新媒體時代醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作中的法律風(fēng)險

江琪琪 焦珊珊

[摘 ?要]新媒體時代，網(wǎng)絡(luò)科普創(chuàng)作與傳播不能盲目跟風(fēng)，應(yīng)學(xué)會規(guī)避法律風(fēng)險，維護(hù)自身權(quán)益。文章對醫(yī)療衛(wèi)生人員通過網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻開展醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作與傳播時面臨的法律問題、風(fēng)險進(jìn)行梳理與分析，指出醫(yī)學(xué)科普短視頻的制作形式與內(nèi)容均應(yīng)合規(guī)，倡導(dǎo)風(fēng)險意識，提供防范措施與維權(quán)途徑。

[關(guān)鍵詞] 新媒體 ? 醫(yī)學(xué) ? 科普創(chuàng)作 ? 法律風(fēng)險

[中圖分類號] ?D923.41;G206 ? ? [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] ?A ? ? ? ? ? [ DOI ] ?10.19957/j.cnki.kpczpl.2022.02.005

2016年，習(xí)近平總書記在全國衛(wèi)生與健康大會上指出：“沒有全民健康，就沒有全面小康?！?002年《中華人民共和國科學(xué)技術(shù)普及法》正式頒布實施以來，我國公民科學(xué)素質(zhì)從2001年的1.4%提升到2020年的10.56%[1]，科普為公民科學(xué)素質(zhì)穩(wěn)步提升發(fā)揮了歷史性的作用。新媒體時代，眾多互聯(lián)網(wǎng)科技公司及醫(yī)療衛(wèi)生人員在各平臺上開展醫(yī)學(xué)科普宣傳，為推進(jìn)全民健康貢獻(xiàn)力量。但是，開展大眾醫(yī)學(xué)科普不能盲目跟風(fēng)，應(yīng)先了解其中所涉及的法律風(fēng)險，才能避免“踩雷自損”。那么，開展網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻醫(yī)學(xué)科普都需要注意哪些問題呢？

一、醫(yī)學(xué)科普法律層面的若干原則

根據(jù)2019年12月28日頒布的《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進(jìn)法》（以下簡稱《衛(wèi)健法》）[2]第六十七條，以及2021年8月20日發(fā)布的《中華人民共和國醫(yī)師法》（以下簡稱《醫(yī)師法》）[3]第二十五條，可以總結(jié)出醫(yī)學(xué)科普法律層面的一些基本原則。

醫(yī)療機構(gòu)需要承擔(dān)“開展健康知識的宣傳和普及”的責(zé)任;醫(yī)療衛(wèi)生人員在提供醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)時，承擔(dān)對患者開展健康教育的職責(zé)，也要承擔(dān)告知病情和治療服務(wù)方案的義務(wù)，比如手術(shù)方案要征得患者或者家屬的同意。

這里需要注意兩點。其一，根據(jù)《衛(wèi)健法》第一百零七條第五款[2]的規(guī)定，醫(yī)療衛(wèi)生人員的范疇，不僅僅指醫(yī)生，也涵蓋了醫(yī)院的各個科室的專業(yè)人員。其二，法律上所要求醫(yī)生的科普責(zé)任，僅限于診療活動;多點執(zhí)業(yè)或者會診等方式也屬于診療活動。

從醫(yī)療機構(gòu)的層面看，開展健康知識宣傳和普及的方式，可以是制作圖文科普宣傳海報、組織公益講座等形式。不過，需要注意的是，禁止在未取得相關(guān)資質(zhì)的情況下制作“廣播電視節(jié)目”;如果需要制作廣播電視節(jié)目，建議與電視臺或者電臺合作開展。

從醫(yī)療衛(wèi)生人員個體的層面來看，一方面，制作“廣播電視節(jié)目”本身是需要取得相關(guān)資質(zhì)的;另一方面，更需注意在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問診平臺出診的合規(guī)性問題?；ヂ?lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺需要有特殊許可的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療（醫(yī)院）資質(zhì)，并不是所有的互聯(lián)網(wǎng)平臺都可以出診;如果該平臺沒有互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療資質(zhì)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員可能會因涉及違法行醫(yī)而遇到相關(guān)處罰。即使在合法的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺進(jìn)行出診服務(wù)，過程中也要遵守《醫(yī)師法》第二十五條的科普、告知義務(wù)。

