區(qū)塊鏈金融風(fēng)險(xiǎn)防范
——試探加密數(shù)字貨幣領(lǐng)域應(yīng)注意的五點(diǎn)問題

劉蘊(yùn)如

(粵開證券股份有限公司 北京分公司，北京 100032)

1 引言

優(yōu)秀的加密算法給了區(qū)塊鏈天然的類貨幣基因，使區(qū)塊鏈在數(shù)字貨幣交換及支付領(lǐng)域成為前所未有的創(chuàng)新并發(fā)揮著巨大作用。正如一場打入貨幣史的數(shù)字傳奇，數(shù)字貨幣強(qiáng)大便捷的匯通特性，使其有潛力成為最佳的全球性匯通工具，但由于使用者目的不同，數(shù)字貨幣也從未逃離過風(fēng)險(xiǎn)的糾纏。

風(fēng)險(xiǎn)更多的來自交易環(huán)境，即使區(qū)塊鏈自身存在封閉的安全體系，也依賴于外部環(huán)境及監(jiān)管體系的完善。風(fēng)險(xiǎn)同時(shí)也意味著機(jī)遇，當(dāng)數(shù)字貨幣在互聯(lián)網(wǎng)中舉起了新技術(shù)的大旗，也為各種配套技術(shù)的建立打開了需求的閘口。因此，以信息安全為核心的區(qū)塊鏈金融風(fēng)險(xiǎn)防范，將是未來相當(dāng)長一段時(shí)間內(nèi)的工作重點(diǎn)。文章僅討論數(shù)字貨幣領(lǐng)域可能存在的金融風(fēng)險(xiǎn)防范問題。

2 數(shù)字貨幣在區(qū)塊鏈金融中面臨的風(fēng)險(xiǎn)

2.1 經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)

(1)洗錢與逃稅風(fēng)險(xiǎn)。由于區(qū)塊鏈技術(shù)的匿名流通特點(diǎn)，人們質(zhì)疑其可能為洗錢提供便利，成為犯罪的溫床。由于其保密性和不可追蹤性，區(qū)塊鏈技術(shù)已成為非法活動(dòng)和國際資本流動(dòng)的新寵，這也對(duì)國際社會(huì)犯罪的斗爭構(gòu)成新的挑戰(zhàn)。

(2)通貨緊縮風(fēng)險(xiǎn)。通貨緊縮，是指當(dāng)價(jià)格下降時(shí)，人們更愿意把錢握在手中，這加劇了價(jià)格的下跌。數(shù)字貨幣往往會(huì)引發(fā)通貨緊縮旋渦現(xiàn)象，隨著數(shù)字貨幣的不斷升值，人們更愿意持有數(shù)字貨幣而不是與之交易，這意味著流通中的數(shù)字貨幣越來越少，削弱了數(shù)字貨幣作為交換媒介的作用，使用率下降自然會(huì)減少其關(guān)聯(lián)交易量，普通消費(fèi)者最終會(huì)失去使用它進(jìn)行支付的興趣，不利于數(shù)字貨幣的推廣和發(fā)展。

(3)內(nèi)生風(fēng)險(xiǎn)大。內(nèi)生交易風(fēng)險(xiǎn)包括機(jī)會(huì)主義、逆向選擇、道德風(fēng)險(xiǎn)等，這是一種潛在的風(fēng)險(xiǎn)，需要通過概率和預(yù)期來衡量。隨著電子信息技術(shù)的不斷進(jìn)步，對(duì)數(shù)字貨幣場外交易市場的建設(shè)亦提出了挑戰(zhàn)，從而產(chǎn)生了巨大的內(nèi)生風(fēng)險(xiǎn)，這也是數(shù)字貨幣的致命弱點(diǎn)。

2.2 互聯(lián)網(wǎng)安全風(fēng)險(xiǎn)

