為了實(shí)現(xiàn)資源的整合，尤其是信息、資本、人才等相關(guān)資源的整合，在工程建設(shè)領(lǐng)域逐漸形成了項(xiàng)目經(jīng)理承包制度，并逐步在全國(guó)范圍內(nèi)推廣使用。項(xiàng)目經(jīng)理參與比較多的是業(yè)務(wù)的承接、人員管理、物資采購(gòu)等工作，具有較大的人事任免權(quán)和資金支配使用權(quán)和項(xiàng)目管理權(quán)。但是部分項(xiàng)目經(jīng)理沒有充分認(rèn)清當(dāng)前復(fù)雜嚴(yán)峻的形勢(shì)，仍然按照傳統(tǒng)固有的思路、辦法開展相關(guān)工作，從而構(gòu)成了行賄罪、挪用資金罪、偽造印章罪等違法犯罪案件。主要表現(xiàn)：一是使用違法手段爭(zhēng)取項(xiàng)目，主要是靠關(guān)系、搞利益輸送；二是擅自采購(gòu)物資，為圖工作方便，置公司的各項(xiàng)規(guī)章制度于不顧，甚至是簽訂虛假合同，造成公司財(cái)產(chǎn)損失；三是擅自收取費(fèi)用，項(xiàng)目經(jīng)理可能編制各種理由，向施工人員、勞務(wù)班組收取費(fèi)用、保證金、禮金等，并且收取后不入賬，私設(shè)金庫(kù)中飽私囊。

（二）分支機(jī)構(gòu)犯罪類型

分支機(jī)構(gòu)內(nèi)部承包的做法在建筑行業(yè)比較普遍，分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，雖然不具有獨(dú)立的法人人格，但是仍然能夠獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，能夠進(jìn)行項(xiàng)目承接、項(xiàng)目管理、資金管理和人事管理等，但是分公司往往可能存在隱瞞、粉飾、偽造等相關(guān)行為，最終導(dǎo)致串通投標(biāo)、項(xiàng)目經(jīng)理職務(wù)犯罪等。分析主要原因如下：一是分公司獨(dú)立把控風(fēng)險(xiǎn)的能力比較欠缺，與總公司相比，沒有更強(qiáng)的法律專業(yè)人士團(tuán)隊(duì)；二是分公司目無(wú)法紀(jì)，為了追求利益，不惜違法犯罪，包括但不限于串通投標(biāo)、職務(wù)犯罪、拒不支付勞動(dòng)報(bào)酬和挪用資金等；三是分公司背后有總公司承擔(dān)責(zé)任，所以分公司在進(jìn)行某些項(xiàng)目時(shí)，沒有過多地重視自身承擔(dān)責(zé)任的能力，導(dǎo)致敬畏心不足；四是法律規(guī)定單位犯罪的情況比較少，更加助長(zhǎng)了分公司的氣焰。

（三）企業(yè)財(cái)務(wù)犯罪類型

多層級(jí)設(shè)立的公司，由于分支機(jī)構(gòu)設(shè)置比較多，總公司為了控制管理好下級(jí)公司，往往會(huì)向下級(jí)公司派出財(cái)務(wù)人員，由此造成下級(jí)公司對(duì)本公司的財(cái)務(wù)工作管理存在先天不足：一是不敢管，害怕引起總公司的不滿，從而影響下級(jí)公司的建設(shè)發(fā)展和人員晉升；二是管不好，總公司分配到下級(jí)公司的財(cái)務(wù)人員，一般只愿意接受總公司的管理，下級(jí)公司在管理時(shí)，存在指揮不動(dòng)等問題；三是存在隱患，在財(cái)務(wù)人員變動(dòng)時(shí)，一些出納和會(huì)計(jì)可能會(huì)一人多崗，造成一定違法犯罪的隱患，例如收款不入賬、擅自更改銀行記錄、挪用公司資金等行為。

