企業(yè)發(fā)展過程中出現(xiàn)刑事合規(guī)問題的風險防控

周勁松 周炳榕

江蘇蘇源律師事務所，江蘇 南京 210036

現(xiàn)代企業(yè)已經成為經濟社會中的重要組成部分，其在發(fā)展過程中的守法能力同樣也影響著社會經濟的和諧，尤其是進入國際市場的企業(yè)，由于反洗錢調查、反欺詐調查而損失慘重，在這種情況下，必須要重視刑事合規(guī)的完善，做好企業(yè)的法律風險防控工作，確保市場中企業(yè)能夠以公平方式進行競爭，并保障企業(yè)的健康經營。

隨著市場經濟的發(fā)展，現(xiàn)階段對于企業(yè)合規(guī)性也越來越重視，在金融領域合規(guī)的基礎上開始進行全面的合規(guī)建設。在刑事合規(guī)方面，自2020年我國就已經開始進行企業(yè)合規(guī)監(jiān)管的試點工作，并對一些現(xiàn)有的機制進行了深入改革，如在涉及企業(yè)刑事犯罪案件時，可以通過涉案企業(yè)的認罪等從寬量刑、不批準逮捕以及不起訴等等。

一、企業(yè)刑事合規(guī)作用分析

企業(yè)刑事合規(guī)是以我國的刑法等相關法律為參考依據(jù)，并對其中各類刑事犯罪的預防方式進行參考，以此確保企業(yè)經營的合法性。企業(yè)運轉過程中不僅要將外部刑事法律作為發(fā)展保障，從而確保刑事法律義務、規(guī)避相關責任為企業(yè)刑事合規(guī)的最終目標，而且還要借助于刑事合規(guī)降低企業(yè)內違法犯罪事件的發(fā)生概率，提升相關風險的防控能力。具體來說，刑事合規(guī)在企業(yè)的發(fā)展中主要有以下效用：

首先，其在某些方面對企業(yè)發(fā)揮著保護作用，借助于刑事合規(guī)不起訴能夠彌補企業(yè)在相關制度中的不健全短板，從而提高企業(yè)的市場競爭地位，使其能夠更好地參與到市場競爭環(huán)境中；其次，其能夠促進企業(yè)合規(guī)環(huán)境的營造，企業(yè)在發(fā)展過程中主要是以盈利為主要目標，因此在參與市場競爭的時候極易受到利益的驅使而使用一些不正當競爭的手段，因此必須要刑事合規(guī)才能夠有效地規(guī)范企業(yè)的經營，有利于營造一個合規(guī)的發(fā)展環(huán)境；再次，能夠不斷提升企業(yè)的自我約束能力，確保企業(yè)能夠在不觸碰法律規(guī)定的條件下，防止企業(yè)由于涉及刑事案件而導致的負面影響，因此這為企業(yè)的正常運行提供了保障，有利于提高企業(yè)的聲譽以及企業(yè)自身的價值；最后，是有利于分擔社會責任，借助于相關制度能夠提升企業(yè)防控犯罪風險的水平，促使企業(yè)積極履行打擊違法犯罪事件的使命，從而緩和我國針對經濟犯罪事件打擊力量不足的現(xiàn)象，為構建和諧、穩(wěn)定的市場環(huán)境提供了保障［1］。

近年來，企業(yè)的法律風險防控意識也在不斷加強，但是一些企業(yè)在相關法律的認知過程中，對于民事方面的相關法律認識較多，而缺乏對于刑事方面的認識，在現(xiàn)實生活中民事相關風險與刑事風險相比較，往往是后者能夠直接關系到企業(yè)的存亡，所以企業(yè)要不斷審查自身可能面臨的法律風險隱患，強化對于刑事風險的防控水平，從而促進企業(yè)的健康發(fā)展。