二、新媒體時代醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作的法律風(fēng)險及成因

隨著新媒體時代的到來，醫(yī)療健康科學(xué)的普及和傳播，從方式到理念都發(fā)生著革命性的轉(zhuǎn)變?；ヂ?lián)網(wǎng)徹底顛覆傳統(tǒng)媒體，既往傳統(tǒng)媒體的線性垂直傳播方式，已經(jīng)變成了實時、互動的非線性輻射的新媒體傳播模式，引領(lǐng)新媒體帶來巨大影響力[4]。醫(yī)療科普的呈現(xiàn)方式也隨著時代潮流而不斷變化，嚴(yán)肅的醫(yī)學(xué)知識，遇上了輕松有趣的視頻和直播等，其傳播渠道及受眾也發(fā)生了巨大改變。

在當(dāng)下，大眾接觸醫(yī)學(xué)科普作品的主要渠道來自網(wǎng)絡(luò)信息。然而，醫(yī)學(xué)知識本身具有復(fù)雜的體系，疾病的發(fā)生發(fā)展更是一個復(fù)雜的動態(tài)過程，并且醫(yī)學(xué)知識會不斷更新迭代，而公眾對醫(yī)學(xué)科普內(nèi)容的辨識力又是有限的，因此，網(wǎng)絡(luò)信息往往是各種謠言和虛假廣告的重災(zāi)區(qū)。目前，國家政策鼓勵醫(yī)療專業(yè)人員創(chuàng)作科普作品，此類作品內(nèi)容可信度高，但傳播行業(yè)具有專業(yè)性，存在相關(guān)法律風(fēng)險，并且有時傳播渠道為了達(dá)到某種制造話題、擴大影響或個人炒作的目的，醫(yī)療科普作品會被選擇性或“重點性”地表達(dá)，造成公眾誤解，產(chǎn)生法律問題。

三、新媒體醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作與傳播如何規(guī)避法律風(fēng)險

（一）醫(yī)學(xué)科普直播

目前，在醫(yī)療網(wǎng)絡(luò)直播平臺的商業(yè)運營模式中，主要包括以下兩方面：通過醫(yī)療衛(wèi)生人員的醫(yī)學(xué)科普直播獲取流量;直播營銷人員服務(wù)機構(gòu)與醫(yī)療衛(wèi)生人員簽約主播，在直播的過程中，插播廣告或與帶貨信息捆綁。但需要注意的是，若醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播中帶貨，則此時的行為不再是醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作，而轉(zhuǎn)為商業(yè)營銷，存在法律風(fēng)險。

因此，醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播，需要注意的特殊禁忌有兩點。

第一，如果醫(yī)療衛(wèi)生人員在網(wǎng)絡(luò)上公開自己的專業(yè)身份，那么無論從法律、政策，甚至于行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的角度上來說，需要承擔(dān)更多的法律責(zé)任并用專業(yè)聲譽背書。因此，希望醫(yī)療衛(wèi)生人員慎重使用自己的職業(yè)身份，不建議醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播帶貨，對產(chǎn)品進(jìn)行背書。

第二，《禁止和限制發(fā)布的產(chǎn)品或服務(wù)信息》中羅列了十二類不適宜發(fā)布的產(chǎn)品或者服務(wù)的清單，其中包括了醫(yī)療診斷和咨詢服務(wù)。該規(guī)定禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播間對圍觀的網(wǎng)友進(jìn)行醫(yī)療診斷，或解答他們的專業(yè)咨詢，那么這就限制了醫(yī)療衛(wèi)生人員，尤其是醫(yī)生利用專業(yè)知識在網(wǎng)絡(luò)上“科普”的行為。因此，有專業(yè)身份的醫(yī)療衛(wèi)生人員從事直播業(yè)務(wù)時，可以普及醫(yī)學(xué)知識，但是需要避開個人的“咨詢問診”行為。