三、建筑領(lǐng)域刑事犯罪的原因

（一）印章管理難度較大

印章作為公司的重要證明，被偽造的可能性比較大，實(shí)踐中也確實(shí)存在許多公司被偽造印章的情況。雖然偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體印章屬于犯罪行為，并且屬于妨害社會(huì)管理秩序罪的范疇，但是由于偽造印章的成本比較低，卻能帶來較大的利益，由此偽造印章的行為屢禁不止。通常來說，建筑行業(yè)中許多民事訴訟中才發(fā)現(xiàn)印章被偽造，進(jìn)而通過鑒定來確認(rèn)具體偽造印章的行為。偽造印章行為通常涉及刑民交叉案件，偽造印章罪通常與合同詐騙罪、虛假訴訟罪聯(lián)系在一起。正是由于偽造印章的行為在刑事立案和民事審判中的作用，以及在罪與非罪、此罪與彼罪中的重要作用，包括印章在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的重要作用，必須引起高度重視。在實(shí)踐中，建設(shè)工程企業(yè)發(fā)現(xiàn)偽造印章的線索后，被司法機(jī)關(guān)要求必須前往犯罪行為發(fā)生地，即偽造印章地進(jìn)行立案，但是由于項(xiàng)目經(jīng)理的不配合，因此很難或是難以較快立案。此外，關(guān)于偽造建設(shè)工程企業(yè)項(xiàng)目部印章的行為是否符合偽造印章罪的客觀要件，在司法實(shí)踐中確實(shí)還存在許多爭(zhēng)議，由此造成有的項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)人或者是其他犯罪嫌疑人有打擦邊球的嫌疑。應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到偽造項(xiàng)目部印章的行為在建筑行業(yè)比較普遍，通過調(diào)查了解，許多建筑行業(yè)的企業(yè)，都或多或少地涉及或者被涉及偽造項(xiàng)目部印章的行為，因此其社會(huì)危害性不容忽視，可能導(dǎo)致的結(jié)果就是，涉及失信違約的損害賠償，或者是涉及公私財(cái)物被侵占、詐騙等刑事責(zé)任［1］。

（二）部分人員法紀(jì)意識(shí)淡薄

一是項(xiàng)目經(jīng)理存在打擦邊球的嫌疑。在司法實(shí)踐中，項(xiàng)目經(jīng)理職務(wù)犯罪的認(rèn)定比較困難，主要原因是：項(xiàng)目經(jīng)理犯罪的主體認(rèn)定與建筑行業(yè)特點(diǎn)不太符合，在具體案件的查辦中，司法機(jī)關(guān)對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理職務(wù)犯罪主體認(rèn)定要求很高，要求提供勞動(dòng)合同、繳納社保證明、工資發(fā)放記錄等，但是實(shí)際情況是，項(xiàng)目經(jīng)理通常不只在一家建設(shè)工程企業(yè)承接業(yè)務(wù)，可能同時(shí)承接多家，但是現(xiàn)在的社會(huì)保障制度則是，一人一個(gè)社保賬號(hào)，那么甲公司給項(xiàng)目經(jīng)理購(gòu)買社保后，則乙公司不能給項(xiàng)目經(jīng)理同時(shí)購(gòu)買社保，當(dāng)項(xiàng)目經(jīng)理在乙公司涉嫌職務(wù)犯罪時(shí)，那么職務(wù)犯罪的主體認(rèn)定就會(huì)存在一定困難。正是因?yàn)榻ㄖ袠I(yè)的實(shí)踐特點(diǎn)，有的項(xiàng)目經(jīng)理也找準(zhǔn)了司法機(jī)關(guān)的工作思路，因此部分項(xiàng)目經(jīng)理故意尋找法律漏洞，為自己的違法犯罪找到“突破口”。二是公司企業(yè)負(fù)責(zé)人不能準(zhǔn)確識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)。在建筑工程行業(yè)，相互借款、墊資十分普遍，大部分建筑公司都曾經(jīng)涉及，但是有的公司認(rèn)為，如果借款人與建筑工程企業(yè)辦理了借款手續(xù)，建設(shè)工程企業(yè)則不能既要求收取工程款，又要求借款人歸還借款，所以在認(rèn)定職務(wù)犯罪時(shí)，無(wú)法準(zhǔn)確區(qū)別犯罪的客體。但是事實(shí)上，借款額度范圍內(nèi)借款可能不被認(rèn)定為職務(wù)犯罪的客體，但是借款額度外的部分極有可能被認(rèn)定為職務(wù)犯罪的客體，而如果額度范圍內(nèi)的資金沒有嚴(yán)格按照要求辦理借款手續(xù)，或者相關(guān)人員實(shí)施了串通行為或者無(wú)權(quán)處分的行為，那么就可以認(rèn)定借款的意思表示不是企業(yè)的真實(shí)意思表示，因此辦理借款的人就可能成為職務(wù)侵占罪、挪用資金罪的共犯，在這個(gè)方面，公司企業(yè)負(fù)責(zé)人的風(fēng)險(xiǎn)最大。

