基于平衡法理論的當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論新發(fā)展研究

李鈦戈

摘? 要：本文首先從自然法內(nèi)核、法官裁量與訴訟成本兩方面對(duì)平衡法理論進(jìn)行分析，并從自由裁量權(quán)、和諧司法兩方面闡述平衡法理論帶來(lái)的啟示;其次，從法治理論、法制現(xiàn)代化理論、權(quán)利本位論、法律多元化理論、法律全球化理論等方面分析當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論及其帶來(lái)的啟示;再次，從法的詞意、法的理論中心、法的運(yùn)行體現(xiàn)、法的永恒目標(biāo)、法的過(guò)程和終點(diǎn)等方面分析平衡法理論的特征;最后，從法學(xué)理論、傳統(tǒng)法律文化、馬克思主義唯物辯證法、普世觀念等方面闡述平衡法理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論的創(chuàng)新，并從解決社會(huì)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題、增加人民幸福感、構(gòu)建和諧穩(wěn)定社會(huì)、維持國(guó)家繁榮強(qiáng)盛等方面闡述平衡法理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論的意義，為當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論體系的完善提供參考。

關(guān)鍵詞：平衡法理論;當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論;新發(fā)展

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-9052（2022）04-00-03

平衡法理論是英國(guó)自14世紀(jì)末開(kāi)始與普通法平行發(fā)展的、適用于民事案件的一種法律，該理論是英美法系中法的淵源之一。它以“正義、良心和公正”為基本原則，以實(shí)現(xiàn)和體現(xiàn)自然正義為主要任務(wù)。同時(shí)，平衡法也是為了彌補(bǔ)普通法的一些不足之處而產(chǎn)生的。因此，平衡法也只能像普通法一樣，主要是大法官的判例形成的調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)下財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)范。但是，平衡法的形式更加靈活，在審判中更加注重實(shí)際，而不固守僵化的形式[1]。平衡法也叫作衡平法、公平法、公正法，在平衡法理論下若當(dāng)前普通法律與公平正義原則出現(xiàn)沖突，則應(yīng)該按照公平正義原則作出合適判決，而不能一味地按照法律法條進(jìn)行判決，否則在法律法條不完善時(shí)極其容易增加社會(huì)矛盾，甚至造成社會(huì)沖突。

一、平衡法理論分析及啟示

（一）平衡法理論

第一，自然法內(nèi)核。平衡法理論的內(nèi)核是自然法，具體指的是自然法必須將公平、正義、良心等先驗(yàn)性理念作為法律的基本理念，這樣平衡法理論觀念才能夠與自然法保持一致，而且平衡法理論還能對(duì)自然法的缺陷進(jìn)行補(bǔ)充[2]。自然法是具有缺陷的，它需要根據(jù)實(shí)際案件不斷完善，因此自然法是具有滯后性的，很多案件中權(quán)益受到損害的當(dāng)事人根據(jù)自然法是無(wú)法拿到相應(yīng)救濟(jì)的。如果沒(méi)有平衡法理論對(duì)自然法進(jìn)行干預(yù)，則權(quán)益受到損害的當(dāng)事人沒(méi)有得到法律應(yīng)有的公平和正義[3]。

第二，法官裁量與訴訟成本。平衡法理論賦予了法官自由裁量權(quán)，法官可以根據(jù)自由裁量權(quán)對(duì)權(quán)益受到損害的當(dāng)事人進(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)，但是法官無(wú)法做到完全中立，法官在案件審判中也會(huì)受到公序、良俗、良心的影響，因此法官的自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)受到一定的約束。中世紀(jì)時(shí)期法官按照樸素正衣冠對(duì)權(quán)益受到損害的當(dāng)事人進(jìn)行救濟(jì)，而當(dāng)代社會(huì)法官必須在社會(huì)價(jià)值的審判指引下對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行救濟(jì)，法官必須維持個(gè)人與社會(huì)的發(fā)展平衡，平衡法理論可以將當(dāng)事人的訴訟成本降到最低[4]。