(1)自身設(shè)計(jì)問題。區(qū)塊鏈以線性方式創(chuàng)建，新、舊數(shù)據(jù)塊按順序排列，易受到51%攻擊、Race攻擊。如果一筆交易中有兩個(gè)相互矛盾的數(shù)據(jù)塊被惡意創(chuàng)建，且得到網(wǎng)絡(luò)中其他節(jié)點(diǎn)的投票，一旦得到6個(gè)區(qū)塊的確認(rèn)，新鏈就無法生成，導(dǎo)致交易失??；如果數(shù)字貨幣軟件的版本不兼容，數(shù)字貨幣網(wǎng)絡(luò)也將被拆分。數(shù)字貨幣網(wǎng)絡(luò)中大多數(shù)節(jié)點(diǎn)識(shí)別的交易可以被視為可靠交易，但如果客戶持有自相矛盾的交易，例如自交易，欺詐區(qū)塊先于合法區(qū)塊被釋放，那么合法區(qū)塊就無法正常交易，真正的攻擊者將被隱藏。

(2)隱私保護(hù)的困境。數(shù)字貨幣通過為每筆交易創(chuàng)建不同的地址來保護(hù)用戶隱私，除非用戶自行發(fā)布交易地址，否則查詢交易地址極其困難，但黑客追蹤交易地址并非不可能，數(shù)字貨幣的隱私保護(hù)很容易成為破壞的目標(biāo)，交易細(xì)節(jié)有可能被公開。

(3)交易平臺(tái)漏洞。交易平臺(tái)一般由JSP、PHP、ASP等Web網(wǎng)站編程語言開發(fā)，應(yīng)用于數(shù)字貨幣錢包、數(shù)據(jù)庫訪問權(quán)限、SMS短信接口和SMTP郵件服務(wù)器訪問權(quán)限，但各腳本語言有其特有漏洞，攻擊者可以利用這些漏洞直接影響平臺(tái)安全性。如果腳本語言被反編譯，上述信息將被泄露。數(shù)字貨幣需要依賴有監(jiān)管的集中交易和網(wǎng)上錢包，區(qū)塊鏈本身是分散的信息，需要被儲(chǔ)存起來，和不少外匯、倫敦金交易平臺(tái)一樣，這就需要建立跨境監(jiān)管和投資者實(shí)時(shí)風(fēng)控。

2.3 個(gè)人盲目投資風(fēng)險(xiǎn)

數(shù)字貨幣交易鏈條上的投資者，可以按進(jìn)場階段劃分為挑起者、入局者和收尾者。挑起者通過一定渠道的營銷和推廣，使數(shù)字貨幣成為一時(shí)燥熱的稀缺活絡(luò)貨幣，獲得了數(shù)字貨幣的初始投機(jī)價(jià)值；入局者把數(shù)字貨幣的價(jià)格推到了一個(gè)最高峰，部分理性的投資者成功套現(xiàn)逃離，非理性的投資者開始高風(fēng)險(xiǎn)的持有；收尾者在最高值或者接近最高值的地方入局，轉(zhuǎn)接了前一批人的接力棒，隨著市場惡化和監(jiān)管當(dāng)局的排斥，數(shù)字貨幣有可能陷入有價(jià)無市的局面，無人愿意去承擔(dān)這種最后購買和難以兌現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，而泡沫就破滅在收尾者身上。

2.4 法律風(fēng)險(xiǎn)

(1)立法障礙。2019年10月26日，全國人大常委會(huì)發(fā)布《中華人民共和國密碼法》(簡稱《密碼法》)，并于2020年1月1日正式生效。 這里的“密碼”是指采用特定轉(zhuǎn)換技術(shù)或方法進(jìn)行加密、保護(hù)信息的產(chǎn)品、技術(shù)、服務(wù)。換句話說，使用區(qū)塊鏈技術(shù)加密、保護(hù)或保護(hù)其收集的信息已成為法律意義上的“密碼”，受《密碼法》保護(hù)和監(jiān)管。區(qū)塊鏈技術(shù)的應(yīng)用項(xiàng)目，基本上可以全部納入新法的規(guī)制范疇。它是我國第一部規(guī)制區(qū)塊鏈技術(shù)及其應(yīng)用的法律，是立法歷史的進(jìn)步，值得肯定。

