新媒體時代醫(yī)學科普創(chuàng)作中的法律風險

江琪琪 * 焦珊珊

（《中華醫(yī)學雜志》有限責任公司暨中華醫(yī)學會雜志社醫(yī)學期刊知識挖掘與服務(wù)重點實驗室，北京 100052）1

（北京天馳君泰律師事務(wù)所，北京 100101）2

2016年，習近平總書記在全國衛(wèi)生與健康大會上指出：“沒有全民健康，就沒有全面小康?！?002年《中華人民共和國科學技術(shù)普及法》正式頒布實施以來，我國公民科學素質(zhì)從2001年的1.4%提升到2020年的10.56%，科普為公民科學素質(zhì)穩(wěn)步提升發(fā)揮了歷史性的作用。新媒體時代，眾多互聯(lián)網(wǎng)科技公司及醫(yī)療衛(wèi)生人員在各平臺上開展醫(yī)學科普宣傳，為推進全民健康貢獻力量。但是，開展大眾醫(yī)學科普不能盲目跟風，應(yīng)先了解其中所涉及的法律風險，才能避免“踩雷自損”。那么，開展網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻醫(yī)學科普都需要注意哪些問題呢？

一、醫(yī)學科普法律層面的若干原則

根據(jù)2019年12月28日頒布的《基本醫(yī)療衛(wèi)生與健康促進法》（以下簡稱《衛(wèi)健法》）第六十七條，以及2021年8月20日發(fā)布的《中華人民共和國醫(yī)師法》（以下簡稱《醫(yī)師法》）第二十五條，可以總結(jié)出醫(yī)學科普法律層面的一些基本原則。

醫(yī)療機構(gòu)需要承擔“開展健康知識的宣傳和普及”的責任；醫(yī)療衛(wèi)生人員在提供醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)時，承擔對患者開展健康教育的職責，也要承擔告知病情和治療服務(wù)方案的義務(wù)，比如手術(shù)方案要征得患者或者家屬的同意。

這里需要注意兩點。其一，根據(jù)《衛(wèi)健法》第一百零七條第五款的規(guī)定，醫(yī)療衛(wèi)生人員的范疇，不僅僅指醫(yī)生，也涵蓋了醫(yī)院的各個科室的專業(yè)人員。其二，法律上所要求醫(yī)生的科普責任，僅限于診療活動；多點執(zhí)業(yè)或者會診等方式也屬于診療活動。

從醫(yī)療機構(gòu)的層面看，開展健康知識宣傳和普及的方式，可以是制作圖文科普宣傳海報、組織公益講座等形式。不過，需要注意的是，禁止在未取得相關(guān)資質(zhì)的情況下制作“廣播電視節(jié)目”；如果需要制作廣播電視節(jié)目，建議與電視臺或者電臺合作開展。

從醫(yī)療衛(wèi)生人員個體的層面來看，一方面，制作“廣播電視節(jié)目”本身是需要取得相關(guān)資質(zhì)的；另一方面，更需注意在互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問診平臺出診的合規(guī)性問題。互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺需要有特殊許可的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療（醫(yī)院）資質(zhì)，并不是所有的互聯(lián)網(wǎng)平臺都可以出診；如果該平臺沒有互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療資質(zhì)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員可能會因涉及違法行醫(yī)而遇到相關(guān)處罰。即使在合法的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺進行出診服務(wù)，過程中也要遵守《醫(yī)師法》第二十五條的科普、告知義務(wù)。

二、新媒體時代醫(yī)學科普創(chuàng)作的法律風險及成因

隨著新媒體時代的到來，醫(yī)療健康科學的普及和傳播，從方式到理念都發(fā)生著革命性的轉(zhuǎn)變?；ヂ?lián)網(wǎng)徹底顛覆傳統(tǒng)媒體，既往傳統(tǒng)媒體的線性垂直傳播方式，已經(jīng)變成了實時、互動的非線性輻射的新媒體傳播模式，引領(lǐng)新媒體帶來巨大影響力。醫(yī)療科普的呈現(xiàn)方式也隨著時代潮流而不斷變化，嚴肅的醫(yī)學知識，遇上了輕松有趣的視頻和直播等，其傳播渠道及受眾也發(fā)生了巨大改變。

