“一帶一路”跨境并購回顧及風(fēng)險管控展望

文/張偉華 編輯/王亞亞

2013年9月和10月習(xí)近平主席分別提出建設(shè)“新絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶”和“21世紀(jì)海上絲綢之路”的合作倡議，2015年3月28日，發(fā)改委、外交部、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布了《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》（下稱《愿景與行動》），明確了“一帶一路”倡議的共建原則、框架思路、合作重點(diǎn)及合作機(jī)制等多方面內(nèi)容，為“一帶一路”沿線的投資與發(fā)展提供了綱領(lǐng)性文件。時至今日，《愿景與行動》已發(fā)布7年，本文對過去7年中資企業(yè)“一帶一路”跨境并購數(shù)據(jù)進(jìn)行回顧，并對風(fēng)險管控方式進(jìn)行分析。

中企“一帶一路”并購?fù)顿Y全景

根據(jù)路孚特（Refinitiv）數(shù)據(jù)統(tǒng)計，2015—2017年中企在“一帶一路”沿線跨境并購交易額逐年上升，并于2017年達(dá)到歷史峰值241億美元。隨后，由于地緣政治影響、標(biāo)的國債務(wù)危機(jī)加重、企業(yè)對外投資風(fēng)險偏好減弱等多方面原因，中企對“一帶一路”沿線的跨境并購在2018年開始下滑。之后，受2020年開始的新冠肺炎疫情影響，2021年“一帶一路”沿線跨境并購交易額不足50億美元（見圖1）。不過，根據(jù)我國商務(wù)部統(tǒng)計，“大口徑”投資（全行業(yè)對外直接投資，含跨境并購和綠地投資）數(shù)據(jù)顯示，中企2018—2021年在“一帶一路”沿線總投資保持穩(wěn)中有升的態(tài)勢：2018年，中企對“一帶一路”沿線56個國家和地區(qū)的非金融類直接投資156.4億美元，2019—2021年，這一數(shù)據(jù)分別為150.4億美元、177.9億美元、203億美元。

圖1 中企“一帶一路”沿線跨境并購交易情況匯總

從行業(yè)分布來看，中企在“一帶一路”沿線的跨境并購以資源能源型標(biāo)的為主，同時覆蓋不動產(chǎn)、電子信息技術(shù)等行業(yè)。按照并購金額計算，中企在“一帶一路”沿線對金屬及礦產(chǎn)行業(yè)標(biāo)的的并購占總并購額的15.02%；商業(yè)不動產(chǎn)、電力領(lǐng)域的并購分別占比13.93%和11.69%；石油和天然氣領(lǐng)域的并購占比9.04%。近年來，隨著電子商務(wù)的快速崛起，信息技術(shù)以及電商等新興行業(yè)開始在“一帶一路”沿線并購中占據(jù)重要位置，電商行業(yè)的跨境并購額占8.11%（見圖2）。

圖2 中企“一帶一路”沿線并購行業(yè)分布

從并購標(biāo)的所在國別看，中企“一帶一路”并購標(biāo)的國主要為新加坡、以色列、智利、阿聯(lián)酋、意大利、馬來西亞、俄羅斯等（見圖3）。從“大投資”口徑看，俄羅斯、馬來西亞、土耳其、阿聯(lián)酋、泰國、巴基斯坦、印度尼西亞、沙特等國在吸引中企投資方面排名靠前。這些國家歷史上就和中國經(jīng)貿(mào)往來比較密切，政治關(guān)系較好，對中企的投資有良好的接受度。

