企業(yè)合規(guī)不起訴的價值及本土化構(gòu)建

韓 浩

(長治學(xué)院 法律與經(jīng)濟(jì)學(xué)系，山西 長治 046011)

企業(yè)合規(guī)往往和企業(yè)風(fēng)險緊密聯(lián)系。傳統(tǒng)意義上的企業(yè)合規(guī)要求企業(yè)遵守規(guī)章制度、行業(yè)準(zhǔn)則和相關(guān)法律法規(guī)，刑事法上的合規(guī)更強(qiáng)調(diào)企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對違法犯罪行為建立起一套完整的合規(guī)制度。這套合規(guī)制度可以對違法犯罪行為進(jìn)行有效的事前防范、事中應(yīng)對和事后補(bǔ)救。1991年美國司法部制定《聯(lián)邦組織量刑指南》，首次在司法實(shí)踐中引入合規(guī)制度。21世紀(jì)后，企業(yè)合規(guī)制度逐漸從美國發(fā)展到其他國家，英國的《反賄賂法》和法國的《薩賓第二法案》等都明確規(guī)定了企業(yè)合規(guī)相關(guān)制度。

企業(yè)合規(guī)不起訴要求企業(yè)和其職員在經(jīng)營活動中遵守相關(guān)刑事法律規(guī)定。對于涉嫌刑事犯罪的企業(yè)，若其承諾或已經(jīng)建立起一套有效的合規(guī)體系，檢察機(jī)關(guān)可以直接作出不起訴決定，或設(shè)置一定的考驗(yàn)期，根據(jù)涉罪企業(yè)在考驗(yàn)期內(nèi)對合規(guī)制度的運(yùn)行程度決定是否作出起訴。合規(guī)激勵制度是合規(guī)制度的生命力所在，也是合規(guī)制度能否得到廣泛適用的保證。對于企業(yè)來說，只有將合規(guī)制度作為檢察機(jī)關(guān)決定給予不起訴決定甚至量刑從寬的依據(jù)，才能保證企業(yè)建立的合規(guī)制度落到實(shí)處，而不是“紙面”上的冰冷法條。合規(guī)不起訴正是合規(guī)制度在刑事法方面的激勵機(jī)制之一。

一、企業(yè)合規(guī)不起訴制度的價值

在調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)的法治模式中，刑法發(fā)揮著主導(dǎo)作用。刑事法律風(fēng)險已經(jīng)成為民營企業(yè)發(fā)展過程中面臨的最大風(fēng)險。這與刑法的歉抑性存在沖突[1]。當(dāng)前疫情全球化情況下，一些民營企業(yè)可能會偶然實(shí)施違法犯罪行為。但這些企業(yè)設(shè)立的初衷并不是為了實(shí)施犯罪，并不是犯罪團(tuán)伙，動輒采取刑事追訴活動，會帶來很多負(fù)面影響，甚至一次刑事起訴可能會導(dǎo)致一個企業(yè)遭受滅頂之災(zāi)。為了切實(shí)加強(qiáng)對民營企業(yè)的刑事保護(hù)力度，積極響應(yīng)中央高層健全對民營企業(yè)的執(zhí)法司法保護(hù)，提高我國企業(yè)在一帶一路背景下應(yīng)對海外合規(guī)立法的能力，必須積極嘗試檢察機(jī)關(guān)參與社會治理的新探索。2020年最高檢授權(quán)部分地區(qū)檢察院開展企業(yè)合規(guī)不起訴的探索，大膽嘗試將企業(yè)合規(guī)不起訴適用于一些民營企業(yè)輕微犯罪案件中，取得了良好的社會效果，也可以發(fā)現(xiàn)企業(yè)合規(guī)不起訴制度背后蘊(yùn)含的諸多價值。

(一)加大對民營企業(yè)的司法保護(hù)力度

在當(dāng)前民營企業(yè)可能遇到的所有風(fēng)險當(dāng)中，法律風(fēng)險是第一位的，而刑事法風(fēng)險更是所有法律風(fēng)險當(dāng)中需要尤其重視的[2]。優(yōu)化營商環(huán)境、保護(hù)企業(yè)健康發(fā)展是司法領(lǐng)域必須面對的一個重要課題。2019年10月，黨的十九屆四中全會就提出要“健全支持民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法治環(huán)境”。2020年1月，中央政法會議再次強(qiáng)調(diào)民營企業(yè)的執(zhí)法司法保護(hù)機(jī)制[3]。營造良好的營商環(huán)境，首要的就是營造良好的法治營商環(huán)境。但相對于國有企業(yè)而言，民營經(jīng)濟(jì)處于相對弱勢地位，難以獲得平等待遇。一旦民營企業(yè)被提起公訴、被法院定罪判刑的話，極有可能使該涉事民營企業(yè)陷入經(jīng)營困難，甚至面臨喪失經(jīng)營資格和破產(chǎn)倒閉的風(fēng)險，進(jìn)而使得善意第三人、企業(yè)員工、養(yǎng)老金領(lǐng)取者遭受損失，甚至影響地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

