我國建立企業(yè)刑事合規(guī)制度的現狀及發(fā)展方向

楊斯堯

吉林師范大學研究生院，吉林 四平 136000

一、企業(yè)刑事合規(guī)的內涵與特征

（一）企業(yè)刑事合規(guī)的內涵

企業(yè)刑事合規(guī)制度發(fā)端于美國，在幫助企業(yè)治理的領域具有劃時代的意義。關于刑事合規(guī)在各國的制度不同，企業(yè)刑事合規(guī)的理解、定義也是有著極大的差別，其實刑事合規(guī)是極具針對性的，主要是為了預防企業(yè)活動產生的刑事風險。企業(yè)合規(guī)的含義其實體現在三個方面：首先是積極層面的含義，企業(yè)在日常的生產經營中必須要遵守法律和規(guī)則，并且需要領導層監(jiān)督本企業(yè)員工和提醒合作伙伴依法按律進行生產經營；其次是消極方面，企業(yè)需要避免違法，遵循規(guī)則，使得自身不受到刑事、行政責任的追究；最后是刑事合規(guī)的鼓勵意義，企業(yè)通過自身的問題作出的合規(guī)計劃，可以在保障自身的效益的同時，向政府傳遞合法合規(guī)經營的信號，不但可以減輕法律方面的經營壓力，甚至可以獲得政府的補助性獎勵。

近些年，隨著經濟發(fā)展迅速、社會穩(wěn)定，各項產業(yè)、各種企業(yè)蓬勃發(fā)展，很多以前忽視的問題越來越多。很多企業(yè)家在有意無意中，觸碰到了紅線，不但自己深陷囹圄，企業(yè)也隨之破產，使如今和諧穩(wěn)定的經濟大形勢出現了一絲瑕疵，合規(guī)在這個時期凸顯出了極大的重要性。企業(yè)家在自己企業(yè)發(fā)展的進程中，一般在意的是行政和民事方面的問題，因為一個企業(yè)在運行中涉及更多的是這兩方面，特別容易忽略最致命的刑事問題，其他的違規(guī)問題尚有補救余地，但凡是涉及刑事領域，往往會因為企業(yè)責任人的刑事犯罪，導致企業(yè)運行出現遲滯甚至導致破產。所以目前企業(yè)運行最重要的一點就是預防刑事風險，這是重中之重。

（二）刑事合規(guī)的特征

首先，需要分析的是刑事合規(guī)的一些基本特征，目的為預防、發(fā)現，并做出制止的合規(guī)制度，［2］其本身就是來自對刑法理念和規(guī)則的借鑒和參考。企業(yè)合規(guī)一詞從最初誕生于美國，經過各個領域不斷地實踐與發(fā)展，最終逐漸向合規(guī)刑事化靠攏，而且與傳統(tǒng)的刑法對比來看，刑事合規(guī)是將事后懲治的刑罰轉變成了提前預防，這是在刑法領域的一個重要的轉變，是企業(yè)刑事合規(guī)的最重要的特征。

其次，企業(yè)刑事合規(guī)是具有極強的發(fā)展性的，隨著科技進步，企業(yè)在經營上的模式增多，經營范圍擴大，導致涉及的法律問題隨之增多，企業(yè)能否向著良性發(fā)展的道路邁進，決定了一個企業(yè)的生死存亡，法不容情，只有建立完善的企業(yè)合規(guī)制度，才可以在不斷變化發(fā)展的社會現狀前獲得生存的機會。企業(yè)刑事合規(guī)的發(fā)展性是被動的，但是也可以是主動的，是應該由政府和企業(yè)互相配合的。

最后，刑事合規(guī)對企業(yè)發(fā)展的推動性，是一個非常獨特的特征，它對企業(yè)內部的穩(wěn)定有著不可替代的作用，合規(guī)的特點在于它的預見性，企業(yè)制定的符合企業(yè)自身需求的合規(guī)制度，可以提前發(fā)現自身經營時的問題，從根源處解決不法行為的可能性，從薄弱處入手，加強企業(yè)自身的風控能力，依法治國作為我國的基本方略，對企業(yè)刑事合規(guī)是非常重視的。刑事合規(guī)的特征也體現出了對依法治國的呼應，是大勢所趨，是進步之路。

二、我國建立企業(yè)刑事合規(guī)制度的現狀

企業(yè)刑事合規(guī)雖說是當今備受重視的問題，但是究其根源畢竟是由美國傳播出的制度，在很多方面并不適合我國當今的現狀，所以我國在適應企業(yè)刑事合規(guī)這一制度體系時出現了一些困境。

（一）理論基礎薄弱

我國在改革開放之后，經濟飛速發(fā)展，各種國有企業(yè)、私企如雨后春筍一般成立，中國特色社會主義市場經濟體制在慢慢地完善，在這個體系的扶持下，企業(yè)的利益收入越來越高，營利的方式也越來越多，但是在利益的驅使下，單位犯罪、企業(yè)犯罪的情況也越來越多。在這種情況下，為了充分發(fā)揮刑法的威懾作用，我國將單位犯罪列入了刑法的范疇之中。但是在當時，其實是非常貿然的，我國在刑事責任的規(guī)則問題上屬于極度缺乏理論支撐的狀態(tài)，用刑法規(guī)范企業(yè)經營是正確的道路，但是這一體系的建立實在過于倉促，無法應對我國出現的各種各樣的問題。當然出發(fā)點是正確的，角度是正確的，只是迫切地需要結合實際，進行全面的、完善的理論支撐。