圖3 中企“一帶一路”沿線投資國別分布（2015—2021年）

當(dāng)前，中企在“一帶一路”沿線投資出現(xiàn)了新的動向和勢頭：一是順應(yīng)低碳綠色發(fā)展潮流，更為強(qiáng)調(diào)投資的環(huán)境、社會及公司治理（ESG）標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)投資的綠色環(huán)保，注重社會效應(yīng)，關(guān)注環(huán)境保護(hù)、與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)和諧發(fā)展等投資理念。二是關(guān)注促進(jìn)投資標(biāo)的所在國的發(fā)展建設(shè)。實(shí)踐證明，中企跨境并購基于雙贏基礎(chǔ)上，助力被投資國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、提高其制造產(chǎn)業(yè)能力，同時促進(jìn)其高端產(chǎn)業(yè)、電子商務(wù)、醫(yī)療健康等產(chǎn)業(yè)發(fā)展提升。三是中企強(qiáng)調(diào)聯(lián)合當(dāng)?shù)仄髽I(yè)一起參與“一帶一路”并購項(xiàng)目。根據(jù)Refinitiv統(tǒng)計，在中企對“一帶一路”沿線并購的項(xiàng)目中，純中資企業(yè)參與的項(xiàng)目占比40.59%，多數(shù)項(xiàng)目都有當(dāng)?shù)仄髽I(yè)參與的身影。引入當(dāng)?shù)仄髽I(yè)參與并購項(xiàng)目，能夠引入本地資源，降低并購風(fēng)險，也會為標(biāo)的后期整合發(fā)展提供更多支撐。

“一帶一路”跨境并購風(fēng)險及管控

中企在“一帶一路”沿線跨境并購面臨不同風(fēng)險類型，相應(yīng)也有不同的風(fēng)險應(yīng)對舉措。

一是多數(shù)“一帶一路”沿線國家和地區(qū)有較高的政治風(fēng)險。在這些國家進(jìn)行投資時，需要從合約簽署、并購主體架構(gòu)設(shè)立、保險配置、爭議解決方案約定等多方面來控制風(fēng)險。第一，在合約簽署方面，中企要確保與當(dāng)?shù)卣畽C(jī)構(gòu)、合作伙伴所簽署合約的商業(yè)屬性，去除政府享有的“國家主權(quán)豁免”抗辯（傳統(tǒng)的國家主權(quán)豁免觀念使得當(dāng)國家不作為商業(yè)主體出現(xiàn)時，是免受訴訟索賠的）。第二，在投資主體架構(gòu)設(shè)立中，可兼顧雙邊投資保護(hù)協(xié)定相關(guān)規(guī)定。如，大多數(shù)投資者在非洲國家進(jìn)行跨境并購交易時，都會采取中轉(zhuǎn)設(shè)置，即在某些歐洲國家設(shè)置并購收購主體，以爭取更好的投資保護(hù)。第三，中企需對并購標(biāo)的所在國的政治風(fēng)險、國家征收風(fēng)險進(jìn)行充分評估，可通過安排相應(yīng)的政策保險或商業(yè)保險來減輕此類風(fēng)險。第四，在投資爭議解決中，盡量爭取國際仲裁方式，既有利于專業(yè)化的國際仲裁機(jī)構(gòu)解決糾紛，也便利未來國際仲裁的裁決執(zhí)行。

二是“一帶一路”沿線國家和地區(qū)常見的法律變化風(fēng)險。面對此類風(fēng)險，其一，中企可在并購合約中針對法律風(fēng)險進(jìn)行約束，“法律穩(wěn)定性”條款可寫明，如果投資過程中被投資國的法律法規(guī)產(chǎn)生變化從而給投資項(xiàng)目帶來經(jīng)濟(jì)性的變化，那么需要修改相應(yīng)的合同條款，使中方投資的回報能恢復(fù)到做出投資決策或者簽訂相應(yīng)的投資協(xié)議時的水準(zhǔn)。其二，如果是政府或者國家公司的投資項(xiàng)目，可盡量要求項(xiàng)目能夠出具政府擔(dān)保。其三，除了一般商業(yè)合約約定的爭議解決方案外，根據(jù)兩國/地區(qū)的投資協(xié)定可積極通過投資仲裁保護(hù)自身投資權(quán)益。如，烏克蘭將中企投資的航空發(fā)動機(jī)制造公司馬達(dá)西奇國有化之后，中企就利用《中國-烏克蘭投資協(xié)定》向?yàn)蹩颂m提起了索賠35億美元的投資仲裁。

