關于知識產(chǎn)權視角下的證券化法律制度探討

應婕紅

京師（深圳）律師事務所，廣東 深圳 518000

知識產(chǎn)權證券化是在美國智力高度發(fā)展以及金融市場飛速發(fā)展背景下通過科技成果轉化為金融資本的一種新形式，在美國十幾年的探索和發(fā)展過程中已經(jīng)取得了成功，并且迅速被一些其他國家效仿。知識產(chǎn)權證券化已經(jīng)被世界知識產(chǎn)權組織確認為一種新的科技力量發(fā)展形式，這種融資活動模式能夠讓知識產(chǎn)權的有關權利人將知識產(chǎn)權作為一種基礎性的資產(chǎn)，向社會各界發(fā)行證券，也就是采用知識產(chǎn)權的科技力量獲取效益的一種融資活動方式。由此可見，知識產(chǎn)權的證券化不僅僅是知識力量轉化為生產(chǎn)力量的一種方式，同時也是知識界與資本市場金融界相互融合的一種方式。而目前我國正處在迫切需要推動知識產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的關鍵階段中，知識產(chǎn)權的證券化發(fā)展也為我國通過知識產(chǎn)權來獲取融資資金提供了新的渠道。目前，我國的科學技術力量得到了飛躍性的發(fā)展，而將科技成果轉化為持續(xù)性的生產(chǎn)力，也是國家未來發(fā)展關注的重點問題。但在世界經(jīng)濟下行的大環(huán)境下，對于來源于資本主義國家的知識產(chǎn)權證券化活動也應該引起充分的重視，特別是要注重強化與其相關的法律制度建設才能夠及時地排查風險。因此，加強對于知識產(chǎn)權證券化的立法活動以及法律監(jiān)督監(jiān)管，是保障知識產(chǎn)權證券化活動在中國市場穩(wěn)定開展的前提條件。

一、知識產(chǎn)權證券化面臨的法律問題

（一）知識產(chǎn)權證券化的法律主體問題

知識產(chǎn)權證券化的主體是知識產(chǎn)權證券化這個金融活動的主要參與者，是知識產(chǎn)權證券化中相關法律制度以及法律關系的主體。從客觀的角度上來看，一切與知識產(chǎn)權證券化融資活動有關的組織以及個人都應該被列入知識產(chǎn)權證券化的法律主體范疇中。但是不同的主體地位在知識產(chǎn)權證券化金融活動中應該承擔的權利與義務也具有一定的差異性。因此，在立法的角度上，應當對知識產(chǎn)權證券化金融活動的參與主體人進行規(guī)定，通過明確規(guī)定主體人的含義、市場準入資格以及擁有的權利和應當承擔的責任義務等內(nèi)容，才能夠保障法律規(guī)范的落實主體。從知識產(chǎn)權證券化的法律主體范圍來看，可以根據(jù)參與該項金融活動成員的資格條件以及行為影響能力對知識產(chǎn)權證券化的法律主體進行分類。從知識產(chǎn)權證券化活動參與者的不同地位以及影響能力大小的角度分析，可以將有關主體分為知識產(chǎn)權證券化的發(fā)起人、發(fā)行人、投資人、中介機構以及有關國家機構這幾種類型。從相關主體與知識產(chǎn)權之間的相互關系上，可以將知識產(chǎn)權證券化的主體分為知識產(chǎn)權的所有權人、使用權人、被認可授權人、被認可使用授權授意管理人。

除此之外，知識產(chǎn)權證券化不同主體之間所存在的法律對應關系，以及自身所應該承擔的責任和義務也具有一定的差異性。知識產(chǎn)權證券化的發(fā)起人在知識產(chǎn)權的金融活動中占據(jù)著最為重要的地位。因此，法律中應當予以規(guī)定，要求知識產(chǎn)權證券化的發(fā)起人能夠具備獨立的法人資格。而與此相對應的，發(fā)起人也應該承擔基本的責任和義務，保障用于投資活動的知識產(chǎn)權的優(yōu)質性，應該對投資人負一定的責任。而知識產(chǎn)權證券化的相關主體之間也存在著較為復雜的法律關系，通常情況下，我們認為知識產(chǎn)權證券化的發(fā)起人以及發(fā)行人之間具有最為直觀的法律關系。但知識產(chǎn)權證券化后的發(fā)起人與發(fā)行人之間卻不存在任何法律關系。

（二）知識產(chǎn)權證券化的基礎資產(chǎn)問題

知識產(chǎn)權證券化金融活動的基礎資產(chǎn)也就是知識產(chǎn)權發(fā)行公司將證券發(fā)行出去所需要的基礎性資產(chǎn)，因此，在立法方面，應該對知識產(chǎn)權證券化金融活動的基礎資產(chǎn)進行規(guī)定，應當明確基礎資產(chǎn)的范疇以及基礎資產(chǎn)在有關主體之間的流轉關系［1］。