（二）醫(yī)學(xué)科普短視頻

短視頻的種類有很多，拍攝剪輯的形式也豐富多彩，筆者僅以醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布的科普類短視頻，作為本文法律風(fēng)險分析的基礎(chǔ)。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》和《網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目內(nèi)容審核通則》的相關(guān)規(guī)定，利用短視頻進(jìn)行醫(yī)學(xué)科普的前提是不可以發(fā)布法律法規(guī)禁止的內(nèi)容。此外，醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布短視頻，還應(yīng)當(dāng)格外注意如下法律風(fēng)險。

1. 制作形式要合規(guī)——注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻

2021年11月初，北京市文化和旅游局對北京某律師事務(wù)所在B站所發(fā)布的視頻行為進(jìn)行了處罰，處罰的理由是該事務(wù)所擅自制作廣播電視節(jié)目。此案例中發(fā)布視頻的特點為：一期一期，有固定的節(jié)目名稱，并且模仿了某知名電視節(jié)目的訪談形式。因此，執(zhí)法部門將這些視頻認(rèn)定為“廣播電視節(jié)目”而非短視頻。而制作“廣播電視節(jié)目”需要有資質(zhì)，而該律所沒有廣播電視節(jié)目的相關(guān)資質(zhì)，因此被處罰了。

那么，如何注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻？

法律上，并沒有一個標(biāo)準(zhǔn)的定義來區(qū)分這兩者。行業(yè)內(nèi)的通常標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為，短視頻是指播放時長在5分鐘以內(nèi)，基于PC端和移動端傳播的視頻內(nèi)容形式。但是現(xiàn)實中文化部門的執(zhí)法要求可能更為苛刻，即便是1至2分鐘的短視頻，如果符合“一集/期、一集/期的形式，有固定的節(jié)目名稱，有電視節(jié)目的特點，涉嫌營利”，那么這種短視頻也很有可能會被認(rèn)定為“廣播電視節(jié)目”。按照《廣播電視管理條例》[5]第三十一條規(guī)定，廣播電視節(jié)目需要由具備制作許可證的單位來制作和播出，而一般的企業(yè)并不具有這樣的資質(zhì)，因此不可以制作廣播電視節(jié)目。

短視頻的內(nèi)容表現(xiàn)形式有多種，醫(yī)療衛(wèi)生人員等專業(yè)人士拍攝的一般是教程類的、科普形式的視頻。單個視頻的長度應(yīng)盡量精簡，拍攝制作的形式應(yīng)盡量避免模仿“廣播電視節(jié)目”，否則可能面臨處罰。

2. 發(fā)布內(nèi)容要合規(guī)——短視頻風(fēng)險核心

（1）保證原創(chuàng)性

按照《著作權(quán)法》[6]第三條規(guī)定，需要同時滿足“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域;具有獨創(chuàng)性;有形形式復(fù)制”這三個條件才能成為受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品。因此，判斷一個短視頻是否為作品，并不以短視頻的時間長短來定義;即便是十幾秒的視頻，如果同時滿足上述三個條件，就是作品。應(yīng)慎重引用他人的視頻內(nèi)容，不要覺得他人的視頻時間短，就可以無拘束地擅自引用。引用需要征求原作者許可并注明出處，而不可以無授權(quán)引用。因此，鼓勵醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布原創(chuàng)科普短視頻作品，這樣既能避免侵犯他人作品，也能更好地保護(hù)自己的智力成果。

（2）合乎道德規(guī)范

不言而喻，作為專業(yè)人士，如果發(fā)布的是醫(yī)學(xué)相關(guān)的專業(yè)內(nèi)容，是一定要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?，不可以違反職業(yè)道德、倫理道德，更不可以違法。醫(yī)療衛(wèi)生人員不可為了盲目追求社會熱點，宣傳不合國情的“高消費醫(yī)療”知識，發(fā)布不適民情的“美容”知識或不恰當(dāng)?shù)剡^分渲染“性行為”方面的知識;而應(yīng)該從自身專業(yè)的角度，對疾病預(yù)防發(fā)生、發(fā)展中患者自我管理的部分著重進(jìn)行科普創(chuàng)作。如果在科普創(chuàng)作過程中存在不良行為或發(fā)布了不良內(nèi)容，后果輕則行政處罰，重則刑事責(zé)任，因此慎重言行是第一位的。

