互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制構(gòu)建初探
——以G20為視角

王文華 魏祎遠(yuǎn)

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)日益成為數(shù)字經(jīng)濟時代推動經(jīng)濟發(fā)展的新引擎，其擴張迅速，單個平臺規(guī)模越來越大，特別是在新冠疫情時期，它所起的“無接觸經(jīng)濟”作用無可替代，涵蓋電子商務(wù)、電子政務(wù)、醫(yī)療衛(wèi)生、交通出行、社交娛樂等眾多領(lǐng)域。腐敗與洗錢行為不僅給互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)造成巨大損失，而且也危害所在行業(yè)、國家和地區(qū)公平競爭的市場經(jīng)濟秩序、消費者合法權(quán)益、金融安全和網(wǎng)絡(luò)安全，是對數(shù)字經(jīng)濟的巨大威脅，而且洗錢是腐敗活動的繼續(xù)和必然延伸，〔1〕王新：《總體國家安全觀下我國反洗錢的刑事法律規(guī)制》，載《法學(xué)家》2021年第3 期。通過互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)進行洗錢，掩飾、隱瞞了大量違法犯罪所得，很多還涉及危害國家安全、恐怖主義、黑惡勢力等犯罪，如果不及時有效規(guī)制，不僅給特定國家和地區(qū)帶來安全問題，還給區(qū)域與全球安全帶來巨大挑戰(zhàn)。

近年來，合規(guī)成為國內(nèi)外企業(yè)治理的新模式、新思路，正被廣泛應(yīng)用于各類企業(yè)的運營。合規(guī)主要是指是企業(yè)針對可能出現(xiàn)的違法違規(guī)情況，建立一套旨在防范、識別和應(yīng)對合規(guī)風(fēng)險的自我監(jiān)管機制?！?〕陳瑞華：《企業(yè)合規(guī)基本理論》（第2 版），法律出版社2021年版，第8 頁。對于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言，正經(jīng)歷多方面合規(guī)的考驗，特別是腐敗與洗錢問題，對于國內(nèi)外互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言都處于高發(fā)態(tài)勢，其所面臨的反腐敗、反洗錢專項合規(guī)困難重重、任務(wù)艱巨?！岸畤瘓F”（以下簡稱G20）作為全球金融治理體系改革的主導(dǎo)者和推動者，在協(xié)調(diào)各方立場、整合相關(guān)機構(gòu)、重塑治理規(guī)則等方面發(fā)揮關(guān)鍵作用，〔3〕廖凡：《全球金融治理的合法性困局及其應(yīng)對》，載《法學(xué)研究》2020年第5 期。將世界主要發(fā)達(dá)經(jīng)濟體和發(fā)展中國家有機聯(lián)動起來，理應(yīng)成為國際危機應(yīng)對的首選平臺。本文從G20 這一區(qū)域性合作平臺出發(fā)，對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的反腐敗、反洗錢合規(guī)機制建設(shè)領(lǐng)域提出治理方案，求教于同仁。