三是對“一帶一路”投資中對各類利益相關(guān)方的風(fēng)險控制。在中企“一帶一路”投資過程中，面對各類利益主體，中企要抓住不同主體的利益訴求，在合法合規(guī)經(jīng)營的前提下，維持好與各利益相關(guān)方的關(guān)系，以順利推進(jìn)海外業(yè)務(wù)。中企近年來在“一帶一路”投資中開始注重對當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)關(guān)系管理人才的培養(yǎng)和招募，這就是在企業(yè)海外投資運(yùn)營中防控利益相關(guān)方風(fēng)險的表現(xiàn)。

四是對“一帶一路”并購中的經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險控制。在境外投資中，中企往往會面臨腐敗、反壟斷、洗錢、環(huán)保、出口管制、供應(yīng)鏈、數(shù)據(jù)安全等各類合規(guī)風(fēng)險。中企要不斷增強(qiáng)合規(guī)意識，完善公司內(nèi)部合規(guī)制度，更要將合規(guī)要求內(nèi)化到境外生產(chǎn)經(jīng)營各個層面的員工行為之中，有效地將合規(guī)要求變?yōu)槠髽I(yè)海外運(yùn)營標(biāo)準(zhǔn)，并落地實(shí)施，才能有效管控海外經(jīng)營合規(guī)風(fēng)險。

五是“一帶一路”投資經(jīng)營中的安全風(fēng)險?！耙粠б宦贰蓖顿Y的中企不少遭遇過恐怖襲擊、搶劫、綁架、戰(zhàn)亂等安全方面的風(fēng)險。中企海外的安全風(fēng)險主要依靠外聘安保、企業(yè)安全管理來進(jìn)行控制。鑒于中企在“一帶一路”投資額巨大，政府可引導(dǎo)、支持中資安保企業(yè)為中企提供全球性的安保一體化方案及服務(wù)。

并購交易全過程風(fēng)險管控落地“一帶一路”

在投資并購對象的選擇階段，中企要對投資并購對象的各類風(fēng)險有充分的識別與預(yù)警。選擇投資對象及項(xiàng)目，在某種程度上就是選擇了與風(fēng)險相伴。中企要對計劃投資的國家、投資的標(biāo)的有周密的評估，例如該國/地區(qū)、該項(xiàng)目是否符合公司投資戰(zhàn)略、企業(yè)是否能有效管控風(fēng)險等等。如2021年緬甸發(fā)生政變后，一些西方石油公司出售在緬資產(chǎn)，企業(yè)是否能夠接手這些資產(chǎn)，需要對緬甸的制裁風(fēng)險、接手后的運(yùn)營風(fēng)險、資金風(fēng)險等一系列潛在挑戰(zhàn)進(jìn)行系統(tǒng)評估后才能做出決策。

在并購標(biāo)的盡職調(diào)查階段，中企要確保落實(shí)科學(xué)、詳盡、全面的盡職調(diào)查。一個好的盡職調(diào)查，需從以下幾方面著手：一是盡職調(diào)查要全面覆蓋所涉投資標(biāo)的的政策、法規(guī)、技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、法律風(fēng)險等各個維度，可聘請有專業(yè)能力的外部顧問進(jìn)行把關(guān)；二是盡職調(diào)查要通過多種方式進(jìn)行，除公開材料和項(xiàng)目方提供的材料之外，必要時需要聘用商業(yè)情報調(diào)查公司，對盡職調(diào)查中的疑點(diǎn)深入調(diào)查；三是盡職調(diào)查要關(guān)注投資中難以控制的風(fēng)險“暴雷點(diǎn)”，若對已識別的“暴雷點(diǎn)”沒有合理的風(fēng)險控制手段，則投資不能繼續(xù)推進(jìn)；四是要從交易價款、投資節(jié)奏、交易后索賠等角度對盡職調(diào)查識別的風(fēng)險進(jìn)行管控。如紫金礦業(yè)旗下公司在剛果（金）的鋰礦權(quán)益收購，就因?yàn)槭召徆蓹?quán)問題是否受制于原有股東的優(yōu)先購買權(quán)而陷入了爭議，給鋰礦未來的開發(fā)帶來不確定性。此類風(fēng)險企業(yè)原本可在盡職調(diào)查環(huán)節(jié)就識別出來，并做好相應(yīng)的防御措施。