現(xiàn)階段我國數(shù)字貨幣的法律屬性尚未明確，將其認(rèn)定為虛擬貨幣而不能納入“資金”范疇，其擁有“數(shù)據(jù)權(quán)”還是“資產(chǎn)權(quán)”，還有待立法確認(rèn)。

(2)信用缺失。當(dāng)今國內(nèi)商品交易和國際貿(mào)易體系有賴于國家信用背書，但并非所有的數(shù)字貨幣發(fā)行和流通都有銀行和第三方支付平臺(tái)信用擔(dān)保，特別是在跨境交易中，交易跨越不同的司法管轄區(qū)，雙方相距甚遠(yuǎn)。就其本身而言，如果交易沒有信用擔(dān)保，很難主張權(quán)利和使用數(shù)字貨幣。賣方不能保證在交貨后買方能如實(shí)付款，買方也不能保證在付款后賣方能按時(shí)交貨，交易雙方的行為完全受信用約束，一旦發(fā)生糾紛，交易安全無法得到保障。

(3)取證受限。一方面，基于區(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣具有匿名性特點(diǎn)，使得受害人在證明其損失時(shí)難以獲取證據(jù)，匿名是一把雙刃劍，在吸引用戶的同時(shí)，也有傷害用戶的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，此類一般損害賠償需要遵循“誰主張、誰提供證據(jù)”的民事訴訟規(guī)則，不利于保護(hù)守約方利益；另一方面，數(shù)字貨幣的交易過程需要依靠不同的節(jié)點(diǎn)間彼此交換信息達(dá)成共識(shí)，交易證據(jù)也只存在于網(wǎng)絡(luò)中，由于電子證據(jù)立法的滯后性，在現(xiàn)行證據(jù)法和民事訴訟法體系下，數(shù)字貨幣的存證法律效力有待確立。

(4)被盜舉證困難?；趨^(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣使用遍布整個(gè)P2P網(wǎng)絡(luò)節(jié)點(diǎn)，并使用密碼學(xué)的設(shè)計(jì)來確保貨幣流通各個(gè)環(huán)節(jié)的安全性，但不斷傳出的數(shù)字貨幣失竊、專用數(shù)據(jù)保護(hù)、安全訪問等案件給其持有者敲響了警鐘。由于紙幣的實(shí)物性和信用卡有銀行交易記錄做保障，現(xiàn)金、信用卡雖然存在被盜取、盜刷的風(fēng)險(xiǎn)，但被盜后的補(bǔ)救也相對(duì)容易，追回?fù)p失的可能性相對(duì)較高，而數(shù)字貨幣的被盜舉證則困難得多。

(5)管轄權(quán)和準(zhǔn)據(jù)法適用困難。我國已推出人民幣數(shù)字貨幣，很大程度上能夠突破美元清算系統(tǒng)束縛，對(duì)于國際貿(mào)易和“一帶一路”倡議的意義重大。發(fā)生在海外交易中的數(shù)字貨幣侵權(quán)，案件審理中的管轄權(quán)糾紛也經(jīng)常出現(xiàn)。如何確定犯罪行為發(fā)生的地點(diǎn)，是根據(jù)入侵者的設(shè)備所在地，還是被入侵的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)所在地來確定管轄權(quán)，從而確定相應(yīng)的案件管轄權(quán)？對(duì)于數(shù)字貨幣的侵權(quán)和/或犯罪行為，是受犯罪行為發(fā)生地的法律管轄，還是受受害者所在地的法律管轄？在跨國數(shù)字貨幣案件中，管轄權(quán)和準(zhǔn)據(jù)法的確定亟待解決。

3 相關(guān)建議

3.1 專項(xiàng)立法

(1)以法律的形式確定數(shù)字貨幣的法律地位。數(shù)字貨幣不僅是可以在各國之間使用更加方便、快捷的支付方式，而且可以更好地促進(jìn)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在促進(jìn)數(shù)字貨幣使用領(lǐng)域的對(duì)外出口、消費(fèi)需求和投資需求中，加快資本供給、技術(shù)創(chuàng)新和勞動(dòng)力就業(yè)創(chuàng)造，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，提升長期經(jīng)濟(jì)潛力。另外，數(shù)字貨幣促進(jìn)了使用領(lǐng)域的政策和市場結(jié)構(gòu)的一致性，為全球經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長奠定了基礎(chǔ)。

