合規(guī)視角下的公司治理體系現(xiàn)代化

卞傳山

國有企業(yè)公司治理體系和治理能力直接關系到國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。國有企業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化是全面深化國企改革、完善現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容，是增強國有企業(yè)核心競爭力要求，推進國有企業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化，有利于更好地履行國有企業(yè)社會責任要求。近日，國務院國資委《關于進一步深化法治央企建設的意見》指出，切實發(fā)揮黨委把方向、管大局、促落實作用，強化董事會定戰(zhàn)略、作決策、防風險職能，高度重視章程在公司治理中的統(tǒng)領地位，優(yōu)化董事會知識結構，提升董事會依法決策水平，將合法合規(guī)性審查和重大風險評估作為重大決策事項必經(jīng)前置程序。在企業(yè)合規(guī)管理參與公司治理新形勢下，如何理解國有企業(yè)治理體系和治理能力現(xiàn)代化，如何發(fā)揮合規(guī)管理在企業(yè)治理中不可替代的作用，已經(jīng)成為企業(yè)經(jīng)營管理者必須直面的問題。

合規(guī)管理是指企業(yè)通過制定合規(guī)政策，按照外部法規(guī)的要求統(tǒng)一制定并持續(xù)修改內(nèi)部規(guī)范，監(jiān)督內(nèi)部規(guī)范的執(zhí)行，以實現(xiàn)增強內(nèi)部控制，對違規(guī)行為進行持續(xù)監(jiān)測、識別、預警，防范、控制、化解合規(guī)風險的一整套管理活動和機制。隨著合規(guī)體系建設進入新階段，企業(yè)迫切需要提升合規(guī)風險導向的底層思維，明確經(jīng)營風險偏好的基礎上對業(yè)務過程中的法律合規(guī)風險進行實時地監(jiān)控和防范。以風險為導向的合規(guī)管理體系，以風險識別為基礎，以合規(guī)管理為工具，推動風險治理前移，推進合規(guī)規(guī)則與具體業(yè)務的深度融合，形成契合業(yè)務實際的合規(guī)管理體系。ISO?37301《合規(guī)管理體系?要求及使用指南》關于企業(yè)治理機構和最高管理層的要求指出，企業(yè)治理結構和最高管理層應確保在組織內(nèi)分配和溝通相關角色的職責和權限，治理機構應確保最高管理層根據(jù)合規(guī)目標的實現(xiàn)情況進行衡量，對最高管理層運行合規(guī)管理體系的情況進行監(jiān)督，最高管理層應為建立、開發(fā)、實施、評價、維護和改進合規(guī)管理體系，分配足夠和適當?shù)馁Y源，確保戰(zhàn)略和運營目標與合規(guī)義務之間的一致性以及合規(guī)績效與人員績效考核相結合。

作為公司治理體系的組成部分，合規(guī)管理體系可以發(fā)揮防控公司風險的作用。企業(yè)通常會面臨戰(zhàn)略風險、經(jīng)營風險、財務風險、法律風險。戰(zhàn)略風險是指企業(yè)在發(fā)展戰(zhàn)略方向和業(yè)務類型選擇方面出現(xiàn)了危機，面臨著可能的失誤和損失。經(jīng)營風險是指公司在投資回報、盈利可持續(xù)性和市場占有規(guī)模等方面出現(xiàn)了危險，致使公司存在現(xiàn)實的或潛在的投資無法得到回報的風險。財務風險是指公司在財務管理方面因為存在著貪污、瀆職、無序、效率低下等問題而可能出現(xiàn)的經(jīng)濟損失。法律風險是指企業(yè)因為存在違法違規(guī)問題而面臨著可能遭受處罰、陷入訴訟、合法權益受到侵害等方面的損失。四大風險的存在，是企業(yè)進行有效治理的需要重點關注的四個主要方面，其中，股東大會和董事會為化解企業(yè)的戰(zhàn)略風險，負責制定和實施企業(yè)的戰(zhàn)略管理;高級管理層負責減少企業(yè)的經(jīng)營風險，負責推行企業(yè)的經(jīng)營管理;財務部門直接負責減少企業(yè)的財務風險，負責企業(yè)的財務管理;法律事務部分則負責化解企業(yè)的法律風險，推行一整套法律風險防控管理工作。