一、G20 框架下互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制建構(gòu)的必要性

（一）互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)自身的腐敗、洗錢風(fēng)險

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的模式眾多，相比其他企業(yè)類型，更容易發(fā)生腐敗和洗錢的行為，反腐敗與反洗錢合規(guī)風(fēng)險無處不在。作為新興領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在人工智能、共享經(jīng)濟、區(qū)塊鏈、物聯(lián)網(wǎng)等新應(yīng)用、新場景的介入下，開辟了新的盈利模式，主要包括電子商務(wù)、電子政務(wù)、金融保險、生活服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)社交通訊等。在此進程中，大量資本在短時間內(nèi)涌入，這些資金貫穿投融資、商品采購、公司運營等多個環(huán)節(jié)，加大了尋租空間，尋租的成本更傾向虛擬化，腐敗不僅僅出現(xiàn)在資金鏈上，也出現(xiàn)在流量這一虛擬資產(chǎn)的運作過程中，包括有償刪除差評、違規(guī)篡改數(shù)據(jù)等。在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)中進行的每一筆交易，都必須受到監(jiān)管程序的甄別，一旦被洗錢行為所利用，身處技術(shù)崗位上的員工輕易操縱企業(yè)平臺規(guī)則、躲避日常監(jiān)管，幫助從事洗錢的違法犯罪活動，帶來的后果不堪設(shè)想，而這些人員又具有極高的反偵查能力，極易發(fā)生權(quán)錢交易等腐敗行為，增加了互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗與洗錢行為發(fā)生的風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的核心利益點就在于巨大的流量，處在關(guān)鍵崗位的關(guān)鍵員工手握與企業(yè)連接的供應(yīng)商的生殺大權(quán)。許多供應(yīng)商急迫進入大流量體系的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，以期通過巨大的流量獲取巨額利益，供應(yīng)商為了提高自己在眾多競爭者中的優(yōu)勢地位，選擇通過私下賄賂員工方式躋身于獲利行列的行為比比皆是。通過對北京市近五年來判決的案件進行檢索，可以發(fā)現(xiàn)涉互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的腐敗案件已經(jīng)處于高發(fā)態(tài)勢，僅因非國家工作人員受賄罪受到刑事判決的案件占比就超過三分之一（見表1）。許多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)大起大落，今天可能通過融資的方式獲得高額資金注入，但可能一夜之間人去樓空。一些手握權(quán)力卻沒有安全感的員工，為了降低未來的風(fēng)險，滋生了“先把錢揣到自己的口袋再說”的想法。據(jù)了解，民營企業(yè)在面對內(nèi)部腐敗事件時，內(nèi)部處理往往是第一選擇，尋求公權(quán)力介入解決的僅占極少數(shù)?！?〕賈宇：《民營企業(yè)內(nèi)部腐敗犯罪治理的體系性建構(gòu)——以〈刑法修正案（十一）〉的相關(guān)修改為契機》，載《法學(xué)》2021年第5 期。而且，部分員工憑借經(jīng)驗和技術(shù)優(yōu)勢頻繁跳槽，使得這類犯罪的危害由于其所在單位的變換而不易偵破或取證。

表1 涉互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的腐敗案件檢索結(jié)果

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗、洗錢行為比線下更為隱蔽、高發(fā)。一些企業(yè)員工利用其工作便利以及技術(shù)漏洞，通過篡改數(shù)據(jù)、泄露數(shù)據(jù)、兜售個人信息、收費刪帖、刷單炒信等方式非法獲利?！?〕胡永平：《網(wǎng)購PS 證照助“黑店”加盟 “餓了么”區(qū)域經(jīng)理獲刑》，中國網(wǎng)，http://news.china.com.cn/txt/2017-11/21/content_41920471.htm，2021年10月26日訪問。

（二）平臺負(fù)有合規(guī)外部協(xié)調(diào)、內(nèi)部落實的雙重使命

互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)作為反腐敗、反洗錢合規(guī)建設(shè)的重要抓手，是除紀(jì)檢監(jiān)察、司法機關(guān)、行政監(jiān)管等公權(quán)力部門以外推進企業(yè)反腐敗、反洗錢的一支重要力量，具有不可替代的作用。一方面，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的反腐敗、反洗錢合規(guī)建設(shè)需要依靠紀(jì)檢監(jiān)察、司法、市場監(jiān)管、金融機構(gòu)等部門的日常監(jiān)管與查辦處理，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)予以配合；另一方面，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)不再是單純依賴國家和社會監(jiān)督，國家也不再是一味充當(dāng)監(jiān)督、查辦、發(fā)號施令的角色，而更需要互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)將反腐敗、反洗錢的防線前移，加強企業(yè)自身合規(guī)機制建設(shè)和平臺內(nèi)的反腐敗、反洗錢監(jiān)管，同時國家要發(fā)揮服務(wù)企業(yè)發(fā)展的角色，為其開展合規(guī)工作提供更多支持與便利?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)擁有很大的私權(quán)力，使得腐敗尋租帶來的機會大量增加。單純依靠政府的力量遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，既缺乏內(nèi)生性動力，更缺乏常態(tài)性和融入互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)日常經(jīng)營監(jiān)管的能力。所以，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)對外部合規(guī)協(xié)調(diào)者、內(nèi)部合規(guī)落實者的雙重身份職責(zé)責(zé)無旁貸。