在當下，大眾接觸醫(yī)學科普作品的主要渠道來自網(wǎng)絡(luò)信息。然而，醫(yī)學知識本身具有復(fù)雜的體系，疾病的發(fā)生發(fā)展更是一個復(fù)雜的動態(tài)過程，并且醫(yī)學知識會不斷更新迭代，而公眾對醫(yī)學科普內(nèi)容的辨識力又是有限的，因此，網(wǎng)絡(luò)信息往往是各種謠言和虛假廣告的重災(zāi)區(qū)。目前，國家政策鼓勵醫(yī)療專業(yè)人員創(chuàng)作科普作品，此類作品內(nèi)容可信度高，但傳播行業(yè)具有專業(yè)性，存在相關(guān)法律風險，并且有時傳播渠道為了達到某種制造話題、擴大影響或個人炒作的目的，醫(yī)療科普作品會被選擇性或“重點性”地表達，造成公眾誤解，產(chǎn)生法律問題。

三、新媒體醫(yī)學科普創(chuàng)作與傳播如何規(guī)避法律風險

（一）醫(yī)學科普直播

目前，在醫(yī)療網(wǎng)絡(luò)直播平臺的商業(yè)運營模式中，主要包括以下兩方面：通過醫(yī)療衛(wèi)生人員的醫(yī)學科普直播獲取流量；直播營銷人員服務(wù)機構(gòu)與醫(yī)療衛(wèi)生人員簽約主播，在直播的過程中，插播廣告或與帶貨信息捆綁。但需要注意的是，若醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播中帶貨，則此時的行為不再是醫(yī)學科普創(chuàng)作，而轉(zhuǎn)為商業(yè)營銷，存在法律風險。

因此，醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播，需要注意的特殊禁忌有兩點。

第一，如果醫(yī)療衛(wèi)生人員在網(wǎng)絡(luò)上公開自己的專業(yè)身份，那么無論從法律、政策，甚至于行業(yè)標準的角度上來說，需要承擔更多的法律責任并用專業(yè)聲譽背書。因此，希望醫(yī)療衛(wèi)生人員慎重使用自己的職業(yè)身份，不建議醫(yī)療衛(wèi)生人員參與直播帶貨，對產(chǎn)品進行背書。

第二，《禁止和限制發(fā)布的產(chǎn)品或服務(wù)信息》中羅列了十二類不適宜發(fā)布的產(chǎn)品或者服務(wù)的清單，其中包括了醫(yī)療診斷和咨詢服務(wù)。該規(guī)定禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員在直播間對圍觀的網(wǎng)友進行醫(yī)療診斷，或解答他們的專業(yè)咨詢，那么這就限制了醫(yī)療衛(wèi)生人員，尤其是醫(yī)生利用專業(yè)知識在網(wǎng)絡(luò)上“科普”的行為。因此，有專業(yè)身份的醫(yī)療衛(wèi)生人員從事直播業(yè)務(wù)時，可以普及醫(yī)學知識，但是需要避開個人的“咨詢問診”行為。

（二）醫(yī)學科普短視頻

短視頻的種類有很多，拍攝剪輯的形式也豐富多彩，筆者僅以醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布的科普類短視頻，作為本文法律風險分析的基礎(chǔ)。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)視聽節(jié)目服務(wù)管理規(guī)定》和《網(wǎng)絡(luò)視聽節(jié)目內(nèi)容審核通則》的相關(guān)規(guī)定，利用短視頻進行醫(yī)學科普的前提是不可以發(fā)布法律法規(guī)禁止的內(nèi)容。此外，醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布短視頻，還應(yīng)當格外注意如下法律風險。

1. 制作形式要合規(guī)——注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻

2021年11月初，北京市文化和旅游局對北京某律師事務(wù)所在B站所發(fā)布的視頻行為進行了處罰，處罰的理由是該事務(wù)所擅自制作廣播電視節(jié)目。此案例中發(fā)布視頻的特點為：一期一期，有固定的節(jié)目名稱，并且模仿了某知名電視節(jié)目的訪談形式。因此，執(zhí)法部門將這些視頻認定為“廣播電視節(jié)目”而非短視頻。而制作“廣播電視節(jié)目”需要有資質(zhì)，而該律所沒有廣播電視節(jié)目的相關(guān)資質(zhì)，因此被處罰了。

那么，如何注意區(qū)分“廣播電視節(jié)目”和短視頻？

法律上，并沒有一個標準的定義來區(qū)分這兩者。行業(yè)內(nèi)的通常標準認為，短視頻是指播放時長在5分鐘以內(nèi)，基于PC端和移動端傳播的視頻內(nèi)容形式。但是現(xiàn)實中文化部門的執(zhí)法要求可能更為苛刻，即便是1至2分鐘的短視頻，如果符合“一集/期、一集/期的形式，有固定的節(jié)目名稱，有電視節(jié)目的特點，涉嫌營利”，那么這種短視頻也很有可能會被認定為“廣播電視節(jié)目”。按照《廣播電視管理條例》第三十一條規(guī)定，廣播電視節(jié)目需要由具備制作許可證的單位來制作和播出，而一般的企業(yè)并不具有這樣的資質(zhì)，因此不可以制作廣播電視節(jié)目。

