把脈RCEP框架下的東盟投資機遇

文/曾磊 編輯/王亞亞

2022年5月1日，《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（Regional Comprehensive Economic Partnership，RCEP）對緬甸正式生效。迄今，RCEP生效成員國數(shù)量已達13個。作為綜合性自由貿(mào)易協(xié)定，RCEP既涵蓋地區(qū)貿(mào)易自由化約定，也為地區(qū)間投資設(shè)立統(tǒng)一的規(guī)則。RCEP投資協(xié)定是在原有“東盟10+1自由貿(mào)易協(xié)定”投資規(guī)則的基礎(chǔ)上實現(xiàn)的全面整合與提升，旨在降低締約方之間的監(jiān)管壁壘，減少資本流動的障礙，為跨境投資提供更多的便利，并進一步提升區(qū)域內(nèi)的投資規(guī)模與層級。

據(jù)中國商務(wù)部統(tǒng)計，2021年中國對東盟全行業(yè)直接投資達143.4億美元，東盟對華實際投資金額為105.8億美元，新加坡、泰國、馬來西亞是東盟對中國投資的前三大來源國，而新加坡、印度尼西亞和馬來西亞是中國對東盟直接投資的前三大目的地?？紤]越南近兩年在承接全球產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移上的熱度，本文選取新加坡、馬來西亞、越南、泰國這四國作為RCEP投資協(xié)定框架下的投資樣本國，以解讀RCEP給中國投資者帶來的東盟投資機遇。

RCEP協(xié)定投資內(nèi)容簡介

投資者要把握RCEP創(chuàng)造的投資機遇，首先要熟悉和理解RCEP投資協(xié)定的相關(guān)規(guī)則。由于各締約方的國情不同，投資者既要了解RCEP的一般投資規(guī)則，更要了解適用于個別締約方的特別規(guī)則以及該締約方的國內(nèi)相關(guān)制度，唯有如此才能有針對性地發(fā)掘在RCEP框架下對具體締約方的投資機遇。

RCEP有關(guān)投資章節(jié)，最核心的是第十章《投資》及其《附件一》和《附件二》，以及協(xié)定《附件三》——《服務(wù)和投資保留及不符措施承諾表》。

第十章是原則性條款，主要明確以下內(nèi)容：

1. 投資及投資者的定義、適用范圍；

2. 關(guān)于投資的國民待遇和最惠國待遇；

3. 公平公正待遇和保護與安全待遇；

4. 禁止業(yè)績要求；

5. 限制對高級管理人員和董事會成員的要求；

6. 保留和不符措施；

7. 資金轉(zhuǎn)移；

8. 損失補償和代位權(quán)；

9. 征收、拒絕授惠、安全例外；

10. 投資促進和便利化措施。

東盟國家締約方對原則性條款都設(shè)置了豁免、例外或其他限制性約定。

第十章的《附件一》和《附件二》分別對“習(xí)慣國際法”和“征收”予以具體說明。協(xié)定《附件三》——《服務(wù)和投資保留及不符措施承諾表》是各締約方關(guān)于投資領(lǐng)域的負面清單?！陡郊酚址譃椤肚鍐我弧泛汀肚鍐味?，《清單一》列明該締約方現(xiàn)存的、不符合RCEP的相關(guān)投資管理措施，《清單二》則是為了保留政策空間，列明了該締約方在未來有權(quán)采取的、不符合RCEP的相關(guān)投資管理措施。

此外，協(xié)定的其他章節(jié)，如第一章《初始條款和一般定義》、第十七章《一般條款和例外》以及第十九章《爭端解決》等，也有適用于投資的內(nèi)容，這里不詳細展開。

投資者若要對某個特定締約方的投資機會進行分析，可先了解該方有關(guān)RCEP第十章的特殊性約定，然后細讀該方的負面清單，再梳理該方關(guān)于外商投資的法律、法規(guī)和政策，才能對該國投資形成全面和準確的認識。

樣本四國關(guān)于投資規(guī)則的特殊約定

縱觀RCEP協(xié)定第十章，四個東盟國家的特殊性約定主要集中在以下方面：

一是投資定義。在RCEP第十章第一條第（一）項“涵蓋投資”的定義中，馬來西亞、泰國、越南等國均作出了限制性規(guī)定。馬來西亞和泰國要求，適用第十章的“涵蓋投資”應(yīng)指“經(jīng)該國的主管機關(guān)依照其法律、法規(guī)和政策以書面方式，明確批準予以保護的投資”，而越南則將“涵蓋投資”限于經(jīng)過個案書面登記或批準的投資。據(jù)此，投資者在上述國家開展投資時，應(yīng)依照當?shù)匾?guī)定及時辦理和完成必要的批準、登記或注冊手續(xù)并取得相應(yīng)的書面憑證，方可享受RCEP約定的投資保護。