（三）互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的現(xiàn)有國際治理機制匱乏

無論是針對公權(quán)力還是私主體，反腐敗、反洗錢一直是國際社會高度關(guān)注的問題，《聯(lián)合國反腐敗公約》《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉品和精神藥物公約》以及經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）先后頒布的《關(guān)于打擊國際商業(yè)交易中行賄外國公職人員行為的公約》《關(guān)于進一步打擊國際商業(yè)交易中賄賂外國公職人員行為的建議》和《跨國企業(yè)指導(dǎo)原則》，世界銀行發(fā)布的《誠信合規(guī)指引》等都包含有反腐敗或反洗錢的規(guī)定。當(dāng)前，新冠肺炎疫情仍然給全球經(jīng)濟發(fā)展帶來重重阻礙，全球性、區(qū)域性、一國或者一經(jīng)濟體的經(jīng)濟復(fù)蘇，離不開互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，當(dāng)然也離不開互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的合法合規(guī)經(jīng)營。通過梳理現(xiàn)有雙邊/多邊條約及國際組織、國際機構(gòu)的規(guī)定，尚無針對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的內(nèi)容?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢不只是一個國家、一個經(jīng)濟體的事情，也不只是法律問題，它直接威脅經(jīng)濟金融安全，也關(guān)乎行業(yè)、地區(qū)的穩(wěn)定與發(fā)展。特別是數(shù)字經(jīng)濟時代互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的強大力量，將搜索引擎、內(nèi)容管理、技術(shù)支持、流量控制、電子商務(wù)、電子游戲等方面聚合起來，涉及政治、經(jīng)濟、社會生活治理方方面面，任何一個國家、組織和個人在這一領(lǐng)域都不屬于“局外人”，只單靠一個國家自身力量推動全球互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)治理顯然不切實際。

（四）互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗、洗錢易引發(fā)其他合規(guī)風(fēng)險

企業(yè)合規(guī)除了反腐敗合規(guī)和反洗錢合規(guī)外，還包括反壟斷、數(shù)據(jù)保護、反金融欺詐等合規(guī)內(nèi)容，這些專項合規(guī)對于任何一個互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言都缺一不可。當(dāng)平臺企業(yè)發(fā)展到一定規(guī)模，容易通過擴張市場、掌握流量、制定不公正規(guī)定的方式有意無意地實施壟斷行為。而一些平臺商家和企業(yè)合作商為了獲取利益，通常會選擇行賄等腐敗方式獲得生存和發(fā)展的空間。加強互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗合規(guī)，可以從源頭上降低企業(yè)內(nèi)外腐敗行為的發(fā)生率，構(gòu)建清朗的企業(yè)生態(tài)環(huán)境，讓企業(yè)負(fù)責(zé)人和員工心中都有一根不敢觸碰的反腐敗紅線，進而不敢實施洗錢行為，也不敢內(nèi)外勾結(jié)將販賣數(shù)據(jù)信息作為牟利手段。