（二）平衡法理論啟示

第一，自由裁量權(quán)。以色列希伯萊大學(xué)法學(xué)院教授、最高法院法官A·巴拉克指出，自由裁量權(quán)是在兩個(gè)或更多的可選擇項(xiàng)之間作出選擇的權(quán)力，其中每一個(gè)可選擇項(xiàng)皆是合法的?！恫既R克法律詞典》對(duì)司法自由裁量權(quán)的解釋為，自由裁量權(quán)的行使條件是存在兩種可供選擇的具有適用力的法律規(guī)定，法院可以根據(jù)其中任何一種規(guī)定行事[5]。我國(guó)法學(xué)理論研究人員也認(rèn)為自由裁量權(quán)的核心在于選擇，當(dāng)自然法不能維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益或者按照自然法處理案件明顯違背公平正義原則時(shí)，可以充分行使自由裁量權(quán)維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。

第二，和諧司法。目前我國(guó)特色法治理念下衍生了調(diào)解和和解制度，該制度并不是西方傳統(tǒng)的調(diào)解與和解制度。西方調(diào)解與和解制度是法律認(rèn)同的權(quán)力自由選擇，而我國(guó)調(diào)解與和解制度是法律賦予當(dāng)事人的自由選擇權(quán)利。和諧司法在我國(guó)發(fā)揮了重要作用，調(diào)解與和解的案件數(shù)量非常多，但是有些當(dāng)事人是因?yàn)樵V訟成本過(guò)高選擇調(diào)解與和解制度解決問(wèn)題。因此，調(diào)解與和解制度只能成為一種能夠解決問(wèn)題的有效手段，而不能保障和諧司法符合平衡法理論，未來(lái)我國(guó)必須對(duì)和諧司法制度進(jìn)行優(yōu)化，使當(dāng)事人調(diào)解與和解同樣符合公平正義原則。

二、當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論分析及啟示

（一）法治理論

全面依法治國(guó)強(qiáng)調(diào)科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法、全民守法，其法治精神與平衡法理論基礎(chǔ)和指向一致。法治理論下為了保證法律的連續(xù)性、穩(wěn)定性和可預(yù)測(cè)性，必須正視并接受法律的滯后性和保守性，法治理論下自然法比較僵化是客觀事實(shí)。但是法學(xué)理論研究人員可以將平衡法理論與自然法結(jié)合起來(lái)，在充分發(fā)揮法治理論的優(yōu)越性時(shí)減少其弊端，這樣才能同時(shí)保證法治理論的連續(xù)性、穩(wěn)定性、可預(yù)測(cè)性、靈活性。法治理論下政府權(quán)力和當(dāng)事人權(quán)利必須足夠平衡，這樣才能推動(dòng)法治理論協(xié)同發(fā)展。

（二）法制現(xiàn)代化理論

法制現(xiàn)代化理論指的是平衡傳統(tǒng)法律文化和西方法律文化后的現(xiàn)代法律體系，傳統(tǒng)型法制受西方法律文化和傳統(tǒng)法律文化的影響比較大，與我國(guó)實(shí)際社會(huì)情況不符合。西方法律體制發(fā)展歷程都是不同的，每個(gè)國(guó)家的法制模式都存在一定差異，一味地模仿西方法律體制或者無(wú)法從傳統(tǒng)法律文化中擺脫出來(lái)都無(wú)法完成中國(guó)法律和法制建設(shè)的改革。法制現(xiàn)代化理論旨在本土法律文化和外來(lái)法律文化中走出一條自己的道路，使各方利益得到平衡，希望能夠?qū)θ祟惙▽W(xué)理論的進(jìn)步提供助力。

（三）權(quán)利本位論

權(quán)利本位論指的是法是以權(quán)利為本位的。從憲法、民法到其他法律，權(quán)利規(guī)定都處于主導(dǎo)地位，并領(lǐng)先于義務(wù)。該理論強(qiáng)調(diào)的是保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，權(quán)利是法律的起點(diǎn)、核心和主導(dǎo)，該理論吸收了西方法律革命的重要成果，激發(fā)了我國(guó)民眾的權(quán)利意識(shí)。但是我國(guó)法學(xué)理論在權(quán)利本位論下不能忽略義務(wù)的重要性，若只顧權(quán)利而不顧義務(wù)則必然導(dǎo)致權(quán)利功利主義蔓延。而且現(xiàn)代社會(huì)個(gè)體權(quán)利嚴(yán)重缺失，權(quán)利與義務(wù)失衡，權(quán)利本位論可以更好地防止道德滑坡現(xiàn)象的出現(xiàn)。