（3）不侵犯隱私權(quán)和肖像權(quán)

民法典中有對公民的隱私權(quán)、肖像權(quán)的保護(hù)規(guī)定，《醫(yī)師法》《衛(wèi)健法》中禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員泄露公民個人健康信息?？梢苑浅Ｃ鞔_一點，醫(yī)療衛(wèi)生人員對上述內(nèi)容是有保密義務(wù)的。

近日B站出現(xiàn)疑似男醫(yī)生直播婦科手術(shù)一事引發(fā)關(guān)注，涉案醫(yī)生被拘，廣大醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)引以為戒。某些醫(yī)生喜歡發(fā)布患者就醫(yī)問詢的視頻，是否涉及相關(guān)法律風(fēng)險，需要考慮幾個問題。首先，視頻雖然對某位患者的人像進(jìn)行了馬賽克處理，但是聲音并未處理，如果這種聲音的識別度很高，可能仍會產(chǎn)生身份辨識的問題，那是否算泄露隱私？其次，這種看病時的拍攝行為，是否經(jīng)過了患者的同意？如果未征得患者的同意，會不會產(chǎn)生投訴問題？再其次，整個診療過程都會通過視頻呈現(xiàn)，可能會暴露出一些問題，比如，醫(yī)生在就診過程中的告知義務(wù)，是否真正做到位了？再如，診療過程是否真的有助于專業(yè)形象的樹立？筆者認(rèn)為，這種方式只能停留在滿足網(wǎng)民好奇心的層面，并不能更好地樹立專業(yè)形象，甚至于留下很多潛在的風(fēng)險，因此，建議醫(yī)療衛(wèi)生人員盡量不要拍攝這樣內(nèi)容的視頻。

（4）妥善解決素材版權(quán)

一般情況下，音樂是短視頻中不可或缺的關(guān)鍵因素，較多的使用方法是作為背景音樂。不論是直接引用，還是有所改動，都涉及與音樂作品的授權(quán)關(guān)系，也就是說，使用音樂要取得音樂作品權(quán)利人的相關(guān)授權(quán)，否則將侵犯音樂作品著作權(quán)。

目前，許多平臺或者免費的剪輯軟件，都會自帶一些音樂供大眾使用，那么這些音樂是否取得了正規(guī)的授權(quán)？這點值得商榷?？陀^地說，作為醫(yī)療衛(wèi)生人員，確實很難全面了解音樂授權(quán)情況。但是如果因為使用音樂后，被告知構(gòu)成侵權(quán)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員就比較被動，也可能會產(chǎn)生涉訴情形。建議醫(yī)療衛(wèi)生人員在制作短視頻的時候，可以通過中國音樂著作權(quán)協(xié)會或者其他商業(yè)版權(quán)網(wǎng)站，購買正規(guī)授權(quán)的音樂使用。

除音樂外，還要考慮圖片素材來源合規(guī)不侵權(quán)。如需引用，應(yīng)做到注明圖片來源，不利用他人作品牟利，不歪曲、篡改他人作品，以免構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)。另外，某些關(guān)鍵圖案或名稱不能隨便使用，如企業(yè)的注冊商標(biāo)、能夠代表企業(yè)的圖片及文字、企業(yè)官方的名稱等，需經(jīng)過相關(guān)單位的認(rèn)可方能使用。

（三）醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者與平臺的利益關(guān)系

在一定情形下，醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者與平臺，是利益沖突的關(guān)系。

假設(shè)醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者所制作的短視頻對他人產(chǎn)生了侵權(quán)問題，那么發(fā)布短視頻的平臺是否要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任呢？根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》[6]第十四條的規(guī)定，如果接到他人發(fā)來的侵權(quán)通知后，平臺進(jìn)行了積極有效的應(yīng)對，如刪除視頻、屏蔽鏈接等，那就不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這就是“避風(fēng)港原則”。