短視頻的內(nèi)容表現(xiàn)形式有多種，醫(yī)療衛(wèi)生人員等專業(yè)人士拍攝的一般是教程類的、科普形式的視頻。單個視頻的長度應(yīng)盡量精簡，拍攝制作的形式應(yīng)盡量避免模仿“廣播電視節(jié)目”，否則可能面臨處罰。

2. 發(fā)布內(nèi)容要合規(guī)——短視頻風險核心

（1）保證原創(chuàng)性

按照《著作權(quán)法》第三條規(guī)定，需要同時滿足“文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域；具有獨創(chuàng)性；有形形式復(fù)制”這三個條件才能成為受《著作權(quán)法》保護的作品。因此，判斷一個短視頻是否為作品，并不以短視頻的時間長短來定義；即便是十幾秒的視頻，如果同時滿足上述三個條件，就是作品。應(yīng)慎重引用他人的視頻內(nèi)容，不要覺得他人的視頻時間短，就可以無拘束地擅自引用。引用需要征求原作者許可并注明出處，而不可以無授權(quán)引用。因此，鼓勵醫(yī)療衛(wèi)生人員發(fā)布原創(chuàng)科普短視頻作品，這樣既能避免侵犯他人作品，也能更好地保護自己的智力成果。

（2）合乎道德規(guī)范

不言而喻，作為專業(yè)人士，如果發(fā)布的是醫(yī)學相關(guān)的專業(yè)內(nèi)容，是一定要嚴謹?shù)?，不可以違反職業(yè)道德、倫理道德，更不可以違法。醫(yī)療衛(wèi)生人員不可為了盲目追求社會熱點，宣傳不合國情的“高消費醫(yī)療”知識，發(fā)布不適民情的“美容”知識或不恰當?shù)剡^分渲染“性行為”方面的知識；而應(yīng)該從自身專業(yè)的角度，對疾病預(yù)防發(fā)生、發(fā)展中患者自我管理的部分著重進行科普創(chuàng)作。如果在科普創(chuàng)作過程中存在不良行為或發(fā)布了不良內(nèi)容，后果輕則行政處罰，重則刑事責任，因此慎重言行是第一位的。

（3）不侵犯隱私權(quán)和肖像權(quán)

民法典中有對公民的隱私權(quán)、肖像權(quán)的保護規(guī)定，《醫(yī)師法》《衛(wèi)健法》中禁止醫(yī)療衛(wèi)生人員泄露公民個人健康信息?？梢苑浅Ｃ鞔_一點，醫(yī)療衛(wèi)生人員對上述內(nèi)容是有保密義務(wù)的。

近日B站出現(xiàn)疑似男醫(yī)生直播婦科手術(shù)一事引發(fā)關(guān)注，涉案醫(yī)生被拘，廣大醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)引以為戒。某些醫(yī)生喜歡發(fā)布患者就醫(yī)問詢的視頻，是否涉及相關(guān)法律風險，需要考慮幾個問題。首先，視頻雖然對某位患者的人像進行了馬賽克處理，但是聲音并未處理，如果這種聲音的識別度很高，可能仍會產(chǎn)生身份辨識的問題，那是否算泄露隱私？其次，這種看病時的拍攝行為，是否經(jīng)過了患者的同意？如果未征得患者的同意，會不會產(chǎn)生投訴問題？再其次，整個診療過程都會通過視頻呈現(xiàn)，可能會暴露出一些問題，比如，醫(yī)生在就診過程中的告知義務(wù)，是否真正做到位了？再如，診療過程是否真的有助于專業(yè)形象的樹立？筆者認為，這種方式只能停留在滿足網(wǎng)民好奇心的層面，并不能更好地樹立專業(yè)形象，甚至于留下很多潛在的風險，因此，建議醫(yī)療衛(wèi)生人員盡量不要拍攝這樣內(nèi)容的視頻。

（4）妥善解決素材版權(quán)

一般情況下，音樂是短視頻中不可或缺的關(guān)鍵因素，較多的使用方法是作為背景音樂。不論是直接引用，還是有所改動，都涉及與音樂作品的授權(quán)關(guān)系，也就是說，使用音樂要取得音樂作品權(quán)利人的相關(guān)授權(quán)，否則將侵犯音樂作品著作權(quán)。