正因如此，最高檢明確表態(tài)，在刑事司法領(lǐng)域，要保護(hù)民營企業(yè)合法權(quán)益，做到“少捕慎訴慎押”。地方檢察機(jī)關(guān)也在積極探索新型社會治理方式，將企業(yè)合規(guī)制度引入公訴制度當(dāng)中，避免出現(xiàn)“辦理一個案件，垮掉一個企業(yè)”的情況發(fā)生[1]。刑事合規(guī)在企業(yè)“非罪化”治理中發(fā)揮著重要作用：企業(yè)及高層管理人員涉嫌犯罪后，如果建立了有效的而不是浮于書面的合規(guī)制度，就可以作為抗辯事由換取寬大刑事處理的機(jī)會，爭取實(shí)體上的從輕處罰及程序上的寬大處理，避免被法院定罪的結(jié)果。作為一種出罪機(jī)制，避免民營企業(yè)及高管被刻上“犯罪主體”的烙印，避免企業(yè)出現(xiàn)倒閉、失去市場交易資格、失去股票交易等風(fēng)險，盡量減少負(fù)面“標(biāo)簽”帶來的不利影響[1]。

(二)提升我國商業(yè)組織的國際競爭力

經(jīng)濟(jì)全球化背景下，我國企業(yè)正經(jīng)歷著合規(guī)的考驗(yàn)。隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和一帶一路的深入推進(jìn)，越來越多的中國企業(yè)走出國門，前往歐美等國進(jìn)行投資、經(jīng)營。這些企業(yè)除了受到我國法律和所在國法律的雙重約束外，還必須按照所在國法律的規(guī)定制定合規(guī)制度。但歐美等國家的立法越發(fā)嚴(yán)密，所確立的管轄范圍也更加寬泛。例如，前文提到的美國《反海外腐敗法》、英國的《反賄賂法》和法國的《薩賓第二法案》，都通過長臂管轄確立了廣泛的管轄范圍。在這種情況下，只要中國企業(yè)在這些國家投資或經(jīng)營，如果違反上述法律，都有可能接受刑事追責(zé)。例如，中興通訊在美國因?yàn)楹弦?guī)問題受到巨額罰款；抖音海外版本TikTok在美因合規(guī)問題宣告禁令等。這都表明長臂管轄原則下的企業(yè)合規(guī)制度已經(jīng)成為國際商業(yè)交往中必須密切關(guān)注的一個問題。

無論從搶占制高點(diǎn)還是從爭奪國際規(guī)則話語權(quán)的角度，都應(yīng)當(dāng)對企業(yè)合規(guī)制度足夠重視[4]。我們應(yīng)當(dāng)以企業(yè)“非罪化”治理為契機(jī)，切實(shí)提高民營企業(yè)通過合規(guī)機(jī)制開展全新的內(nèi)部治理活動，強(qiáng)調(diào)企業(yè)內(nèi)部合規(guī)管理制度，對涉事企業(yè)從源頭進(jìn)行治理，督促其在經(jīng)營管理等方面進(jìn)行全方面的合規(guī)化改造，消除經(jīng)營漏洞，使我國企業(yè)能走出國門并具有強(qiáng)大競爭力。

(三)提升司法效率，創(chuàng)新司法理念

檢察機(jī)關(guān)是專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，承擔(dān)著審查起訴、法律監(jiān)督等職能。作為司法機(jī)關(guān)，將企業(yè)合規(guī)不起訴制度納入到公訴制度中，正是檢察機(jī)關(guān)提升社會治理方式的新探索。通過將企業(yè)合規(guī)不起訴制度納入國家公訴制度中，檢察機(jī)關(guān)可以為涉事企業(yè)建立刑事法上的合規(guī)激勵機(jī)制。在刑事追訴過程中，需要公安機(jī)關(guān)、檢察院、法院等投入大量的司法資源。在司法實(shí)踐中，有些企業(yè)犯罪是非常復(fù)雜的。對這些案件的調(diào)查取證、審查起訴等需要的訴訟成本往往事巨大的。在當(dāng)前司法資源緊張而民營企業(yè)犯罪案件高發(fā)的態(tài)勢下，如何妥善使用司法資源，處理好司法公正和效率的關(guān)系就成為我們必須面對的課題之一。