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)非接觸式交易方式的不斷發(fā)展，現(xiàn)金使用日益減少，相比傳統(tǒng)的線下洗錢方式，違法人員可以通過網(wǎng)上銀行、第三方支付等交易方式或通過使用比特幣、萊特幣、狗狗幣等虛擬貨幣進行洗錢，比傳統(tǒng)方式更為隱蔽、快捷?！?〕例如，杭州點擎智能科技有限公司、杭州彩拓網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，一家是余杭海創(chuàng)園“海歸”企業(yè)，一家是西溪谷重點企業(yè)，卻成為賭博、詐騙等黑灰產(chǎn)洗錢的工具。2018年5月，該犯罪團伙從黑市收買300 多個企業(yè)對公賬戶和400 多個企業(yè)版支付寶賬戶，專門從事為賭博網(wǎng)站提供非法第四方賭資結(jié)算服務(wù)。僅僅一年，賬戶進出流水高達(dá)46 億元，日流水多則上億元。2018年9月，公安機關(guān)針對兩家公司開展收網(wǎng)行動，共抓獲犯罪嫌疑人44 人，采取刑事強制措施26 人，切斷了境外賭博資金結(jié)算利益鏈。2020年6月，經(jīng)法院一審判決，犯罪嫌疑人林某、何某、趙某、李某等人被依法判處有期徒刑二年至十二年六個月不等。參見《互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展中容易遇到的三類風(fēng)險》，百度百家號網(wǎng)，https://baijiahao.baidu.com/s?id=1680423744519470738&wfr=spider&for=pc，2021年11月28日訪問。比特幣等虛擬貨幣由于交易匿名且跨境不可追蹤等特點，許多犯罪團伙在網(wǎng)絡(luò)上大肆實施電信詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博、傳銷、恐怖主義、黑社會性質(zhì)等違法犯罪活動，將犯罪所得通過網(wǎng)絡(luò)平臺進行交易，不法分子的洗錢方式也日益從線下向線上發(fā)展、從金融機構(gòu)向特定非金融領(lǐng)域發(fā)展、從大額巨款轉(zhuǎn)向小額分散“螞蟻搬家”式操作，給監(jiān)管工作帶來巨大挑戰(zhàn)。

許多國家和地區(qū)都高度重視對洗錢行為的打擊和懲治，如2017年發(fā)生的中國某知名導(dǎo)演在美國涉嫌洗錢的案件，就是因為其實施了結(jié)構(gòu)性拆分現(xiàn)金進行交易的行為而被認(rèn)定為洗錢犯罪?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)，尤其是具有互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)的平臺企業(yè)，必須提高反腐敗、反洗錢合規(guī)工作的重視級別，提高平臺甄別、攔截具有洗錢可能交易行為的能力。

（五）互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在腐敗、洗錢方面的法律風(fēng)險嚴(yán)峻

全球經(jīng)濟一體化進程加快，各國政府和企業(yè)的發(fā)展水平、文化背景和管理理念都存在很大差異，除了前文所提到的聯(lián)合國及其他國際組織中的規(guī)定，G20 內(nèi)的許多國家，包括歐盟組織都結(jié)合自身特點制定了許多規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)化發(fā)展的規(guī)定，如2011年7月英國《反賄賂法案》（Bribery Act）正式生效，該法案不僅規(guī)制對公共官員進行的賄賂，也能夠規(guī)制私人或者私營部門間的賄賂行為，幾乎所有與英國有密切關(guān)系的公司和個人都受到該法案的制約?！?〕《英反賄賂法案將生效，企業(yè)合規(guī)再臨反腐法大考》，載《中國經(jīng)營報》2010年12月18日。2016年法國憲法委員會通過了《薩賓第二法案》，〔8〕2016年12月，法國憲法委員會批準(zhǔn)通過了《關(guān)于提高透明度、反腐敗以及促進經(jīng)濟生活現(xiàn)代化的2016-1691 號法案》，該法案又被稱為《薩賓第二法案》（Loi Sapin Ⅱ），因為它沿襲、承繼了法國財長米歇爾·薩賓于1993年提交的第一份反腐法案。該法案進一步加大了打擊腐敗、賄賂行為的執(zhí)法力度。對反腐敗、反賄賂問題進行規(guī)制。2018年5月歐盟制定了《通用數(shù)據(jù)保護條例》（General Data Protection Regulation，GDPR），保護所有歐盟公民的數(shù)據(jù)隱私。2020年11月簽署的《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（Regional Comprehensive Economic Partnership，RCEP），〔9〕《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（RCEP）是2012年由東盟發(fā)起，歷時八年，是包括中國、日本、韓國、澳大利亞、新西蘭和東盟十國共15 方而制定的協(xié)定。2020年11月15日，第四次區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定（RCEP）領(lǐng)導(dǎo)人會議15日以視頻方式舉行，會后東盟十國和中國、日本、韓國、澳大利亞、新西蘭共15 個亞太國家正式簽署了《區(qū)域全面經(jīng)濟伙伴關(guān)系協(xié)定》（Regional Comprehensive Economic Partnership，RCEP），這標(biāo)志著當(dāng)前世界上人口最多、經(jīng)貿(mào)規(guī)模最大、最具發(fā)展?jié)摿Φ淖杂少Q(mào)易區(qū)正式啟航。在數(shù)據(jù)保護、跨境傳輸和網(wǎng)絡(luò)安全方面都作了專門約定，現(xiàn)已成為國際規(guī)則的重要支點。