目前，許多平臺或者免費的剪輯軟件，都會自帶一些音樂供大眾使用，那么這些音樂是否取得了正規(guī)的授權(quán)？這點值得商榷?？陀^地說，作為醫(yī)療衛(wèi)生人員，確實很難全面了解音樂授權(quán)情況。但是如果因為使用音樂后，被告知構(gòu)成侵權(quán)，那醫(yī)療衛(wèi)生人員就比較被動，也可能會產(chǎn)生涉訴情形。建議醫(yī)療衛(wèi)生人員在制作短視頻的時候，可以通過中國音樂著作權(quán)協(xié)會或者其他商業(yè)版權(quán)網(wǎng)站，購買正規(guī)授權(quán)的音樂使用。

除音樂外，還要考慮圖片素材來源合規(guī)不侵權(quán)。如需引用，應(yīng)做到注明圖片來源，不利用他人作品牟利，不歪曲、篡改他人作品，以免構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)。另外，某些關(guān)鍵圖案或名稱不能隨便使用，如企業(yè)的注冊商標、能夠代表企業(yè)的圖片及文字、企業(yè)官方的名稱等，需經(jīng)過相關(guān)單位的認可方能使用。

（三）醫(yī)學科普視頻創(chuàng)作者與平臺的利益關(guān)系

在一定情形下，醫(yī)學科普視頻創(chuàng)作者與平臺，是利益沖突的關(guān)系。

假設(shè)醫(yī)學科普視頻創(chuàng)作者所制作的短視頻對他人產(chǎn)生了侵權(quán)問題，那么發(fā)布短視頻的平臺是否要承擔侵權(quán)責任呢？根據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第十四條的規(guī)定，如果接到他人發(fā)來的侵權(quán)通知后，平臺進行了積極有效的應(yīng)對，如刪除視頻、屏蔽鏈接等，那就不承擔侵權(quán)責任。這就是“避風港原則”。

但是，平臺真的就是無辜的嗎？《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》第二十三條中也規(guī)定了所謂的“紅旗原則”。也就是說，平臺對某個短視頻的侵權(quán)行為存在明知或者應(yīng)知的情形，那么就不能以“沒有收到刪除通知”為由而免責，需要承擔共同侵權(quán)的責任。

對比以上兩種情形，就可以看出，如果一個短視頻涉嫌侵權(quán)，那么平臺有可能會極力地讓自己免責；而醫(yī)學科普視頻創(chuàng)作者，因賠償能力有限，更希望平臺與其一起分擔侵權(quán)責任，那此時這兩者就會存在利益沖突。很多案例并非是原告與被告之間的爭執(zhí)，而是多方共同被告（平臺和醫(yī)療衛(wèi)生人員）之間相互推卸責任的博弈。

因此，醫(yī)學科普視頻創(chuàng)作者應(yīng)當首先從視頻作品自身嚴格把關(guān)，嚴謹創(chuàng)作，合規(guī)發(fā)布，全程遵守法律法規(guī)，避免發(fā)生侵權(quán)。因為一旦發(fā)生侵權(quán)事件，平臺方有依據(jù)“避風港原則”而免責的可能性，但是視頻發(fā)布者卻是不能免責的。

此外，如果醫(yī)學科普創(chuàng)作者的短視頻作品未經(jīng)許可被他人轉(zhuǎn)載，也應(yīng)學會維權(quán)。首先要保留證據(jù)，做好損失的統(tǒng)計工作，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)一般需要以公證的方式取證。然后，可以向平臺方發(fā)送書面的告知書和侵權(quán)行為的初步證明材料，要求平臺刪除鏈接，并做好調(diào)解或訴訟的多種應(yīng)急方案。相對來說，維權(quán)事宜專業(yè)性要求比較強，可以聘請律師來提供專業(yè)幫助。

四、結(jié)語

綜上所述，新媒體時代的發(fā)展，給醫(yī)學科普傳播帶來了更多的機會。醫(yī)療衛(wèi)生人員應(yīng)是醫(yī)學科普的中堅力量，主動及時傳播相關(guān)科學知識，并選擇在具有權(quán)威性的融媒體平臺發(fā)布內(nèi)容，遏制謠言傳播，回應(yīng)大眾關(guān)切。醫(yī)療衛(wèi)生人員在進行醫(yī)學科普活動時應(yīng)有高度的風險意識，不管是做平臺直播，還是發(fā)布短視頻，應(yīng)當全面考慮相關(guān)的法律風險，為健康中國更好地保駕護航！