（四）法律多元化理論

法律多元化理論指的是當(dāng)今社會(huì)允許更多法學(xué)學(xué)術(shù)理論主張的出現(xiàn)，而且能夠以寬容、平等、客觀的態(tài)度對(duì)待具有相對(duì)合理性和真理性的法學(xué)理論。過(guò)去社會(huì)問(wèn)題比較單一、社會(huì)分工比較簡(jiǎn)單，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律比較簡(jiǎn)單，法理學(xué)普遍應(yīng)遵循公平、正義的單一宏觀思想，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展后社會(huì)分工更加復(fù)雜、社會(huì)矛盾也在發(fā)生變化。此時(shí)單一的宏觀法學(xué)思想逐漸不能滿足要求，必須結(jié)合馬克思主義法理學(xué)基本立場(chǎng)對(duì)原有法學(xué)思想進(jìn)行豐富。

（五）法律全球化理論

法律全球化理論指的是中國(guó)貿(mào)易全球化之后必須對(duì)法律進(jìn)行完善，使之在全球范圍內(nèi)都具有適用性，這樣才能更好地保障全球貿(mào)易中當(dāng)事人的合法權(quán)益。由于法律具有一定滯后性，我國(guó)可以根據(jù)其他國(guó)家出現(xiàn)的典型事件分析目前我國(guó)法律全球化理論的不足之處，以便于更好地完善我國(guó)的法律。中國(guó)在經(jīng)濟(jì)、文化等方面與世界交匯的同時(shí)必須完成法律理論方面的交匯。

三、平衡法理論的特征

（一）法的詞意是平衡

春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期法學(xué)思想逐漸完善，商君、韓非、李斯都是集法家思想之大成者，商君認(rèn)為法是國(guó)之權(quán)衡，國(guó)家的權(quán)柄必須通過(guò)法律去規(guī)范，這樣才能明確功過(guò)商法標(biāo)準(zhǔn)，維持社會(huì)秩序穩(wěn)定，最終通過(guò)法律達(dá)到止?fàn)幍哪康?。西方?guó)家認(rèn)為法是天平的意思，法存在的目的就是保證正義與平衡，這也是平衡法理論思想的直接體現(xiàn)，可見(jiàn)法的詞意是平衡。平衡與法之間的關(guān)系密不可分。

（二）法的理論中心是平衡

不同法學(xué)理論中對(duì)法的理解各不相同，但是法都是用來(lái)解決矛盾沖突的裁判性規(guī)則，其根本目的是平衡和保障人類的利益。當(dāng)人類利益分配不均衡時(shí)，就可以通過(guò)法律手段對(duì)利益重新分配，法律可以保證各方利益平衡。因此法的理論中心是平衡，法官在處理各類案件時(shí)需要做的是承認(rèn)、確定、實(shí)現(xiàn)和保障利益，創(chuàng)造利益不是法律理論的任務(wù)。法官可以在自然法出現(xiàn)偏頗時(shí)，運(yùn)用手中的自由裁量權(quán)糾正其中的不平衡之處，使自然法能夠發(fā)揮出應(yīng)有作用。

（三）法的運(yùn)行體現(xiàn)是平衡

為了維持法的運(yùn)行平衡，國(guó)家對(duì)相關(guān)單位的權(quán)利進(jìn)行了明確劃分，避免某些國(guó)家機(jī)構(gòu)權(quán)力過(guò)大，而出現(xiàn)貪腐情況。目前我國(guó)主要將法律執(zhí)行分為立法、守法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督等階段，法律的執(zhí)行必須符合按照立法和手法要求，司法則需要對(duì)執(zhí)法過(guò)程和結(jié)果進(jìn)行判斷，法律監(jiān)督要對(duì)以上部門是否履行自己的工作進(jìn)行監(jiān)督，這樣立法、守法、執(zhí)法、司法、法律監(jiān)督各個(gè)國(guó)家機(jī)構(gòu)在法律運(yùn)行體現(xiàn)中才能達(dá)到平衡狀態(tài)。