如果能在司法機(jī)關(guān)介入前采用審前轉(zhuǎn)處方式處理企業(yè)犯罪問題，就可以大大提高司法效率，避免司法機(jī)關(guān)耗費(fèi)巨大司法資源處理一些輕微的企業(yè)犯罪案件，使司法資源得到最合理配置，將司法資源重點(diǎn)放在大案、要案上。司法效率追求國家以最小的刑罰手段獲得最大的法律效益和社會效益。當(dāng)刑罰手段不能實(shí)現(xiàn)犯罪的一般預(yù)防和特殊預(yù)防職能時，我們就需要更多地考慮“非罪化”處理方式，以非刑罰化措施代替刑罰化措施，很顯然無罪認(rèn)定能夠給予企業(yè)更多動力。

二、比較法視野下企業(yè)合規(guī)不起訴制度探析

(一)美國企業(yè)合規(guī)不起訴制度

1977年通過的FCPA，是美國針對企業(yè)腐敗行為最重要的規(guī)制法律之一。FCPA的執(zhí)行機(jī)構(gòu)包括美國司法部和證交會。司法部可根據(jù)該法中違反賄賂條例的腐敗行為開展刑事和民事執(zhí)法調(diào)查工作，證交會根據(jù)該法對證券發(fā)行人開展民事執(zhí)法工作。FCPA中設(shè)置了一些程序上的“出罪”條款，其中包括企業(yè)合規(guī)制度。如果涉事企業(yè)建立有完善的企業(yè)合規(guī)制度，可以程序上免受起訴或在實(shí)體上從輕、減輕處罰。根據(jù)FCPA的規(guī)定，違反該法需要承擔(dān)刑事責(zé)任和民事責(zé)任。對于構(gòu)成犯罪的企業(yè)可處以最高200萬美元的罰金，對直接責(zé)任人員還可并處罰金或判處監(jiān)禁。一旦提起指控，對涉事企業(yè)造成的損失是不可逆的。除了繳納罰款外，企業(yè)還會因?yàn)閾p失商業(yè)信譽(yù)、失去商業(yè)交易機(jī)會甚至被剝奪從業(yè)資格。正因如此，很多企業(yè)開始著手建立真正有效地合規(guī)制度。正如西門子公司所言，“只做合規(guī)的業(yè)務(wù)”成為諸多企業(yè)的經(jīng)營理念。1987年美國《聯(lián)邦量刑指南》開始實(shí)施。根據(jù)指南規(guī)定，檢察官決定是否對案件起訴時，其中的一個重要依據(jù)就是涉事企業(yè)是否建立真正有效的合規(guī)計(jì)劃。有效的合規(guī)計(jì)劃包括在事前預(yù)防、事中控制和事后補(bǔ)救階段都能發(fā)揮作用。有效合規(guī)計(jì)劃標(biāo)準(zhǔn)包括該計(jì)劃能否預(yù)防犯罪行為的發(fā)生，高管層是否如實(shí)執(zhí)行并監(jiān)督企業(yè)的合規(guī)政策，企業(yè)是否通過開展培訓(xùn)等方式對員工進(jìn)行相關(guān)培訓(xùn)，等等。

美國檢察官除將合規(guī)作為是否提起公訴的重要考量因素外，還可以與企業(yè)建立一種相對不起訴協(xié)議。該協(xié)議規(guī)定檢察官以在一定時期內(nèi)不起訴為條件，要求企業(yè)繳納一定數(shù)量的罰金，并建立切實(shí)有效的企業(yè)合規(guī)制度。約定期限內(nèi)，若企業(yè)按時繳納罰金，其制定的合規(guī)計(jì)劃也符合檢察機(jī)關(guān)的要求，那就不再對涉事企業(yè)提起公訴。根據(jù)實(shí)施步驟的不同，分為“暫緩起訴協(xié)議”和“不起訴協(xié)議”。