我國現今的企業(yè)刑事合規(guī)理論大多數仍處于借鑒外國的實踐成果，對于央企、國企的規(guī)范較多，且主要重心在于金融、證券等領域，其他方面相對比較局限，理論也較為匱乏。

（二）國內缺乏動力

我國雖然已經開始注重企業(yè)刑事合規(guī)的問題，并且推行了相應的制度，但是配套的相關制度卻非常匱乏，對比美國的刑事合規(guī)制度，我國的懲罰后果是非常嚴厲的，但是沒有與美國類似的獎勵機制，沒有獎勵也就缺乏動力，在這種獎懲不平等的情況下，可能違法違規(guī)帶來的巨大收益會沖破理智的限制，這樣的合規(guī)制度相當于重復了一遍刑法規(guī)定，并沒有實際作用。雖說在各方面都能看到針對企業(yè)刑事合規(guī)的宣傳，但是不足就是不足，企業(yè)經營中的權利分配與追責依據都處于不完善的境況，如何去平衡賞罰比例也不清晰，單純地借鑒國外的體系成為了我國“重宣傳少作為”的巨大矛盾點。

我國《刑法》上對于追責、量刑等問題多處于針對自然人的違法違規(guī)規(guī)定，對于單位犯罪的參考依據則較為缺乏，所以如果想要穩(wěn)固企業(yè)刑事合規(guī)的地位，增強作用，必須給與充分的動力支持。

三、企業(yè)刑事合規(guī)在新時代如何發(fā)展

（一）首先需要認清開展的整體方向和方法、方式

刑事合規(guī)必須要求研究此方面的工作者熟練掌握刑法的各項規(guī)定，熟練運用各種刑法知識，靈活變通，大量整理案件案例，以便能從中整理出更多的相關問題。

在《中國企業(yè)家犯罪報告》當中，列舉了很多的案例，這些案例根據各涉案企業(yè)家的真實情況，分別通過發(fā)生頻率的高低，所涉案件種類，對企業(yè)家自身影響程度和社會危害程度進行分類匯總。但是這些依然遠遠不夠，多年總結其實也只是列舉出了很少的一部分，仍然有很多危害性極大，但不容易出現，或者被經常忽視的情況存在著。由于對法律知識的缺乏，很多企業(yè)家不理解有一些企業(yè)行為、商業(yè)模式到底是否屬于違法行為。前些年曾經出現過一個非常經典的案例，這個案例就是當年在網絡上大火的“1元購”，在表面上看來“1元購”屬于在網絡上銷售實物商品，但是實際上銷售的是中獎的機會，先不談當時的中獎機會是否有暗中操控的嫌疑，其實質上就是一種賭博行為，在火熱之際引來了很多的詐騙組織，借此之名，進行了各種詐騙，不但使網絡銷售行業(yè)蒙受了巨大的名譽損失和信譽質疑，更是使很多參與其中的民眾遭受了金錢上的巨大虧損，由于該模式存在的違法問題，相關部門迅速做出了反應，對該模式進行了定性，認定該模式屬于變相賭博行為，并對此針對性地開啟監(jiān)管，對從事此行為的不法分子予以打擊處理，風波方才告一段落。出現這種情況，最主要的問題在于很多領域上的事情在不發(fā)生之時很難被察覺出漏洞，然而一旦發(fā)生，一時之間所帶來的影響在短時間內很難處理。這就是筆者想說的，預防是極其關鍵的，合規(guī)也就代表著這種相似的案件會越來越少，這需要政府立法機關在分析整理各種案件時，要更加延伸開闊的假設和思考，對各種可能發(fā)生的問題進行提前的歸納，并制定相應的法律法規(guī)，企業(yè)家和企業(yè)的法務工作者更是應該在企業(yè)活動之前進行認真分析，雖說像“1元購”這種行為在當時處于一個灰色地帶，是法律盲區(qū)，但是依然可以根據其開展模式，以及可能造成的后果來判斷出該活動是否違法或者可能違法，雖然直白，但其實就是合規(guī)的內在意義。

（二）開展刑事合規(guī)的工作時必須要針對不同行業(yè)分別進行

由于各個企業(yè)的企業(yè)性質不同，那么可能出現的問題自然也不同，例如上個案例“1元購”便是網絡形式進行的賭博性質的企業(yè)活動，相應涉及的問題也就不同。再舉一個相對應的案例，醫(yī)療行業(yè)或者醫(yī)藥行業(yè)與之對比，“1元購”涉及的是賭博、詐騙問題，而醫(yī)療產業(yè)相應的可能將會出現的就是程序不合法、證件不齊全、水平專業(yè)不足、質量上偷工減料等一系列問題。還有能源業(yè)、金融業(yè)等各行各業(yè)，在運行上本就有本質差別，員工專業(yè)方面、素質方面自然不可能相同，那么可能涉及的問題將會以幾何倍數增多。在面對此問題的時候，個人建議應該與各行各業(yè)的精英人才進行交流，對各企業(yè)發(fā)展規(guī)律做出深入的總結，才能在各企業(yè)出現問題前，做出指導性的建議和規(guī)范，以便于讓企業(yè)各級負責人對即將發(fā)生或可能發(fā)生的情況有所認知。