（四）法的永恒目標(biāo)是平衡

歷朝歷代都使用法律對(duì)社會(huì)進(jìn)行調(diào)控，以達(dá)到統(tǒng)治各階層人民的作用。但是統(tǒng)治者們并不會(huì)只使用法律這一種手段，而是同時(shí)使用法律和其他社會(huì)制度，這樣法律在與其他社會(huì)制度的協(xié)同管理下才能更好地統(tǒng)治人民。當(dāng)社會(huì)制度在時(shí)代的沖擊下不得已進(jìn)行改革時(shí)，法律必須同時(shí)進(jìn)行完善和補(bǔ)充，否則法律將失去調(diào)控社會(huì)發(fā)展的作用。但是統(tǒng)治者們也必須正視法律的作用，不能讓法律管理社會(huì)的一切，否則會(huì)陷入法律萬(wàn)能主義的桎梏中，只有正確運(yùn)用法律構(gòu)建平衡的社會(huì)環(huán)境，法的永恒目標(biāo)是平衡社會(huì)秩序，才能構(gòu)建理想之國(guó)。

（五）法的過(guò)程和終點(diǎn)是平衡

法律應(yīng)該與各類制度相互協(xié)同構(gòu)建和諧社會(huì)，法律的進(jìn)步和改革是社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果，表示法律在發(fā)展過(guò)程中的不斷完善。而法律完善過(guò)程中需要平衡社會(huì)經(jīng)濟(jì)、政治、文化發(fā)展等制度，這樣才能維持社會(huì)權(quán)利和義務(wù)的平衡。因此，法的過(guò)程和終點(diǎn)都是平衡，平衡法理論指引著法律的完善和發(fā)展，當(dāng)舊平衡被打破后新的平衡必然向更高層次不斷深化，這樣才能在馬克思主義唯物辯證法下將現(xiàn)實(shí)、歷史在邏輯下統(tǒng)一起來(lái)。

四、平衡法理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論的創(chuàng)新

（一）平衡法理論豐富了法學(xué)理論

平衡法理論明確了權(quán)利與義務(wù)、權(quán)利與權(quán)利、權(quán)力與權(quán)利、權(quán)力與權(quán)力、權(quán)力與義務(wù)、義務(wù)與義務(wù)之間的平衡關(guān)系，直接豐富了當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論。其中平衡權(quán)利與義務(wù)關(guān)系指的是按照公平正義原則對(duì)群體和個(gè)人權(quán)利義務(wù)進(jìn)行重新分配;平衡權(quán)利與權(quán)利關(guān)系指的是在權(quán)利沖突中做好價(jià)值取舍工作;平衡權(quán)力與權(quán)利關(guān)系指的是在權(quán)利和權(quán)力膨脹過(guò)程中協(xié)調(diào)好國(guó)家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利平衡;平衡權(quán)力與權(quán)力關(guān)系指的是通過(guò)科學(xué)限權(quán)手段處理好放權(quán)和限權(quán)的關(guān)系;平衡權(quán)力與義務(wù)關(guān)系指的是協(xié)調(diào)公權(quán)力和個(gè)人義務(wù)平衡;平衡義務(wù)與義務(wù)關(guān)系指的是在履行義務(wù)觸犯相關(guān)法律時(shí)如何最大限度地避免義務(wù)抵觸狀態(tài)的出現(xiàn)。

（二）平衡法理論融入了傳統(tǒng)法律文化

平衡法理論在傳統(tǒng)法律文化中也有所體現(xiàn)，儒家講解中庸之道，中庸的本質(zhì)就是平衡，平衡各方利益后自然可以保證社會(huì)和諧。中國(guó)法律中很多涉及情和理，在自然法無(wú)法滿足判決情境后會(huì)按照情理思想對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)調(diào)，這樣才能讓法律判決滿足情理。近年來(lái)，西方法律文化的入侵導(dǎo)致傳統(tǒng)法律文化發(fā)生了變化，中西結(jié)合讓當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論充滿了平衡法理論的公平、正義、良心等法律理念。