(二)英國企業(yè)合規(guī)不起訴制度

2010年英國通過《反賄賂法》，規(guī)定了刑事合規(guī)問題。新增設(shè)的“商業(yè)組織預(yù)防賄賂失職罪”就企業(yè)是否建立合規(guī)制度作為無罪抗辯的重要事由。根據(jù)該法規(guī)定，只要商業(yè)組織的相關(guān)人員，為了獲取或保留該組織的業(yè)務(wù)，或者為了獲取或保留該組織的商業(yè)優(yōu)勢，向他人行賄的，就觸犯該罪名，顯然該罪名對商業(yè)組織提出了更高的道德要求。如果該組織能夠證明就預(yù)防該行為制定了“充分程序”，就不再觸犯該罪名。因此，“充分程序”屬于該罪名的出罪事由。

作為出罪事由的“充分程序”應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容，英國《反賄賂法指南》確定了六項(xiàng)原則：①商業(yè)組織應(yīng)當(dāng)確立與賄賂風(fēng)險相稱的“反賄賂程序”；②商業(yè)組織高管層應(yīng)當(dāng)對反賄賂作出積極承諾，包括向全公司內(nèi)外傳達(dá)反賄賂的態(tài)度，并積極參與到制定必要的反賄賂程序中；③定期對所面臨的外部和內(nèi)部賄賂性質(zhì)和程度進(jìn)行評估；④對關(guān)聯(lián)人員的盡職情況展開調(diào)查；⑤加強(qiáng)內(nèi)外溝通，確保員工知曉并理解公司制定的反賄賂制度；⑥定期評估制定的反賄賂程序和制度，并采取必要的改進(jìn)措施。

(三)英美企業(yè)合規(guī)制度的借鑒意義

企業(yè)合規(guī)制度發(fā)軔于美國。美國的《聯(lián)邦組織量刑指南》《海外反腐敗法》都用大量條款詳細(xì)規(guī)定了企業(yè)在何種情況下可以不受到刑事起訴。2010年，英國通過頒布《反賄賂法》將合規(guī)作為對涉事企業(yè)作出不起訴、無罪抗辯甚至是暫緩達(dá)成協(xié)議的依據(jù)。英美國家的企業(yè)合規(guī)制度具有重要的借鑒價值。通過研究美國、英國企業(yè)合規(guī)制度，可以預(yù)防我國企業(yè)因?yàn)橛|犯相關(guān)國家法律受到嚴(yán)重處罰，對構(gòu)建我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度、豐富企業(yè)合規(guī)的理論價值具有重要意義。

1.建立行之有效的企業(yè)合規(guī)計(jì)劃

設(shè)計(jì)并實(shí)施一套完善的企業(yè)合規(guī)計(jì)劃是構(gòu)建企業(yè)合規(guī)制度的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。完善的企業(yè)合規(guī)計(jì)劃應(yīng)當(dāng)達(dá)到設(shè)計(jì)良好的程度，具體包括合規(guī)計(jì)劃的責(zé)任分配、刑事激勵效果等。企業(yè)合規(guī)計(jì)劃應(yīng)當(dāng)是變化發(fā)展的。衡量合規(guī)計(jì)劃是否有效的因素包括風(fēng)險評估、培訓(xùn)溝通等內(nèi)容。有效的企業(yè)合規(guī)計(jì)劃可以發(fā)揮企業(yè)內(nèi)部約束的作用，促使企業(yè)甚至整個行業(yè)良性發(fā)展。

2.推進(jìn)我國企業(yè)犯罪治理機(jī)制國際化

當(dāng)前，我國企業(yè)刑事犯罪已經(jīng)成為高懸在企業(yè)頭頂?shù)摹斑_(dá)摩克利斯之劍”。企業(yè)刑事犯罪之后，如果被起訴，對企業(yè)造成的損害是巨大的——輕則受罰款處罰，重則被取消經(jīng)營資格。因此，如何在違法犯罪后爭取不被起訴是企業(yè)合規(guī)的關(guān)注焦點(diǎn)，也是當(dāng)前疫情常態(tài)化下企業(yè)營商環(huán)境的重大議題。但是，目前我國刑事立法中沒有企業(yè)合規(guī)制度。吸收借鑒英美國家企業(yè)合規(guī)制度的非罪化處理方式，有助于規(guī)避我國企業(yè)涉外業(yè)務(wù)風(fēng)險，提升我國企業(yè)在國際環(huán)境中的競爭力。