但是，平臺真的就是無辜的嗎？《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十三條[7]中也規(guī)定了所謂的“紅旗原則”。也就是說，平臺對某個短視頻的侵權(quán)行為存在明知或者應(yīng)知的情形，那么就不能以“沒有收到刪除通知”為由而免責(zé)，需要承擔(dān)共同侵權(quán)的責(zé)任。

對比以上兩種情形，就可以看出，如果一個短視頻涉嫌侵權(quán)，那么平臺有可能會極力地讓自己免責(zé);而醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者，因賠償能力有限，更希望平臺與其一起分擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，那此時這兩者就會存在利益沖突。很多案例并非是原告與被告之間的爭執(zhí)，而是多方共同被告（平臺和醫(yī)療衛(wèi)生人員）之間相互推卸責(zé)任的博弈。

因此，醫(yī)學(xué)科普視頻創(chuàng)作者應(yīng)當(dāng)首先從視頻作品自身嚴(yán)格把關(guān)，嚴(yán)謹(jǐn)創(chuàng)作，合規(guī)發(fā)布，全程遵守法律法規(guī)，避免發(fā)生侵權(quán)。因為一旦發(fā)生侵權(quán)事件，平臺方有依據(jù)“避風(fēng)港原則”而免責(zé)的可能性，但是視頻發(fā)布者卻是不能免責(zé)的。

此外，如果醫(yī)學(xué)科普創(chuàng)作者的短視頻作品未經(jīng)許可被他人轉(zhuǎn)載，也應(yīng)學(xué)會維權(quán)。首先要保留證據(jù)，做好損失的統(tǒng)計工作，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)一般需要以公證的方式取證。然后，可以向平臺方發(fā)送書面的告知書和侵權(quán)行為的初步證明材料，要求平臺刪除鏈接，并做好調(diào)解或訴訟的多種應(yīng)急方案。相對來說，維權(quán)事宜專業(yè)性要求比較強，可以聘請律師來提供專業(yè)幫助。

四、結(jié)語

綜上所述，新媒體時代的發(fā)展，給醫(yī)學(xué)科普傳播帶來了更多的機會。醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)是醫(yī)學(xué)科普的中堅力量，主動及時傳播相關(guān)科學(xué)知識，并選擇在具有權(quán)威性的融媒體平臺發(fā)布內(nèi)容，遏制謠言傳播，回應(yīng)大眾關(guān)切。醫(yī)療衛(wèi)生人員在進(jìn)行醫(yī)學(xué)科普活動時應(yīng)有高度的風(fēng)險意識，不管是做平臺直播，還是發(fā)布短視頻，應(yīng)當(dāng)全面考慮相關(guān)的法律風(fēng)險，為健康中國更好地保駕護(hù)航！

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（編輯 / 張志敏 ? 齊 ? 鈺）

Legal Risks of Creating Medical Science Popularization Content in

the New Media Era

Jiang Qiqi1 ? ?Jiao Shanshan2

（National Medical Journal of China Publishing House，

Key Laboratory of Knowledge Mining and Service for Medical Journals，Beijing 100052）1

（Beijing Tiantai Law Firm，Beijing 100101）2

Abstract：In the era of new media，the creators and disseminators of online popular science content should not blindly follow the trend，but learn to avoid legal risks and safeguard their own rights and interests. The article summarizes and analyzes the legal issues and risks faced by healthcare professionals in the creation and dissemination of live webcasts and short videos of popular medical science，and points out that the production of short videos of medical science should comply with regulations in both form and content，advocating that content creators need to have risk awareness. Finally，legal precautionary measures and ways to defend the rights of content creators are provided.

Keywords： new media;medicine;science popularization content creation;legal risks

CLC Numbers：D923.41;G206 ? ? ?Document Code：A ? ? ?DOI：10.19957/j.cnki.kpczpl.2022.02.005