（三）平衡法理論融入了馬克思主義唯物辯證法

平衡法理論在馬克思主義思想中也有諸多體現(xiàn)，馬克思主義認(rèn)為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層社會(huì)意識(shí)，法應(yīng)該根據(jù)特定時(shí)期下物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系的綜合進(jìn)行制定，必須保證法能夠平衡當(dāng)前社會(huì)主要矛盾。建國(guó)后過(guò)渡時(shí)期社會(huì)主要矛盾是階級(jí)矛盾和道路矛盾，明確社會(huì)主義道路后出現(xiàn)的是落后的農(nóng)業(yè)國(guó)與建立工業(yè)國(guó)之間的矛盾，改革開(kāi)放后主要矛盾轉(zhuǎn)變?yōu)槁浜蟮纳鐣?huì)生產(chǎn)與人民日益增長(zhǎng)的物質(zhì)文化需求之間的矛盾，如今社會(huì)矛盾為人民日益增長(zhǎng)的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾。因此平衡法理論必須結(jié)合馬克思主義唯物辯證法分析社會(huì)矛盾，論證解釋當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論體系和社會(huì)矛盾。

五、平衡法理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論的意義

（一）解決社會(huì)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題

基于平衡法理論發(fā)展當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論可以階級(jí)目前我國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，當(dāng)前主要社會(huì)矛盾為人民日益增長(zhǎng)的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，其根本原因?yàn)殡A級(jí)結(jié)構(gòu)斷裂，人們階級(jí)上升階梯受阻。改革開(kāi)放以來(lái)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平普遍提高，先富者帶動(dòng)后富者實(shí)現(xiàn)共同富裕只實(shí)現(xiàn)了前一半，貧富差距越來(lái)越大，社會(huì)公平正義不再平衡，導(dǎo)致人們對(duì)侵害其權(quán)益的階級(jí)產(chǎn)生了仇恨心理，因此我國(guó)平衡法理論在當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論發(fā)展中的應(yīng)用具有積極意義。

（二）增加人民幸福感

基于平衡法理論發(fā)展的當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論可以縮小中國(guó)貧富差距，目前中國(guó)基尼系數(shù)在世界名列前茅，基尼系數(shù)越高表示貧富差距過(guò)大，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)2012年發(fā)布通過(guò)數(shù)據(jù)調(diào)查分析得到中國(guó)基尼系數(shù)為 0.61 的結(jié)果，基尼系數(shù)0.5是警戒線，超過(guò)0.5則表示貧富差距過(guò)大會(huì)導(dǎo)致極大社會(huì)隱患。平衡法理論下要獲得更多的財(cái)務(wù)則需要承擔(dān)更大的義務(wù)，這樣權(quán)利、權(quán)力、責(zé)任將重新分配，人民群眾的社會(huì)矛盾則可以得到緩解，其幸福感可以得到顯著提高。

（三）構(gòu)建和諧穩(wěn)定社會(huì)

基于平衡法理論發(fā)展當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論可以同時(shí)滿足人們的物質(zhì)和精神需求，通過(guò)法律手段減少非法獲利可以減少貧富差距，通過(guò)法律手段維護(hù)道德正義可以減少道德失衡情況的出現(xiàn)。目前，社會(huì)道德類案件數(shù)量普遍增加，很多違背道德觀念的案件在自然法下得不到正義結(jié)果，導(dǎo)致人們對(duì)道德產(chǎn)生質(zhì)疑，不愿意再遵守中華民族流傳下來(lái)的社會(huì)美德。因此，當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論必須在平衡法理論下保證法治社會(huì)的全面建設(shè)，構(gòu)建和諧穩(wěn)定社會(huì)。

六、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，平衡法理論對(duì)當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論體系的完善具有積極意義，平衡法理論一般被視為不成文法，即沒(méi)有明確的法律條文對(duì)平衡法理論進(jìn)行規(guī)定，但是大法官基本都會(huì)按照平衡法理論行使自由裁量權(quán)，以保證公民的合法權(quán)益不會(huì)被損害。當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論在融入平衡法理論時(shí)，也應(yīng)充分結(jié)合實(shí)際，將傳統(tǒng)法律文化、馬克思主義唯物辯證法普世觀念融入其中，進(jìn)一步增加平衡法理論與當(dāng)代中國(guó)法學(xué)理論的融合程度。

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（責(zé)任編輯：董維）