具體而言，根據(jù)馬來西亞要求，外國投資者在馬來西亞設(shè)立代表處、分公司、子公司等機構(gòu)，須到馬來西亞公司委員會提交申請，進行注冊登記，取得注冊文書。泰國要求，外國企業(yè)在泰開展投資運營，應(yīng)辦理商業(yè)注冊登記，限制性行業(yè)的投資還須辦理《外商經(jīng)營許可證》或《外商經(jīng)營證書》，銀行金融等特殊行業(yè)還須獲得泰國央行等監(jiān)管部門批準。根據(jù)越南現(xiàn)行法律，外國投資者在越南設(shè)立公司、代表處或分公司，均須先申請許可證，其中，越南計劃投資部負責審批跨省的BOT（Build Operate Transfer，建設(shè)—運營—轉(zhuǎn)讓）項目，工貿(mào)部審批石油和天然氣項目，國家銀行審批銀行等金融機構(gòu)項目，財政部審批保險項目，其它項目注冊企業(yè)由其省/直轄市計劃投資廳受理。

二是承諾保留和不符措施?？紤]到各締約方在經(jīng)濟發(fā)展水平、市場開放程度、國內(nèi)產(chǎn)業(yè)競爭力、區(qū)域發(fā)展規(guī)劃等方面存在的差異，第十章第八條允許締約方在投資承諾方面做出某些保留、維持或采取某些與協(xié)定投資承諾不相符的措施，相關(guān)事項列入上文所述的《清單一》和《清單二》。

對于納入《清單一》的事項和措施，第八條設(shè)置了兩項約束機制，即“凍結(jié)機制”和“棘輪機制”。凍結(jié)機制是指在RCEP生效后，締約方對這些事項或措施的任何修訂都不能低于在協(xié)定生效之日的承諾水平，即不能增加對外資的限制；棘輪機制是指締約方日后對這些措施的每一次修訂都只能比修訂之前對外資的限制更少，即對措施的修訂只能對外資更有利而不能倒退。棘輪機制相較于凍結(jié)機制更為嚴格，也更有利于外國投資者。

根據(jù)RCEP，馬來西亞、新加坡、泰國和越南對《清單一》承諾適用棘輪機制，不過設(shè)置了過渡期，即在RCEP生效后五年內(nèi)，締約方對《清單一》適用凍結(jié)機制，在過渡期屆滿后啟動棘輪機制。此外，越南和泰國還聲明，在RCEP生效之日起24個月內(nèi)，有權(quán)對《清單一》所列的現(xiàn)有不符措施進行增加、撤回或修改，而經(jīng)過增加或修改的《清單一》同樣適用上述五年過渡期。

根據(jù)馬來西亞、新加坡、泰國和越南的負面清單（詳見附表），四國對行業(yè)限制各有側(cè)重：新加坡和馬來西亞尤其重視對專業(yè)服務(wù)、社會服務(wù)和金融業(yè)的管制，泰國關(guān)注對農(nóng)林漁業(yè)、礦產(chǎn)開采、土地所有權(quán)和服務(wù)業(yè)的投資約束，而越南則對制造業(yè)投資限制較多。

需要注意的是，負面清單并不是固定不變的。首先，在滿足凍結(jié)機制和棘輪機制的前提下，締約方有權(quán)對列入《清單一》的措施進行修訂。其次，越南和泰國有權(quán)在RCEP生效之日起24個月內(nèi)，對《清單一》所列的現(xiàn)有不符措施進行增加、撤回或修改。最后，各方還有權(quán)修改《清單二》所列措施，或者對《清單二》未予明確的措施進行細化，而這些修改和細化并不受凍結(jié)機制以及棘輪機制的約束。

三是征收補償。第十章第十三條“征收”規(guī)定，締約方如對外國投資進行征收或國有化，應(yīng)向投資者支付補償。根據(jù)第十三條第二款的規(guī)定，補償?shù)臉藴蕬?yīng)相當于“公開宣布征收時或者征收發(fā)生時被征收投資的公平市場價值，兩個時間以較早者為準”。締約方對計算征收補償標準的時間節(jié)點有不同的解釋。在該條款腳注中，馬拉西亞和新加坡聲明，“征收之日”是指征收之前的即刻；越南聲明，“征收之日”是指主管機關(guān)發(fā)布征收決定的日期；泰國聲明，“征收之日”是指征收發(fā)生的日期。不同時間節(jié)點的選擇將對征收補償金額的計算產(chǎn)生重大影響，投資者在處理投資爭議時應(yīng)予以特別關(guān)注。