《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》指出，合規(guī)風險，是指中央企業(yè)及其員工因不合規(guī)行為，引發(fā)法律責任、受到相關處罰、造成經(jīng)濟或聲譽損失以及其他負面影響的可能性。企業(yè)之所以要建立合規(guī)管理體系，確保合規(guī)管理體系的有效運行，首要的考慮就是盡量減少這種可能給企業(yè)帶來災難性后果的合規(guī)風險。一個企業(yè)一旦面臨合規(guī)風險，就有受到這種行政處罰、刑事責任追究或者國際制裁的可能性，而這種可能性足以使企業(yè)失去參與特許經(jīng)營、上市、參與招投標等市場準入資格，甚至被吊銷營業(yè)執(zhí)照，從而承受災難性的后果，因此幾乎所有企業(yè)都將合規(guī)風險的防控從一般的法律風險防控中獨立出來，將其視為最重大的法律風險。企業(yè)之所以要致力于建立日常性的合規(guī)管理體系，主要的考慮就是預防這種危及企業(yè)生存的違法犯罪行為的發(fā)生，防止企業(yè)面臨滅頂之災。

合規(guī)是公司治理的前提和基礎，國有企業(yè)公司治理主體包括黨委會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層，各治理主體要樹立合規(guī)思維，按照市場規(guī)律實施，保障市場公平競爭，真正發(fā)揮市場在資源配置中的基礎性作用。

第一，黨委會。黨委會發(fā)揮“把方向、管大局、促實施”的作用，堅持把加強黨的領導和完善公司治理統(tǒng)一起來，發(fā)揮好黨組織在國企改革發(fā)展中的領導核心和政治核心作用，正確處理黨委會、董事會及其他治理主體的關系，以董事會建設為重點完善公司法人治理結構，推動形成各司其職、各負其責、協(xié)調運轉、有效制衡的治理機制。推動科學立規(guī)、嚴格執(zhí)規(guī)、自覺守規(guī)、嚴懲違規(guī);研究合規(guī)管理負責人人選、合規(guī)管理（牽頭）部門設置;對董事會、監(jiān)事會、高級管理人員的合規(guī)經(jīng)營管理情況進行監(jiān)督;對合規(guī)管理的重大事項研究提出意見;按照權限研究或決定對有關違規(guī)人員的處理事項。

第二，董事會。董事會批準公司的合規(guī)管理戰(zhàn)略規(guī)劃，監(jiān)督合規(guī)政策的有效實施，審議批準合規(guī)基本制度以及合規(guī)管理報告，對公司合規(guī)管理的有效性作出評價，使公司經(jīng)營管理中的合規(guī)缺陷得到及時有效的解決，授權董事會下設的風險管理委員會、審計委員會或專門設立的合規(guī)管理委員會對公司合規(guī)管理進行日常監(jiān)督，任命合規(guī)團隊并授予必要的權力、支持和資源，確保最高管理層的崗位職責中包括合規(guī)責任，確保公司在經(jīng)營過程中堅持合規(guī)承諾，適當處理不合規(guī)和不合規(guī)行為。

第三，監(jiān)事會。作為公司內(nèi)部的監(jiān)督機構，監(jiān)事會的角色定位就是防止董事會、管理層濫用職權，損害公司和股東利益。監(jiān)事會的合規(guī)管理職能，就是監(jiān)督董事會和高級管理層合規(guī)管理職責的履行情況，監(jiān)督董事會的決策與流程是否合規(guī)，對引發(fā)重大合規(guī)風險負有主要責任的董事、高級管理人員提出罷免建議，向股東會會議提出提案，針對公司合規(guī)管理中存在的制度性缺陷和問題進行及時糾正等。

第四，經(jīng)理層。作為公司經(jīng)營管理的執(zhí)行者，經(jīng)理層應全面推進公司合規(guī)管理，有效管控合規(guī)風險，對公司違規(guī)或員工違規(guī)給股東造成損失應承擔具體的管理責任。經(jīng)理層要牽頭建立健全合規(guī)管理架構，批準合規(guī)管理計劃，制定書面的合規(guī)政策，并根據(jù)合規(guī)風險管理狀況以及法律、規(guī)則和準則的變化情況適時修訂合規(guī)政策，明確合規(guī)管理流程，確保合規(guī)要求融入業(yè)務領域，發(fā)現(xiàn)違規(guī)事件時及時采取適當?shù)募m正措施，并追究違規(guī)責任人的相應責任等。

國有企業(yè)公司治理體系現(xiàn)代化的合規(guī)要求體現(xiàn)在體系布局的系統(tǒng)化、制度結構的科學化、機制運行的有效化三個方面。

體系布局的系統(tǒng)化強調各制度之間的結構性、協(xié)調性和制衡性?！案魉酒渎?，各負其責”體現(xiàn)了治理體系的結構性。公司治理體系中黨委會、股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層等各個制度的職能不同，且處于不同層級，只有明確了公司治理體系的結構，明確各個制度所處的層級，才能明確各自的職能?！皡f(xié)調運轉”體現(xiàn)了治理體系的協(xié)調性。我國國有企業(yè)公司治理體系具有多治理主體的特點，各項制度之間難免會存在職能重合或沖突的可能，對各項職能進行協(xié)調，使其相互配合，既能有效避免任務重復的低效行為，也能提高各項職能的執(zhí)行質效。“有效制衡”體現(xiàn)了治理體系的制衡性。制衡強調各項權力間的相互制約，有利于緩解圍繞國有企業(yè)經(jīng)理人而產(chǎn)生的代理問題。通過機制設計，使得各項權力之間進行相互制衡和約束。