考慮到知識產(chǎn)權的不同權利角度，在基礎資產(chǎn)方面，可以將基礎資產(chǎn)分為知識產(chǎn)權以及與之相關的衍生權利這兩種類型。知識產(chǎn)權主要是指對于有關科技成果的所有權以及使用權。而從知識產(chǎn)權所依據(jù)的技術成果優(yōu)質性來看，知識產(chǎn)權的基礎資產(chǎn)還包括技術的專利權、商標權以及著作權等內(nèi)容。通過借鑒美國知識產(chǎn)權證券化金融活動發(fā)展的實踐情況，不難發(fā)現(xiàn)，最初的知識產(chǎn)權證券化中，基礎資產(chǎn)主要包括了一些音樂唱片的著作權，隨著科技力量的不斷發(fā)展才衍生到后來的商標權以及專利權。從整體的發(fā)展情況上來看專利權證券化發(fā)展的速度相對來說較為緩慢，并且在金融活動中能夠籌集的資金與專利基礎資產(chǎn)可轉讓的數(shù)量都不夠大［2］。

知識產(chǎn)權證券化活動的實踐證明，并不是所有的科技力量產(chǎn)品都能夠轉化為證券化的基礎資產(chǎn)。而某些科技專利基礎資產(chǎn)能否轉化為融資資本不僅僅需要法律理論方面的支持，同時還需要市場時間的探索。通過以往知識產(chǎn)權證券化的實踐活動證明，知識產(chǎn)權的著作權、專利權以及商標權都可以作為證券化融資活動的基礎資產(chǎn)，但是還有部分知識產(chǎn)權或其他類型的科技成果并不能夠作為融資活動的基礎資產(chǎn)。例如，商業(yè)機密這類型知識產(chǎn)權就不可以作為證券化發(fā)展的基礎資產(chǎn)。

而在法律層面上來看，知識產(chǎn)權證券化的基礎資產(chǎn)必須是合法并且能夠發(fā)揮效益的，應該保證這部分基礎資產(chǎn)并沒有任何權利方面的紛爭，只有擁有無瑕疵的權利基礎才能夠保障知識產(chǎn)權證券化基礎資產(chǎn)的有效性。除此之外，知識產(chǎn)權的證券化基礎資產(chǎn)還應該是能夠幫助發(fā)起人以及發(fā)行者獲取充足現(xiàn)金流的優(yōu)質成果，這樣的知識產(chǎn)權才能夠實現(xiàn)對投資者的回報，并且在市場運作的過程中產(chǎn)生一定的經(jīng)濟效益。從某種意義上來說，知識產(chǎn)權中，基礎資產(chǎn)的優(yōu)質性關系到了證券化流通過程的成?。?］。

（三）知識產(chǎn)權證券化發(fā)展的法律程序

第一，想要實現(xiàn)知識產(chǎn)權證券化活動的第一步工作，是應該由投資機構的發(fā)起人確定知識產(chǎn)權的資產(chǎn)水平。隨著現(xiàn)代化科技力量以及教育力量的飛速發(fā)展，知識產(chǎn)權在市場中廣泛地存在著，但是，不同的知識產(chǎn)權能夠帶來的實際收益價值卻具有較大的差異性，并不是所有的科技力量以及知識成果都能夠在證券化過程中實現(xiàn)效益。因此，對于知識產(chǎn)權優(yōu)質性的鑒別成為了知識產(chǎn)權證券化活動的首要工作［4］。第二，還應該設立發(fā)起人發(fā)行證券的相關機構。第三，在識別知識產(chǎn)權證券化能力以及具有相關發(fā)行機構的基礎上，應該對知識產(chǎn)權的發(fā)行水平進行評級，如果在內(nèi)部評級中發(fā)現(xiàn)問題，應該及時對證券化發(fā)展的方案進行整改。第四，知識產(chǎn)權證券化的銷售。在完成內(nèi)部評級工作之后就進入了證券的正式發(fā)行階段。這時，證券的發(fā)行工作應該由發(fā)行人委托第三方證券代理公司進行融資活動，這也就是所謂的知識產(chǎn)權的銷售活動。第五，證券的發(fā)行申請與審核。想要使知識產(chǎn)權作為資產(chǎn)基礎在證券市場上流通，首先需要通過資本金融市場的審核才能夠下放到市場中為企業(yè)帶來融資效益。這就需要國家對以知識產(chǎn)權為基礎資產(chǎn)的證券進行審核與管理，通過加強風險的防范確保金融市場秩序的穩(wěn)定性［5］。