二、企業(yè)刑事合規(guī)風險的基本類型

（一）企業(yè)內部門和員工的刑事合規(guī)風險

企業(yè)內部門和員工的刑事合規(guī)風險是企業(yè)內部個別個體所實施犯罪的風險，在企業(yè)的經營發(fā)展中比較常見，并且會存在于企業(yè)設立、發(fā)展直至破產清算的全流程當中，時刻威脅著企業(yè)的健康發(fā)展。具體來說，此類風險主要包括了貪污受賄、行賄以及一些利用職務進行的違法犯罪等等，這些犯罪行為會直接侵害企業(yè)的利益，給企業(yè)的發(fā)展造成損害，尤其當企業(yè)高管或企業(yè)機構被追究刑事責任的時候更是會直接影響到高管或企業(yè)的后續(xù)發(fā)展與布局，甚至會導致企業(yè)最終走向破產之路［2］。

（二）企業(yè)整體的單位犯罪刑事合規(guī)風險

企業(yè)整體單位犯罪就是企業(yè)可能是單位犯罪的主要部分而產生的犯罪行為，此種企業(yè)犯罪形式比較常見，包括市場不良競爭、非法壟斷、違法招投標、生產活動破壞生態(tài)、違法生產假冒偽劣產品以及發(fā)票作假等等，企業(yè)整體犯罪往往不代表個人意志，而是與企業(yè)的整體意志相關聯(lián)，其對企業(yè)的正常運行以及市場中的公平競爭將會產生嚴重影響。在我國《刑法》中對于單位犯罪的約束能力較差，且在相關法律條文中極少提及單位犯罪的主體，但是隨著我國相關法律的不斷完善以及企業(yè)單位犯罪等犯罪案件的增多，在目前的刑法修正案中為企業(yè)增加了眾多全新罪名，單位犯罪主體便是其中之一，所以從這一角度來看，提升對于整體單位刑事犯罪的防控能力已經成為企業(yè)刑事合規(guī)所關注的重點話題之一。

（三）企業(yè)被害主體的刑事合規(guī)風險

該種形式的風險并不局限于企業(yè)當中，還涉及企業(yè)的外部主體所實施的針對企業(yè)利益的犯罪，也就是企業(yè)被害主體的刑事合規(guī)風險。在企業(yè)的經營過程中，由于市場環(huán)境以及內部管理因素的影響，企業(yè)不可避免地承擔著各類風險，并且直接會影響著在企業(yè)經營的各個階段、各個方面。從實際方面來看，該種刑事的合規(guī)風險集中體現(xiàn)在以下兩個方面：首先，在企業(yè)相關業(yè)務中的刑事犯罪被害主體風險，企業(yè)在開展各類經營活動中會不可避免地接觸到外部主體，這一過程就很容易受到外部主體的影響，進而成為進行犯罪行為的犯罪對象，其常見方式包括侵犯企業(yè)機密等等；其次是外部犯罪主體由外向內的風險轉化過程，該種形式通常是由于外部主體進行犯罪后對企業(yè)內部主體進行誘導而引發(fā)的犯罪，例如商業(yè)賄賂犯罪，或者是合同詐騙、簽訂、履行合同失職被騙等犯罪風險等，這些風險的存在都會影響到企業(yè)的健康發(fā)展，使得企業(yè)面臨更多的經營風險［3］。

三、企業(yè)刑事合規(guī)風險出現(xiàn)原因分析

（一）企業(yè)刑事合規(guī)意識淡薄

所謂合規(guī)就是企業(yè)要在我國相關刑事法律規(guī)定的前提和基礎下進行合法、合規(guī)的商業(yè)經營活動，且只有各類經營活動均滿足法律要求才能夠降低刑事合規(guī)發(fā)生的風險，但是就當前的企業(yè)經營來看，企業(yè)法律意識不足的問題比較嚴重，主要是企業(yè)的管理人員自身沒有具備完善的法律意識，也沒有了解或者學習相關的法律法規(guī)，因此其在實施管理工作的時候有可能會出現(xiàn)一些不符合法律規(guī)定的行為，從而影響到企業(yè)的合規(guī)經營。尤其是一些民營企業(yè)家，其本身的規(guī)則意識以及企業(yè)精神比較欠缺，也沒有正確地認識刑事犯罪，缺乏現(xiàn)代企業(yè)的意識，甚至將企業(yè)資產視為個人財產，對企業(yè)的資產隨意支配，甚至把行賄、洗錢、內幕交易等視為謀求企業(yè)發(fā)展壯大的正常路徑，從而導致企業(yè)刑事合規(guī)風險的出現(xiàn)，不利于企業(yè)的健康經營［4］。