相對于只開展國內(nèi)業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，涉及跨國業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的合規(guī)風(fēng)險是多重的，因為公司注冊地、互聯(lián)網(wǎng)流經(jīng)地、服務(wù)提供地、消費者所在地常常涉及多個國家和地區(qū)，而各個國家和地區(qū)可能會以各種理由主張管轄。面對突破國界開展業(yè)務(wù)的發(fā)展大勢，在錯綜復(fù)雜的國內(nèi)外經(jīng)營環(huán)境下，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)要做到遵守多個國家和地區(qū)的法律法規(guī)，乃至尊重不同文化差異，跨國（跨境）、跨文化經(jīng)營并要確保本企業(yè)能在眾多競爭者中勝出，極力控制腐敗和洗錢行為的發(fā)生，實屬不易。

近年來，我國互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗行為高發(fā)，洗錢犯罪活動也處于頻發(fā)態(tài)勢。據(jù)不完全統(tǒng)計，從2015年至2020年間，共有27 家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)曝出了超過360 起腐敗舞弊案件，從2019年開始，被曝反腐案件的互聯(lián)網(wǎng)公司數(shù)量、腐敗舞弊案件總數(shù)量和涉事人數(shù)均呈現(xiàn)爆發(fā)式增長。2019年全年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)共曝出超過190 起腐敗案件，涉及18 家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，超過400 位員工被開除或移送司法機關(guān)調(diào)查。〔10〕馬寧寧：《南都商業(yè)數(shù)據(jù)新聞部重磅發(fā)布〈2020 上半年互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)反腐報告〉》，載《南方都市報》2020年7月9日第A12 版。同時，隨著聚合支付規(guī)模的不斷擴大，一些第四方網(wǎng)絡(luò)支付平臺也成為電信詐騙、網(wǎng)絡(luò)賭博等違法犯罪行為的洗錢黑地。顯然，通過隱秘性強、資金流動更加便捷的互聯(lián)網(wǎng)金融支付平臺進行洗錢已成為犯罪活動中的顯著特點。同時，海外互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗情況同樣面臨許多嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。亞馬遜曾面臨內(nèi)部員工腐敗危機，平臺賣家向亞馬遜員工行賄，以獲取內(nèi)部銷售數(shù)據(jù)或刪除負(fù)面評論，其中中國區(qū)的腐敗情況尤為突出?！?1〕Jesse：《亞馬遜內(nèi)部滋生腐敗丑聞，但這或許是所有電商平臺都需要面對的難題》，極客公園網(wǎng)，http://www.geekpark.net/news/233018，2021年11月5日訪問。印度最大的移動支付和電商平臺Paytm Mall 員工2019年接受法證審計時，也被證實確實存在員工利用公司資源牟取個人利益的腐敗情況?！?2〕竺道：《Paytm Mall 腐敗問題浮出水面！安永正對其進行法證審計》，百度百家號網(wǎng)，https://baijiahao.baidu.com/s?id=1633174555796664189&wfr=spider&for=pc，2021年11月5日訪問。企業(yè)的腐敗和洗錢事件頻發(fā)顯然非常不利于其開展正常經(jīng)營活動、不利于市場公平競爭的環(huán)境建設(shè)、也不利于企業(yè)本身的可持續(xù)發(fā)展。