(2)使數(shù)字貨幣與現(xiàn)行的貨幣體系平行。數(shù)字貨幣的出現(xiàn)，并不是取代現(xiàn)行的法定貨幣體系，承認(rèn)數(shù)字貨幣的法律地位，也不是取代原有的法定貨幣。對(duì)于數(shù)字貨幣來說，通過這種方式獲得法律地位，使其作為一種輔助支付手段，實(shí)現(xiàn)新型數(shù)字貨幣成為現(xiàn)有貨幣支付系統(tǒng)的補(bǔ)充。

(3)主動(dòng)調(diào)節(jié)數(shù)字貨幣與法定貨幣的關(guān)系。如果經(jīng)濟(jì)沒有實(shí)現(xiàn)充分就業(yè)，將數(shù)字貨幣加入貨幣總量中，有利于刺激有效需求、促進(jìn)生產(chǎn)和增加就業(yè)，并不必然導(dǎo)致通貨膨脹。因此，以數(shù)字貨幣作為補(bǔ)充并不一定會(huì)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)秩序的混亂，反而可能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。在數(shù)字貨幣作為法定貨幣補(bǔ)充流通的時(shí)期，嚴(yán)格控制數(shù)字貨幣的流通，準(zhǔn)確預(yù)期貨幣的增長，就不會(huì)干擾經(jīng)濟(jì)運(yùn)行。

3.2 建立數(shù)字貨幣的信用體系

將數(shù)字貨幣納入現(xiàn)有銀行信用體系，擴(kuò)大銀行業(yè)務(wù)范圍，將數(shù)字貨幣作為新幣種對(duì)待。雖然銀行信用的引入將挑戰(zhàn)其匿名性和低交易成本，但其為數(shù)字貨幣建立信用體系提供了一條快速途徑。建立基于數(shù)字貨幣的信用機(jī)構(gòu)，建立基于數(shù)字貨幣的第三方信用機(jī)構(gòu)或?qū)?shù)字貨幣融入現(xiàn)有的信用體系，將大大降低貿(mào)易糾紛發(fā)生的概率和貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)升級(jí)銀行支付、結(jié)算系統(tǒng)，將銀行的支付、結(jié)算做升級(jí)、匹配，包括面向用戶的終端應(yīng)用，都需要同步革新。

3.3 在《密碼法》的基礎(chǔ)上完善電子證據(jù)保全制度

(1)建立電子證據(jù)保全制度。確立數(shù)字貨幣存證法律效力范疇，健全直接證據(jù)真實(shí)有效核查規(guī)范，明確線上訴訟法律認(rèn)可、基本準(zhǔn)則、可用標(biāo)準(zhǔn)、應(yīng)用領(lǐng)域，以及其從立案偵查到實(shí)行等關(guān)鍵訴訟階段的線上程序流程規(guī)則。電子證據(jù)的保全不同于傳統(tǒng)證據(jù)，其脆弱性要求在保存方面具有很高的技術(shù)實(shí)力。完善對(duì)信息財(cái)產(chǎn)的法律保護(hù)，是數(shù)字貨幣這一新興產(chǎn)物得以發(fā)展的根本保障。

(2)建立法律懲戒構(gòu)架。先有《密碼法》中規(guī)定的“警告”“行政處分”“罰款”“吊銷相關(guān)資質(zhì)”等行政法手段處理，然后再有《網(wǎng)絡(luò)安全法》《刑法》共同打造法律網(wǎng)進(jìn)行規(guī)制；從《網(wǎng)絡(luò)安全法》的角度來看，盜竊他人數(shù)字貨幣、非法侵入他人數(shù)字貨幣系統(tǒng)、使用數(shù)字貨幣從事非法活動(dòng)的，由《網(wǎng)絡(luò)安全法》等法律、行政法規(guī)追究法律責(zé)任；從刑法的角度來看，上述行為也被評(píng)定為涉嫌犯罪。