制度結構的科學化要求每一個具體制度內(nèi)部的結構要做到科學合理。董事會受國有企業(yè)股東委托，對企業(yè)重大戰(zhàn)略進行決策并對經(jīng)理層進行監(jiān)督。合理的董事會人員結構有利于其代表股東利益，從而緩解國家大股東與中小股東之間的代理問題。實踐中，監(jiān)事會的獨立性和權威性均較弱，監(jiān)事會大部分成員都是兼職，監(jiān)事會的監(jiān)督難以做到公正客觀和有力有效，不利于緩解國有企業(yè)經(jīng)理人與國家大股東、與中小股東之間的沖突。結構合規(guī)的要求就是要改革董事會和監(jiān)事制度結構，使每一個具體制度內(nèi)部的結構做到科學合理，有助于其職能的更好發(fā)揮。

機制運行的有效化旨在將各項職權和流程細節(jié)化，確保制度執(zhí)行時不出錯、不出格。精準細化黨委會在“討論前置”時的議事流程，在會前準備、會中決策和會后實施等環(huán)節(jié)將制度規(guī)范化、具體化、日常化，決策時，既要參考黨和國家的大政方針，還應密切結合企業(yè)自身特點，因企制宜。細化董事會職權可以讓董事會相對自主地進行重大事項的決策、少受或者不受政府干預，有助于董事會充分發(fā)揮決策作用，保證決策科學性;而規(guī)范董事會運行流程則能保障董事會集體決策的施行，降低重大決策失誤的可能性。提高監(jiān)事會在公司治理中的地位，細化監(jiān)事會工作細則，保證監(jiān)事會根據(jù)董事履職情況來對董事表現(xiàn)進行評價，同時要設計科學合理的監(jiān)事業(yè)績評價制度。

公司治理體系現(xiàn)代化的合規(guī)路徑。體系布局系統(tǒng)化需要統(tǒng)籌布局、協(xié)調推進，制度結構科學化需要優(yōu)化結構、科學調整，機制運行有效化需要落實職權、規(guī)范運作。

統(tǒng)籌布局，協(xié)調推進。明確整個治理體系的結構，明確黨委會在公司治理體系中的位置，考慮到黨委發(fā)揮領導核心和政治核心的作用，其監(jiān)督黨和國家的政策方針在公司貫徹執(zhí)行，同時參與公司重大問題決策，支持股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層依法行使職權。因此，黨委會應該位于董事會和監(jiān)事會之上。明確各項制度的權責邊界。通過明確界定黨委會、董事會（尤其是獨立董事）和監(jiān)事會的權責邊界和具體職能，來盡量降低職能交叉和重復決策的可能性，同時建立常態(tài)溝通機制，來強化各自的監(jiān)督職能，高效互助發(fā)展。明確并強化監(jiān)督機制。在雙向進人、交叉任職的領導機制下，需要集合黨委、監(jiān)事會、董事會中獨立董事、紀檢監(jiān)察以及巡視等多種監(jiān)督力量，建立監(jiān)督聯(lián)席監(jiān)管工作模式，以此強化國有企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督機制。

優(yōu)化結構，科學調整。優(yōu)化董事會結構，降低董事會與經(jīng)理層的重疊度，實現(xiàn)監(jiān)督層與經(jīng)營層的分離，避免監(jiān)督和激勵的失效，完善外部董事制度，董事會要逐步實現(xiàn)外大于內(nèi)，實現(xiàn)對內(nèi)部董事的有效制約。優(yōu)化監(jiān)事會結構。提高監(jiān)事會中專職監(jiān)事和外部監(jiān)事的比例，以保證監(jiān)督體制的獨立性和權威性。

落實職權、規(guī)范運作。明確黨委會在“前置討論”中進行決策時考量的是決策的政治影響，遵循“審慎”原則，把好政治關、方向關、紀律關和規(guī)則關。對黨委會的會前、會中、會后的程序也應不斷探尋最優(yōu)化方案。落實董事會職權，規(guī)范董事會運作。落實董事會對經(jīng)理層的選聘、考核、定薪權，落實其在戰(zhàn)略管理、重大經(jīng)營決策等方面的決定權，真正形成經(jīng)營層向董事會負責的治理機制。健全監(jiān)事會運作機制。明確規(guī)定公司董事長和監(jiān)事長在地位上的平等性，規(guī)范專職監(jiān)事的工作流程，對在監(jiān)事會的運作過程中所發(fā)生的“不當干預”和“正當制止”作出更準確清晰的界定。