本國自身投資制度不可忽視

RCEP的投資負面清單屬于國際協(xié)定，不能簡單等同于締約方的外資管理規(guī)定。一方面《清單一》和《清單二》所涉的投資限制措施的具體內(nèi)容須以締約方的國內(nèi)規(guī)定為準。另一方面締約方也可通過各種鼓勵投資的優(yōu)惠安排，削弱甚至消除《清單一》和《清單二》的影響。因此，對負面清單的解讀，不能脫離相關(guān)締約方不時更新的國內(nèi)法律、法規(guī)、政策。

新加坡

新加坡的營商環(huán)境十分自由，絕大多數(shù)行業(yè)對外資持股比例沒有限制，但廣播、銀行、保險、電信、印刷、媒體、房地產(chǎn)、游戲、法律服務(wù)等敏感行業(yè)仍受管制。例如，廣播公司中外方持股不得達到或超過49%，外國律師事務(wù)所在新加坡只能提供與外國法律相關(guān)的法律服務(wù)，外國人購買有地住宅房地產(chǎn)須經(jīng)土地交易審批部門特別批準等。

新加坡主要通過稅收優(yōu)惠鼓勵投資，外資企業(yè)與本土企業(yè)的申請條件基本無差別。例如，根據(jù)2001年6月啟動的“全球貿(mào)易商計劃”，以新加坡為基地從事國際貿(mào)易的任何公司可申請享受5%或10%的優(yōu)惠公司稅率，為期3—5年；獲得新加坡政府認定的先鋒企業(yè)稱號的制造業(yè)或服務(wù)業(yè)企業(yè)，自投產(chǎn)之日起，其從事先鋒活動的經(jīng)營所得可享受不超過15年的免征所得稅待遇；在新加坡設(shè)立區(qū)域總部或國際總部的跨國公司，可適用優(yōu)惠企業(yè)所得稅稅率，其中區(qū)域總部為15%，期限為3—5年，國際總部為1 0%或更低，期限為5—20年；自2009年估稅年度起，企業(yè)在新加坡發(fā)生的研發(fā)費用可享受最多150%的扣除，從事研發(fā)業(yè)務(wù)的企業(yè)每年還可以向政府申請研發(fā)資金補助。

東盟樣本四國投資負面清單所涉行業(yè)概要

馬來西亞

在馬來西亞，金融、保險、法律服務(wù)、電信、直銷及分銷等行業(yè)的外資持股一般不能超過50%或30%。2009年、2012年，馬來西亞政府分別開放了27個、17個服務(wù)業(yè)分支行業(yè)的外商持股限制，包括電腦軟件系統(tǒng)咨詢、酒店與餐館、保健與社會服務(wù)、體育服務(wù)、區(qū)域分銷中心、電訊服務(wù)、快遞服務(wù)、船舶租賃、國際學(xué)校、私立醫(yī)院、會計及法律服務(wù)等均可以由外資持有100%股權(quán)。另外，對于出口導(dǎo)向型的生產(chǎn)企業(yè)和高科技企業(yè)，如農(nóng)產(chǎn)品加工、石油化工、紙漿制品、有色金屬、可再生能源、醫(yī)療器械等，馬來西亞允許外商獨資。在制造業(yè)領(lǐng)域，外國投資者在新設(shè)項目中可持有100%股權(quán)。

馬來西亞對于產(chǎn)業(yè)投資的鼓勵和優(yōu)惠措施主要是稅務(wù)減免。符合條件（如較高的產(chǎn)品附加值、先進的技術(shù)水平等）的農(nóng)業(yè)、旅游業(yè)及制造業(yè)企業(yè)可以申請新興工業(yè)地位或投資稅務(wù)補貼，前者可授予為期5年減按法定收入的30%繳納所得稅的待遇，后者可給予為期5年相當于合格資本支出60%的投資稅務(wù)補貼，用于沖抵企業(yè)納稅年法定收入的70%。其他優(yōu)惠措施還包括再投資補貼、加速資本補貼、農(nóng)業(yè)補貼、多媒體超級走廊地位、運營總部地位等。運營總部、國際采購中心和區(qū)域分銷中心允許100%外資持股，并可享受為期10年的免繳全額所得稅等優(yōu)惠。