（三）刑事合規(guī)，必須要鎖定相關的目標人群

首先我們要了解刑事合規(guī)最主要的受眾對象。企業(yè)刑事合規(guī)最主要的目的就是需要讓企業(yè)以健康合法的方式發(fā)展經濟活動，那么可以對企業(yè)活動進行決策的自然是企業(yè)老板和高層，所以我們在這個時代進行企業(yè)合規(guī)發(fā)展自然是要將目標首先鎖定在企業(yè)家身上，我們要讓企業(yè)家或者企業(yè)老板先認可合規(guī)，才能讓企業(yè)或者企業(yè)員工正確地執(zhí)行合規(guī)制度，高層決策者的認知程度，和對法律問題的重視程度才是企業(yè)發(fā)展、生命力是否長久的決定性因素。大公司往往都有自己的法務，而這些法務所做的工作其實一直也都是保證企業(yè)決策不觸碰法律的紅線，這些大公司也相應地更容易接受企業(yè)合規(guī)這個概念。中小公司更容易在發(fā)展過程中出現問題，因為中小公司往往處于努力發(fā)展階段，很有可能因為一時沖動，加上對法律認識不完善，公司法務部不完整甚至沒有法務部門等問題導致自身違法違規(guī)，還未發(fā)展就已隕落。這些企業(yè)的老板、高層決策人，才是必須鎖定的目標人群。當然鎖定目標人群，并不意味著不被鎖定的人就可以不去了解合規(guī)制度，普通員工雖然并不會接觸到高層決定，但是既然決定普及合規(guī)意識，任何人都是需要學習了解的，宣揚法律在任何時期都是重中之重，只是在初期，一定要有所側重，否則容易引起相反的效果，宣揚企業(yè)合規(guī)，不代表帶動員工情緒或導致負面影響，全面宣揚企業(yè)合規(guī)制度才是抓住側重目標最重要的原因。

（四）刑事合規(guī)，既要預防內部也要預防外部

既要預防本企業(yè)所面臨的刑事風險，也就是本企業(yè)內部或企業(yè)家可能行為導致的刑事犯罪，也要預防被犯罪侵害的風險。例如其他公司其他企業(yè)其他個人對于本公司企業(yè)可能進行的刑事犯罪，這兩個都是刑事合規(guī)的目的。既要預防內部也要預防外部。

（五）進行刑事合規(guī)工作時，必須要區(qū)分企業(yè)的性質

企業(yè)的性質主要分為國有企業(yè)和非國有企業(yè)，那么這兩個刑事風險防范以及刑事合規(guī)工作具有明顯的不同。筆者既給某石油企業(yè)做過刑事合規(guī)工作，也給大型的民營企業(yè)做過專門的企業(yè)風險防控工作，在這其中筆者發(fā)現國企和非國有企業(yè)的區(qū)別是巨大的，那么在制定相關的刑事預防措施時應該進行區(qū)別對待。

刑事合規(guī)作為一種綜合提高企業(yè)犯罪遏制效果的措施，需建立在良好的整體法治環(huán)境的基礎上。［3］同時，合規(guī)本來是企業(yè)內部管理的一部分，若將其上升為刑事義務，那么刑法是否過度介入了企業(yè)的內部管理活動?這些問題需要進行體系性的思考。刑事合規(guī)側重于企業(yè)犯罪的預防，我國《刑法》中單位犯罪的立法有自己的特點，如何在我國《刑法》單位犯罪規(guī)定的基礎上建立具有中國特色的刑事合規(guī)制度，也需要進一步的論證。但無論如何，刑事合規(guī)仍不失為現階段企業(yè)犯罪懲治與預防的一個有效且具有可操作性的方案。

四、結語

從我國目前的理論與實踐上分析，結合我國國情，想要構建出完善的適合我國現狀的企業(yè)刑事合規(guī)制度，是需要大量的理論延伸和實踐積累的，這是任重道遠的，本文經過分析，做出了一些完善該制度的基礎性理論。我國目前對于該制度處于探索初期，在法律支撐上和企業(yè)經營上的弊端需要繼續(xù)攻克，迎難而上，踏平阻礙，刑事合規(guī)作為預見性、保護性的制度，它的意義不是一般的法規(guī)可以做到的，筆者認為，在完善基礎理論后，應當盡快加強各級執(zhí)行人員的意識和素養(yǎng)，通過國家與企業(yè)通力配合，盡快將企業(yè)刑事合規(guī)落實，將企業(yè)犯罪徹底預防，以構建和諧、穩(wěn)定、安全的社會經濟秩序。