三、企業(yè)合規(guī)不起訴制度中國化的構(gòu)建

(一)擴(kuò)大附條件不起訴適用范圍

企業(yè)合規(guī)不起訴作為一項(xiàng)極具創(chuàng)新性的協(xié)商性司法制度，也屬于附條件不起訴的一種。與認(rèn)罪認(rèn)罰從寬、刑事和解程序等相似，企業(yè)合規(guī)不起訴是經(jīng)過雙方協(xié)商所達(dá)成的和解協(xié)議。在企業(yè)合規(guī)制度中，檢察機(jī)關(guān)與涉事企業(yè)平等溝通，以達(dá)成合規(guī)協(xié)議的方式吸引企業(yè)建立并實(shí)施合規(guī)制度。這是一種“利益兼得”的司法衡量，是私法中平等協(xié)商、等價有償?shù)氖袌鼋?jīng)濟(jì)思維的體現(xiàn)[5]。

我國刑事訴訟法中規(guī)定的附條件不起訴制度有嚴(yán)格的適用范圍——只適用于未成年人犯罪案件，應(yīng)當(dāng)吸收借鑒美國和英國立法中的相關(guān)規(guī)定，將企業(yè)建立符合要求的合規(guī)制度作為不被提起刑事起訴事由或出罪事由，將針對企業(yè)犯罪的附條件不起訴制度寫入我國刑事訴訟法中，作為附條件不起訴的一種形式。刑訴法第15條關(guān)于認(rèn)罪認(rèn)罰制度的規(guī)定是企業(yè)附條件不起訴制度的制度基礎(chǔ)。企業(yè)只有認(rèn)罪，才能體現(xiàn)出對檢察機(jī)關(guān)工作的積極配合，也反映了涉事企業(yè)主觀上的悔過心理。因此，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度可以成為企業(yè)合規(guī)不起訴的制度依據(jù)[6]。其次，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的核心和靈魂是從寬。此處的從寬包括實(shí)體上的從寬處罰和程序上的出罪處理。檢察機(jī)關(guān)對符合條件的作出相對不起訴決定，就是從寬處理的體現(xiàn)。因此，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度作為刑事訴訟法的基本原則，貫穿刑事追訴活動的始終，也為企業(yè)合規(guī)不起訴奠定了制度基礎(chǔ)。

(二)建立完善的企業(yè)合規(guī)不起訴路徑

通過研究發(fā)現(xiàn)，美國等國家的企業(yè)合規(guī)路徑分為檢察建議模式和附條件不起訴模式。目前檢察機(jī)關(guān)的企業(yè)合規(guī)司法實(shí)踐中，更多選擇的是附條件不起訴模式。與檢察建議模式相比，附條件不起訴模式具有如下幾方面的優(yōu)勢：①相比于檢察建議模式而言，附條件不起訴為涉事企業(yè)設(shè)立了考察期限。期滿時以涉事企業(yè)建立合規(guī)制度的效果決定是否提起公訴。這就為涉事企業(yè)建立合規(guī)制度提供了強(qiáng)大動力。②在附條件不起訴模式中，檢察機(jī)關(guān)會對涉事企業(yè)進(jìn)行持續(xù)不斷的監(jiān)管，甚至?xí)刚堉辛⒌牡谌阶鳛閷ｉT監(jiān)管人對涉事企業(yè)進(jìn)行全方面的監(jiān)管，對合規(guī)制度的建立進(jìn)行專業(yè)評估，從“源頭”出發(fā)，扼殺企業(yè)違法犯罪的苗頭，發(fā)揮刑事法的一般預(yù)防作用。檢察建議模式的優(yōu)勢體現(xiàn)在：①提出檢察建議的時間靈活，可以在審查批準(zhǔn)階段提出，也可以在審查起訴階段提出，而附條件不起訴往往是在審查起訴環(huán)節(jié)提出的。②合規(guī)檢查建議對象比較靈活，可以向涉罪企業(yè)提出，也可以向其他涉案企業(yè)提出。附條件起訴只能向涉罪企業(yè)提出。就檢察建議模式和附條件不起訴模式而言，各有利弊，立法時應(yīng)當(dāng)綜合兩種模式的優(yōu)勢，結(jié)合我國國情，借鑒美國企業(yè)合規(guī)制度中檢察官主導(dǎo)案件進(jìn)程機(jī)制，發(fā)揮法官對案件的監(jiān)督作用，建立具有中國特色的企業(yè)合規(guī)不起訴制度。

企業(yè)合規(guī)不起訴制度對于優(yōu)化營商環(huán)境、提高企業(yè)自我管理水平、充分發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)參與社會治理等方面發(fā)揮著重要作用。作為舶來品，中國的企業(yè)合規(guī)制度必須結(jié)合我國國情，在對域外企業(yè)合規(guī)吸收借鑒基礎(chǔ)上進(jìn)行本土化改造，才能彰顯出該制度強(qiáng)大的生命力。