（二）內部管理水平較低

企業(yè)的內部管理水平直接關系到企業(yè)各項工作開展的效率及質量，并且與企業(yè)的經營風險防控水平息息相關，但是一些中小企業(yè)的管理模式比較落后，并沒有建立起完善的內部管理體系，因此其管理組織形式也比較傳統(tǒng)且單一，使得企業(yè)的各個業(yè)務環(huán)節(jié)的開展缺乏正規(guī)的管理約束，影響了企業(yè)的合規(guī)經營。除此以外，一些企業(yè)的管理人員涉及的吸收公眾存款、逃稅、避稅問題也比較多，嚴重影響了企業(yè)的健康發(fā)展［5］。

四、企業(yè)刑事合規(guī)風險防控策略

（一）提高法律風險意識

要求企業(yè)要充分認識到法律法規(guī)在企業(yè)經營管理中的重要性，尤其是企業(yè)管理人員應該樹立正確的法律意識，在企業(yè)經營過程中不斷增強法律知識，不斷提升企業(yè)全體人員的法律意識。經營過程中也要充分考慮到合法性問題，以便可以規(guī)避企業(yè)刑事風險。

（二）加強企業(yè)內控管理

強化企業(yè)內控是確保企業(yè)合法經營的重要前提和保障，且通過強化內控還能夠提升企業(yè)整體的刑事風險防控能力，企業(yè)方面要進一步完善內控機制，要求企業(yè)領導人要以國家的相關法律法規(guī)為依據(jù)，在企業(yè)運行過程中將相關風險融入到企業(yè)風險防控體系以及管理體系過程中，以此不僅可以提升對于各類違法犯罪事件的防控能力，而且還能夠有效確保企業(yè)的健康、可持續(xù)發(fā)展。在此基礎上，企業(yè)的經營管理工作會更加有序，對企業(yè)合規(guī)中的各類刑事法律風險的認識也會更加的準確，在法律風險來臨之前也能夠及時選擇科學的處理策略，從而盡可能地降低其危害后果，保證企業(yè)的健康、穩(wěn)定發(fā)展［6］。

（三）落實主體責任

企業(yè)的風險點比較多，必須要依賴于多主體的共同協(xié)助，這涉及企業(yè)自身、企業(yè)內的全部工作人員以及企業(yè)生產經營過程中的合作方等等。在實際工作中，要確保企業(yè)的各項事務開展能夠責任到個人，且企業(yè)還應當依據(jù)我國相關法律制定相關管理制度，對企業(yè)的經營性質以及在經營過程中涉及的業(yè)務進行仔細劃分，并結合各企業(yè)環(huán)節(jié)可能存在的風險問題采取相對應的合規(guī)手段。

（四）建立法律風險防控機制

企業(yè)要在刑事法律法規(guī)相關要求下不斷提升企業(yè)法律風險防控能力，在企業(yè)的經營過程中，應該結合當前的法律法規(guī)要求對企業(yè)的刑事風險進行評估，及時發(fā)現(xiàn)企業(yè)各個經營環(huán)節(jié)中存在的問題，從而可以及時發(fā)現(xiàn)風險并將其扼殺在搖籃當中，從而降低風險對企業(yè)的影響。同時企業(yè)方面也要對企業(yè)運轉過程中可能出現(xiàn)的刑事風險進行全面排查，依據(jù)可能出現(xiàn)的風險建立健全防范制度，從而提升對于違法犯罪行為的防控水平，真正確保企業(yè)的良性運轉［7］。