(3)制定“數(shù)字資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)”。成立數(shù)字資產(chǎn)相關(guān)的自律組織，由律師協(xié)會(huì)、行業(yè)自律組織等建立“數(shù)字資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)”，積極與監(jiān)管部門溝通，并邀請(qǐng)國內(nèi)外各大區(qū)塊鏈技術(shù)服務(wù)商積極參與到國家和地方的協(xié)會(huì)中來，貢獻(xiàn)力量，將標(biāo)準(zhǔn)定得更符合中國密碼行業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)。

3.4 納入洗錢和避稅的監(jiān)管

(1)將數(shù)字貨幣納入反洗錢監(jiān)管體系。數(shù)字貨幣作為一種新型的虛擬財(cái)產(chǎn)，不能離開管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，應(yīng)將數(shù)字貨幣的支付納入反洗錢、反恐怖主義融資等監(jiān)管框架之中。如何讓數(shù)字貨幣回歸理性，最核心的一環(huán)是對(duì)交易平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)管，要求100%準(zhǔn)備金率、公開錢包冷地址、第三方審核介入、平臺(tái)準(zhǔn)入金制度，以及交易費(fèi)用的底線強(qiáng)制執(zhí)行制。這樣既能防止數(shù)字貨幣暴漲，也能避免數(shù)字貨幣大跌，讓資金落實(shí)于長期價(jià)值而非短期投機(jī)。監(jiān)管的目的不是扼殺數(shù)字貨幣的發(fā)展，而是促進(jìn)公眾更好地理解數(shù)字貨幣，保護(hù)數(shù)字貨幣用戶的權(quán)益，促進(jìn)數(shù)字貨幣的發(fā)展。

(2)向涉及反洗錢及納稅的服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)放數(shù)字貨幣牌照。數(shù)字貨幣牌照是專為數(shù)字貨幣量身定制的監(jiān)管措施，數(shù)字貨幣的存儲(chǔ)機(jī)構(gòu)、交易所和第三方支付機(jī)構(gòu)也需要政府的監(jiān)管和發(fā)放牌照，使其都具備在反洗錢和反恐怖融資中的義務(wù)。

(3)完善數(shù)字貨幣的監(jiān)管級(jí)別。2019年1月10日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布《區(qū)塊鏈信息服務(wù)管理規(guī)定》,省、自治區(qū)、直轄市互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室根據(jù)職責(zé)，負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)區(qū)塊鏈信息服務(wù)的監(jiān)督管理和執(zhí)法工作。建議在此基礎(chǔ)上，對(duì)于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)由工信部管理；數(shù)字貨幣原理及探索，在央行研究所進(jìn)行研究；各地網(wǎng)信辦會(huì)同當(dāng)?shù)亟鹑诒O(jiān)管機(jī)構(gòu)，進(jìn)行數(shù)字貨幣的日常監(jiān)管；在數(shù)字貨幣監(jiān)管部門，配備專業(yè)的反洗錢師(總部在紐約的國際認(rèn)證資格)和IT審計(jì)師，防范、識(shí)別、調(diào)查、打擊洗錢行為，并防止成為各國政府監(jiān)管部門的重點(diǎn)盯防對(duì)象。

3.5 建立統(tǒng)一數(shù)字資產(chǎn)國際糾紛解決機(jī)制

建立全球統(tǒng)一的數(shù)字財(cái)產(chǎn)支付糾紛解決機(jī)制，為反洗錢以及監(jiān)管和監(jiān)督資助恐怖主義的數(shù)字資產(chǎn)制定國際標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)跨境貿(mào)易的發(fā)展，使傳統(tǒng)支付系統(tǒng)在支付速度、支付能力和可靠性上進(jìn)行升級(jí)。建立全球統(tǒng)一的糾紛解決機(jī)制，目的不在于抑制數(shù)字貨幣的增長，而是設(shè)立清楚的監(jiān)管及糾紛解決規(guī)則，保持其靈活性，讓這一數(shù)字資產(chǎn)能夠持續(xù)而自然地發(fā)展。