在簽署跨境并購商務(wù)合同階段，中企一定要重視商務(wù)合同的質(zhì)量和水平。商務(wù)合同的質(zhì)量，決定了發(fā)生爭議后是否能獲得索賠以及索賠的額度。中企要用“字斟句酌”的態(tài)度，符合國際商務(wù)慣例的方式，時刻有風(fēng)險控制意識的做法，以起草、談判、定稿商務(wù)合同。高水平的外部顧問與內(nèi)部團(tuán)隊(duì)的緊密合作，可以在商務(wù)合同中體現(xiàn)企業(yè)的需求。安第斯石油公司在厄瓜多爾的投資被征收后，從合作伙伴西方石油公司獲得40%份額的賠償，主要就是因?yàn)楹贤械摹癮ny”（任何）一詞發(fā)揮了決定性作用。

在投資并購過渡期，中企要謹(jǐn)防過渡期風(fēng)險，其主要包括各類政府監(jiān)管審批風(fēng)險、過渡期并購標(biāo)的是否發(fā)生重大不利變化、投資標(biāo)的是否遵照合約執(zhí)行過渡期行為等。當(dāng)前，中企在“一帶一路”沿線投資也不斷遭到被投資國監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批的否決。中企在境外投資并購的過程中，為了更好地應(yīng)對監(jiān)管審批風(fēng)險，一是需要提前進(jìn)行政府監(jiān)管審批論證；二是在項(xiàng)目過程中持續(xù)關(guān)注監(jiān)管風(fēng)險。在新冠肺炎疫情期間，由于并購標(biāo)的可能會在過渡期出現(xiàn)經(jīng)營問題，因此項(xiàng)目過渡期的風(fēng)險控制更為重要。

在投資并購交割階段，投資者需預(yù)防交割不可控因素，提前做好交割預(yù)案，重視交割手續(xù)有序推進(jìn)、價款及所有權(quán)同步轉(zhuǎn)移。對中企來說，在“一帶一路”沿線項(xiàng)目并購交割時，需要提前做好運(yùn)營人員準(zhǔn)備、運(yùn)營實(shí)體公司注冊、當(dāng)?shù)厝藛T聘用等，以便于項(xiàng)目后續(xù)運(yùn)營。

在項(xiàng)目后續(xù)運(yùn)營階段，中企可重點(diǎn)考慮以下幾個因素：一是因地制宜的管理模式，要按照當(dāng)?shù)赝ㄐ?、行之有效的管理模式來進(jìn)行并購標(biāo)的的運(yùn)營，不能獨(dú)出心裁、不符合實(shí)際地采用國內(nèi)管理模式；二是注重整合，要將并購標(biāo)的融入中企的全球供應(yīng)鏈、管理鏈條中去，最大化地實(shí)現(xiàn)協(xié)同效應(yīng)；三是尊重當(dāng)?shù)貑T工和文化，要對當(dāng)?shù)氐膭趧臃煞ㄒ?guī)、文化進(jìn)行充分了解，才能真正把當(dāng)?shù)貓F(tuán)隊(duì)用好、管好；四是適當(dāng)運(yùn)用激勵機(jī)制，把當(dāng)?shù)毓芾砣藛T的積極性調(diào)動起來；五是利用中國制造及材料供應(yīng)等優(yōu)勢，把并購標(biāo)的的成本控制好；六是預(yù)先防范、及時跟蹤當(dāng)?shù)睾献骰锇榈男庞迷u級和財務(wù)狀態(tài)，做好風(fēng)險預(yù)案；七是要把企業(yè)運(yùn)營過程中的ESG合規(guī)做好、做扎實(shí)，才能成為良好的企業(yè)公民，保證外部運(yùn)營環(huán)境順暢。