（五）成立專家團隊

人才的戰(zhàn)略價值已經成為知識經濟時代的重要共識，對現(xiàn)代企業(yè)來說，人才更是直接關系到企業(yè)的核心競爭力水平以及可持續(xù)發(fā)展水平，為了更好地迎接新形勢下帶來的挑戰(zhàn)與困難，為了更好地完善企業(yè)合規(guī)體系并防控法律風險，企業(yè)方面必須要重視起人才的作用發(fā)揮，例如，通過聘請專業(yè)的律師人員能夠精準地對企業(yè)可能存在的刑事法律風險進行查找評判，同時借助于專業(yè)律師還能夠提升企業(yè)對于相關風險的防范能力。由此可見，專家團隊組建對企業(yè)法律風險防控的重要性。就企業(yè)的經營發(fā)展現(xiàn)狀來看，我們不難看出很多企業(yè)所成立的法律顧問團隊在質量上還參差不齊，相關業(yè)務的開展更是具有一定的滯后性，因此無法有效地對企業(yè)的法律風險進行處置。因此，現(xiàn)代企業(yè)必須要在既有的法律顧問團隊上進行結構調整和優(yōu)勢互補，不斷完善用人機制，既要聘請民商事律師，又要引入一位刑事法律方面的專家，兩者協(xié)力識別企業(yè)風險，從而可以更好地發(fā)現(xiàn)企業(yè)的法律風險點，以便提前做出防控方案，確保企業(yè)的長遠發(fā)展。［8］

（六）在認定刑事責任時引入刑事合規(guī)

首先，企業(yè)要明確有關刑事合規(guī)的出罪機制，將其作為從寬情節(jié)進行分析，這樣也可以保證兩者之間處于平衡狀態(tài)，最大程度上激發(fā)出刑事合規(guī)對于企業(yè)刑事風險的壓制作用；其次，企業(yè)要以認罪認罰從寬原則為企業(yè)范圍領域的相關違法行為予以參考，這樣也可以更多的節(jié)省司法資源。

（七）調整單位犯罪的懲治力度

在當前的企業(yè)經營發(fā)展過程中，企業(yè)合規(guī)體系的建立最重要的作用就是預防犯罪，但企業(yè)合規(guī)的存在也會導致企業(yè)責任人的思想上得到放松，甚至會有意地試探法律邊緣，一定程度上也導致了法律風險的發(fā)生。所以還需要對單位犯罪的懲治力度進行相應的調整，即通過為自然人和單位犯罪設立單獨確定的法定刑來進一步預防企業(yè)法律風險的發(fā)生，而且單獨為企業(yè)確定法定刑可以設立緩刑考驗期，從而使其可以進行自我挽救，確保企業(yè)能夠得到良性發(fā)展的機會，針對相關負責人可能存在的試探法律邊界的行為，還需要針對其責任人的行為進行懲罰，從而使其可以更好地約束自身，以便為企業(yè)的經營發(fā)展做出科學合理的決策。

綜上所述，現(xiàn)代企業(yè)的發(fā)展水平與國家綜合實力的發(fā)展水平聯(lián)系密切，當前受到市場競爭以及市場經濟發(fā)展的影響，企業(yè)所面臨的經營環(huán)境更為復雜，因此企業(yè)要始終將提升競爭力作為企業(yè)生存的法寶，但是由于企業(yè)相關機構所產生的各類刑事合規(guī)風險的存在嚴重威脅著企業(yè)的健康和發(fā)展，因此企業(yè)在發(fā)展中必須嚴格按照市場的規(guī)范要求進行公平競爭，企業(yè)方面也有必要充分認識到導致刑事風險發(fā)生的原因，樹立起刑事風險防控意識，加強企業(yè)的內控管理、落實主體責任、建立起風險防控機制等等，從而降低刑事風險的發(fā)生概率，實現(xiàn)企業(yè)的健康穩(wěn)定以及可持續(xù)發(fā)展。