（三）共同犯罪的情況比較多

由于建筑行業(yè)存在很大利潤(rùn)，特別是通過違法犯罪手段獲取的利潤(rùn)更大，導(dǎo)致許多建筑工程行業(yè)人員相互共同犯罪的情況時(shí)有發(fā)生。在司法實(shí)踐過程中發(fā)現(xiàn)，建設(shè)工程企業(yè)在與勞務(wù)班組、材料供應(yīng)商、設(shè)備租賃商等產(chǎn)生的民事糾紛中，發(fā)現(xiàn)還存在偽造印章、合同詐騙、職務(wù)侵占、挪用資金、非法占有等犯罪行為，通過進(jìn)一步深入調(diào)查發(fā)現(xiàn)，以上形式的犯罪很多時(shí)候是不同崗位、不同公司的人員共同行為，或者相互串通導(dǎo)致的結(jié)果。例如合同詐騙，合同詐騙在形式上是通過合法簽訂物資采購(gòu)合同、工程建設(shè)合同或者技術(shù)咨詢服務(wù)合同等，合法有效的合同簽訂后，合同甲乙雙方通過虛構(gòu)貨物、虛建工程、虛擬咨詢等方式騙取公司合法財(cái)產(chǎn)，從而達(dá)到侵占公司財(cái)物的目的，這種形式比較隱蔽，在實(shí)踐中也比較普遍，司法機(jī)關(guān)在進(jìn)行調(diào)查取證時(shí)也存在較大困難，也正是這些原因，導(dǎo)致部分人員為了追求利益的最大化或者是非法利益，不惜采取犯罪的手段。除了合同詐騙犯罪以外，偽造印章、職務(wù)侵占、挪用資金、非法占有等犯罪行為，在建筑施工行業(yè)也通常不是單獨(dú)或者一個(gè)人獨(dú)立完成的犯罪，多人多公司同時(shí)犯罪的情況在建筑行業(yè)比較普遍，共同犯罪不僅涉及的人數(shù)眾多，且涉及的價(jià)值數(shù)額往往也比較大，一旦公司或者企業(yè)存在以上情況，不僅會(huì)給公司造成極大的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)，并且負(fù)面影響也比較大，因此需要引起高度重視［2］。