二、我國知識產(chǎn)權證券化的法律機制完善方案

（一）關于完善知識產(chǎn)權占注冊資本比例的法律規(guī)定

雖然新修訂的《公司法》取消無形資產(chǎn)占公司出資比例最高70%的限制，旨在促進科技成果的產(chǎn)業(yè)化發(fā)展，但是筆者認為應當適當限制知識產(chǎn)權占注冊資本的比例。一方面，可以確保注冊資本金額的真實性，保護債權人的利益；另一方面，隨著人類社會的進步以及科技的發(fā)展，新的技術會不斷取代原有的技術，有的知識產(chǎn)權價值也會隨著時間的推移不斷貶值，公司注冊資本中包含知識產(chǎn)權資本出現(xiàn)知識產(chǎn)權價值貶值情況，就會導致公司注冊資本不斷縮水，反而不利于科技創(chuàng)新與公司的長遠發(fā)展。

針對當前我國知識產(chǎn)權占注冊資本比例方面立法不足的問題，應當在日后的法律修訂中針對知識產(chǎn)權占注冊資本比例方面的立法問題予以完善。首先，必須要統(tǒng)一有關法律法規(guī)中知識產(chǎn)權占注冊資本比例的相關規(guī)范，解決法律文案中立法立場不統(tǒng)一的問題。只有確保法律制度的統(tǒng)一，才能保障國家立法工作的平穩(wěn)進行，同時，法律制度立場的統(tǒng)一也是國家立法工作開展的前提條件［6］。其次，在關系到企業(yè)發(fā)展的《公司法》等其他重要的企業(yè)法律文本中，也應該明確規(guī)定知識產(chǎn)權占據(jù)公司注冊資本的比例額度。知識產(chǎn)權占注冊資本的比例與知識產(chǎn)權占企業(yè)資產(chǎn)的總比例是兩個不同的問題，可以明確的是，企業(yè)在發(fā)展過程中形成的知識產(chǎn)權可以不作為企業(yè)注冊資本的構成部分。但是企業(yè)在運營過程中實際所掌握的知識產(chǎn)權并不會受到知識產(chǎn)權注冊情況的影響，因此，在不改變企業(yè)注冊資本以及知識產(chǎn)權占據(jù)企業(yè)注冊資本比例的前提條件下，企業(yè)的知識產(chǎn)權掌握狀況不會受到任何因素的限制［7］。

（二）完善知識產(chǎn)權投資活動中權責變更以及審核管理方面的法律規(guī)定

我國《公司法》等其他與企業(yè)相關的法律法規(guī)中，目前尚沒有關于知識產(chǎn)權融資活動中有關變更的法律條款，因此，應該在日后的法律修訂中予以完善［8］。需要明確規(guī)定知識產(chǎn)權的權利人獲取的知識產(chǎn)權權利投資于其他公司的情況下，必須要依法辦理相關所有權以及使用權的權責轉移手續(xù)。尤其是在知識產(chǎn)權已經(jīng)進入到投資和融資活動中的條件下，在關于知識產(chǎn)權權責方面的變更與審核管理方面，必須要注重相關權責轉移，變更法律法規(guī)的設立。同時，在《公司法》以及企業(yè)法中修改相關條款時，也應該注意與知識產(chǎn)權相關法律法規(guī)立場方面的統(tǒng)一性。目前，我國有關知識產(chǎn)權的法律法規(guī)中，對于知識產(chǎn)權的含義以及相關的界定范圍存在不統(tǒng)一的問題。因此，應當在立法文件中明確有關知識產(chǎn)權證券化的基本概念，同時在日后的修訂以及更改過程中使用統(tǒng)一的概念，將知識產(chǎn)權的權利范圍以及基本含義進行統(tǒng)一規(guī)定［9］。

（三）完善知識產(chǎn)權投資風險防范方面的法律制度

知識產(chǎn)權的投資活動，尤其是在知識產(chǎn)權證券化的投資活動中面臨著復雜的外部市場環(huán)境，其可能會遇到的金融風險不言而喻，而實現(xiàn)知識產(chǎn)權投資活動的風險防范措施是多方面的。從法律層面上來考慮，應該對知識產(chǎn)權證券化過程中可能會遇到的風險問題或風險領域進行明確規(guī)定，尤其需要在立法上增加關于知識產(chǎn)權風險的相關內(nèi)容，使知識產(chǎn)權的投資者能夠對投資風險問題有充分的認識，同時，還應該強化對于知識產(chǎn)權投資過程中價格評估的管理工作，對于知識產(chǎn)權價格評估活動，必須要客觀公正，才能夠確保投資者與發(fā)行人之間的公平交易，保障企業(yè)資本的真實性以及參與投資活動主體的交易安全性［10］。

三、結語

在現(xiàn)代化科技力量以及教育力量的推動作用下，我國市場中積累了大量的知識產(chǎn)權，而加快知識成果以及科技成果的轉化，也是社會發(fā)展面臨的重要問題。為了保障知識產(chǎn)權證券化融資活動的穩(wěn)定開展，必須要通過加強基本法律制度的建設才能為知識產(chǎn)權的證券化活動營造有利的市場環(huán)境。