泰國

泰國《外商經(jīng)營法》對外商投資設(shè)置了負面清單。清單分為三類，清單一所列的行業(yè)包括媒體、大米種植、海洋捕撈、土地買賣等敏感行業(yè)，外資在任何情況下持股都不得超過49%；清單二和清單三所列的行業(yè)包括礦產(chǎn)開采、大米加工、法律服務(wù)、工程服務(wù)、酒店業(yè)務(wù)、導(dǎo)游業(yè)務(wù)、商品批發(fā)和零售、金融服務(wù)等，原則上不允許外資持股超過50%，除非獲得本國商務(wù)部部長（泰國清單二）或商業(yè)發(fā)展局局長（泰國清單三）的批準，并取得《外商經(jīng)營許可證》。另外，外國自然人和外資持股超過49%的法人原則上不能擁有泰國土地，只能租賃。

近年來，泰國也積極通過《投資促進法》吸引國家重點扶持領(lǐng)域的外商投資。根據(jù)《投資促進法》，泰國投資促進委員會每年制定和頒布投資指南，符合指南目錄的投資項目，經(jīng)泰國投資促進委員會批準，可突破《外商經(jīng)營法》的限制，享受外商100%持股、獲得項目土地所有權(quán)、豁免設(shè)備和原材料進口關(guān)稅、不受比例限制雇用外籍員工、減免企業(yè)所得稅等優(yōu)惠待遇。BOI近年來重點鼓勵包括下一代汽車、先進農(nóng)業(yè)和生物科技、數(shù)字科技在內(nèi)的12個行業(yè)的外商投資。BOI還對一些特殊地區(qū)，如東部經(jīng)濟走廊、20個最不發(fā)達的府等，實施更加優(yōu)惠的投資促進政策。

越南

越南對外商投資實行負面清單制度。根據(jù)2021年版的《投資法》，禁止外商投資的行業(yè)有25個，包括新聞及信息采集活動、水產(chǎn)捕撈或開發(fā)、司法行政服務(wù)、商品轉(zhuǎn)口、知識產(chǎn)權(quán)代理、交通運輸工具檢測服務(wù)、國內(nèi)旅行服務(wù)等；附條件允許外商投資的行業(yè)有59個，包括文化產(chǎn)品生產(chǎn)和分銷，金融服務(wù)，廣告服務(wù)，礦產(chǎn)和油氣資源勘探、開發(fā)和加工，水電、海上風(fēng)電和核能，水產(chǎn)養(yǎng)殖，房地產(chǎn)經(jīng)營，造紙，法律、會計服務(wù)，廢物回收，建筑及相關(guān)技術(shù)服務(wù)，組裝摩托車，物流經(jīng)營，建筑材料生產(chǎn)等。

不過，越南也對某些行業(yè)和地區(qū)的外商投資企業(yè)給予稅收優(yōu)惠。如符合相關(guān)條件的外資企業(yè)可享有10%—17%的所得稅優(yōu)惠，并享受“4免9減半”（即企業(yè)自盈利起4年免征企業(yè)所得稅，其后9年減半征收）或“6免13減半”的優(yōu)惠政策。對于投資規(guī)模大、科技含量高的項目，經(jīng)政府總理批準最高可享受30年的所得稅減半征收優(yōu)惠政策。

在政府認可的工業(yè)區(qū)、出口加工區(qū)、經(jīng)濟特區(qū)內(nèi)注冊的外資企業(yè)可以享受出口稅豁免、生產(chǎn)所需的機器設(shè)備和物資進口稅豁免、企業(yè)所得稅減免、土地租金減免等待遇。

給投資者的建議

在RCEP已在東盟大部分國家生效的背景下，有意到東盟開展投資的投資者在評估投資機會時可采取以下思路：

首先，查詢該計劃投資國在RCEP投資承諾的負面清單（《清單一》和《清單二》），確定自身投資目標行業(yè)是否屬于該國限制外商投資的行業(yè)。如果答案為否，則可按照該國規(guī)定辦理登記、注冊、備案后開展投資。

其次，如果目標行業(yè)屬于該國外商投資限制行業(yè)，則投資者應(yīng)研讀該國的投資管理制度，了解具體的限制條件以及申請投資批準的要件。如果投資者仍有意投資并且可滿足相關(guān)審批要件，則可嘗試申請相關(guān)的批準。

最后，如果投資者判斷申請投資批準的要件難以滿足，則可進一步查閱該國的投資促進政策，評估項目是否可享受投資促進待遇。如答案是肯定的，那么投資者可爭取申請該等優(yōu)惠待遇，在實現(xiàn)項目落地的同時獲得投資利益的最大化。

總之，未來投資者在籌劃對東盟各國開展投資時，可結(jié)合RCEP投資規(guī)則與投資目的地國相關(guān)投資制度，綜合分析、比較和權(quán)衡。唯有如此，投資者才能在規(guī)避投資障礙的同時，最大限度地挖掘投資機會、保護投資權(quán)益。