二、建構(gòu)G20 互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制的基礎(chǔ)

G20 針對反腐敗領(lǐng)域制定了《2015-2016 反腐敗行動計劃》《2017-2018 反腐敗行動計劃》《G20 反腐敗追逃追贓高級原則》《加強國際反腐敗執(zhí)法合作利雅得倡議》《G20 制定和實施國家反腐敗戰(zhàn)略高級原則》和《G20 應(yīng)對疫情反腐敗行動倡議》，特別是針對私營企業(yè)的反腐敗治理還發(fā)布了《G20 在私有化和公私伙伴關(guān)系過程中促進廉潔建設(shè)高級原則》，為在G20 平臺內(nèi)進一步開展互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)治理合作提供了協(xié)商基礎(chǔ)。

此外，G20 成員國互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)具有較為豐富的實踐基礎(chǔ)、共同訴求，由G20 主導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制建設(shè)具有較強的實際可操作性。

（一）G20 成員國互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的實踐基礎(chǔ)

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)腐敗、洗錢活動頻發(fā)，G20 成員國中美國、英國等英美法系國家和日本、韓國等大陸法系國家皆通過立法進行積極的打擊和預(yù)防，并發(fā)布一些合規(guī)指引，引導(dǎo)企業(yè)構(gòu)建合規(guī)機制，加強自身建設(shè)。

早在20世紀(jì)30年代，美國就先后頒布了《證券交易法》《國內(nèi)稅收法》以及《企業(yè)虛假陳述法》等法規(guī)，以此來嚴(yán)格限制美國公司的各類賄賂行為。1977年，美國國會以絕對優(yōu)勢通過了《美國海外反腐敗法》（FCPA），在全球范圍內(nèi)率先推行預(yù)防和打擊跨國商業(yè)賄賂的立法和執(zhí)法?！?3〕黃風(fēng)、趙卿：《跨國商業(yè)賄賂治理機制若干問題探析》，載《中共浙江省委黨校學(xué)報》2017年第5 期。2020年，美國司法部更新發(fā)布《美國反海外腐敗法資源指南》，向廣大企業(yè)和公眾提供了《美國反海外腐敗法》相關(guān)實用信息和指導(dǎo)?！?4〕Financial Action Task Force，A Resource Guide to the U.S.Foreign Corrupt Practices Act（Second Edition）， U.S.Department of Justice(Nov.25，2020)，https://www.justice.gov/criminal-fraud/fcparesource-guide，2021年11月13日訪問。英國于2010年制定《反賄賂法案》，在行賄罪、受賄罪、賄賂外國公務(wù)人員罪之外，還規(guī)定了商業(yè)組織未能防止賄賂行為罪，對未能防止相關(guān)人員賄賂行為的公司施以懲罰，刑期最高可達(dá)十年有期徒刑。美國和英國都對企業(yè)反腐敗行為建構(gòu)了一套極為嚴(yán)格的法律體系，具有很強的執(zhí)法效力和執(zhí)行強制力。日本和韓國則更加重視企業(yè)合規(guī)文化的內(nèi)在塑造與培養(yǎng)，側(cè)重于事前預(yù)防和過程監(jiān)督，日本于1998年修改了《防止不正當(dāng)競爭法》，韓國于2001年制定了《反腐敗法》用以提高對企業(yè)腐敗的打擊力度，日本還于2006年制定并在2020年修訂了《公益舉報者保護法》，對舉報企業(yè)腐敗等行為的舉報人進行保護，提供法律支持。