四、相關(guān)意見與建議

（一）積極完善相關(guān)法規(guī)制度

正如前言所述，當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會(huì)領(lǐng)域，包括但不限于建筑行業(yè)，正處于建設(shè)發(fā)展的上升期，在如今經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢(shì)一片大好的情形下，也隨之產(chǎn)生了許多風(fēng)險(xiǎn)隱患，特別是刑事犯罪方面的風(fēng)險(xiǎn)隱患。為了解決風(fēng)險(xiǎn)隱患，可以考慮如下方面：一是明確建筑工程企業(yè)或者公司注冊(cè)地具有司法管轄權(quán)，以堵塞漏洞，防止管轄難的問題；二是建議針對(duì)職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、行賄受賄罪等犯罪的主體認(rèn)定上，應(yīng)當(dāng)一定程度上突破當(dāng)前受限于繳納社保、發(fā)放工資記錄、上班打卡記錄等形式要件，而是以具體行為人之具體行為來認(rèn)定是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪或者挪用資金罪，以避免部分人員故意規(guī)避法律制裁；三是在侵占罪和挪用資金罪等建筑工程行業(yè)刑事犯罪的客體認(rèn)定上，對(duì)客體是否屬于公司財(cái)產(chǎn)的問題，一方面是需要進(jìn)一步明確無(wú)論工程是否完結(jié)，均應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際所犯的罪行進(jìn)行處罰，另一方面是對(duì)于墊資行為，也應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合查實(shí)的證據(jù)進(jìn)行綜合評(píng)判；四是進(jìn)一步細(xì)化和明確建筑施工行業(yè)刑事犯罪的區(qū)別，例如挪用資金罪、職務(wù)侵占罪、偽造印章罪、詐騙罪、妨害作證罪、幫助偽造證據(jù)罪等常見犯罪，確保程序清晰，界限明確。

（二）加大建筑企業(yè)自身的管控

建筑企業(yè)，作為以利益為目的的公司，在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)過程中，極有可能因?yàn)槔嬲T惑而導(dǎo)致違規(guī)違紀(jì)違法行為。因此，建筑企業(yè)一定要加強(qiáng)事前的預(yù)防、事中監(jiān)管和事后審查。通過大量事實(shí)研究表明，建筑行業(yè)公司的自身努力防控與刑事犯罪的減少有極其重要的聯(lián)系，這點(diǎn)需要引起廣大建筑行業(yè)的認(rèn)同。對(duì)于一些較大的公司而言，公司內(nèi)部都具有相對(duì)比較完善的管理制度，但是有的從業(yè)人員因私人關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、親戚關(guān)系、同學(xué)關(guān)系等原因，置公司規(guī)章制度于不顧，置國(guó)家法律法規(guī)于不顧，從而不按照規(guī)定要求落實(shí)，造成一定的風(fēng)險(xiǎn)隱患，這就需要建筑行業(yè)公司積極主動(dòng)加強(qiáng)自身管理制度的建設(shè)和完善，包括管理制度執(zhí)行過程中是否嚴(yán)格。針對(duì)中小型公司而言，要積極主動(dòng)向具有豐富風(fēng)險(xiǎn)管控能力、豐富管理能力的建筑公司學(xué)習(xí)，還可以聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管控和建立完善公司內(nèi)部的內(nèi)控機(jī)制，確保不在規(guī)章制度層面留下刑事犯罪的漏洞。

（三）提高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力

正如前面所說，建筑行業(yè)本身存在很多較大利益誘惑和風(fēng)險(xiǎn)，作為長(zhǎng)期從事建筑行業(yè)的人員，一定要懂得提高自身防范和識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)的能力，而認(rèn)識(shí)風(fēng)險(xiǎn)的能力又是眾多能力中最為重要的能力之一［3］。第一要準(zhǔn)確區(qū)分建筑行業(yè)可能導(dǎo)致的犯罪類型，可以通過收聽收看相關(guān)法院判決、判決文書或者閱讀刑法典等方式，逐步熟悉了解建筑行業(yè)可能觸犯的刑法，做到知敬畏守法度；第二要敬畏之心，無(wú)論是在哪個(gè)行業(yè)，特別是建筑行業(yè)，一定不要有試探違法犯罪底線的思想，這種思想一旦被突破，那么事態(tài)可能就會(huì)朝著十分嚴(yán)重的方向發(fā)展，甚至有可能演變?yōu)樾淌路缸?；第三是要懂得運(yùn)用專業(yè)人士，主要包括具備專業(yè)法律知識(shí)、專業(yè)建筑行業(yè)知識(shí)、專業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)知識(shí)等人員，讓專業(yè)的人干專業(yè)的事，確保不因政策不懂、法規(guī)不熟、知識(shí)不足等問題，造成非主觀違紀(jì)違法，從而最大程度降低刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。