（二）G20 成員國在反腐敗、反洗錢合規(guī)方面具有共同訴求

互聯(lián)網(wǎng)的跨地域與無國界性質(zhì)以及訊息、資金支付等在網(wǎng)絡(luò)上傳送的瞬時性，腐敗和洗錢行為不僅給互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)造成巨大損失，而且也危害所在行業(yè)、國家和地區(qū)公平競爭的市場經(jīng)濟秩序、消費者合法權(quán)益、金融安全和網(wǎng)絡(luò)安全，是對數(shù)字經(jīng)濟貿(mào)易的巨大威脅，而且通過網(wǎng)絡(luò)洗錢，掩飾、隱瞞了大量嚴(yán)重上游犯罪的違法所得，還阻礙對其進行查處，如果不及時有效規(guī)制，也會給區(qū)域與全球安全帶來巨大挑戰(zhàn)，這對世界各國而言，都是共同面臨的嚴(yán)峻問題。G20 每年都發(fā)布一份責(zé)任報告（Accountabi-lity Reporting），審查各成員國在過去一年中有關(guān)反腐敗承諾進展情況的主要工具。〔15〕前引〔14〕。2021年11月在意大利羅馬舉辦的G20 峰會則確定了2022-2024年反腐敗工作的優(yōu)先領(lǐng)域，其中特別提及要增強私營部門透明度、誠信和問責(zé)制、反洗錢和受益所有權(quán)透明度方面的反腐敗機制。〔16〕前引〔14〕。

是否存在腐敗情形是判斷商業(yè)環(huán)境優(yōu)劣的關(guān)鍵因素之一，因為腐敗會增加無法預(yù)見的營商成本，妨礙企業(yè)在公平競爭的環(huán)境下經(jīng)營?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)基于網(wǎng)絡(luò)空間的無界性和世界范圍內(nèi)對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的巨大需求，以及在短時間內(nèi)急劇擴張企業(yè)經(jīng)營規(guī)模、提升企業(yè)獲利效益而拓展企業(yè)流量的需要，常常選擇走出國門、拓展國際市場。因此，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的企業(yè)信譽度和企業(yè)形象對每個國家的整體形象和營商環(huán)境都至關(guān)重要。對于G20 成員國來說，如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)長期被曝出腐敗、洗錢丑聞，國際社會對該國營商環(huán)境的信心必然下降，不僅不利于吸引外資，還會對國家在國際舞臺上的法治話語權(quán)造成不利影響。特別是新冠疫情造成國與國之間、地區(qū)與地區(qū)之間的醫(yī)療、糧食、能源等資源出現(xiàn)緊張的狀況，企業(yè)發(fā)展受限，地區(qū)乃至全球的不穩(wěn)定、不良競爭加劇，而病毒無國界、網(wǎng)絡(luò)無國界，全球經(jīng)濟越發(fā)變成了一個真正“你中有我、我中有你”的命運共同體，需要全球各國齊心協(xié)力、共克時艱，保障經(jīng)濟平穩(wěn)、健康、可持續(xù)地發(fā)展。

（三）由G20 主導(dǎo)互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制建設(shè)具有較強的實際可操作性

長期以來，G20 作為公認(rèn)的國際經(jīng)濟合作主要平臺，在全球經(jīng)濟治理中發(fā)揮著重要的頂層設(shè)計作用，其中，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟已然成為世界多國經(jīng)濟的增長點，在數(shù)字經(jīng)濟時代極大地促進了全球、區(qū)域經(jīng)濟的發(fā)展，特別是在疫情期間，無論是產(chǎn)業(yè)互聯(lián)網(wǎng)還是消費互聯(lián)網(wǎng)，都發(fā)揮了極大作用。習(xí)近平主席在不同場合多次強調(diào)要鞏固G20 作為全球經(jīng)濟治理主要平臺的地位，G20 作為非實體性國際合作機制，不同于聯(lián)合國主要關(guān)注戰(zhàn)爭與和平的問題，也不同于國際貨幣基金組織和世界銀行是專門金融組織，而是為成員國提供對話磋商、議事協(xié)調(diào)和發(fā)布倡議的更大的彈性空間平臺，其成員覆蓋亞洲、非洲、歐洲、大洋洲、北美洲和南美洲，人口占全球的三分之二，經(jīng)濟總量占世界近90%，〔17〕畢陽：《首次G20 領(lǐng)導(dǎo)人“云會議”，習(xí)近平怎么說？》，中央黨校網(wǎng)站，https://www.ccps.gov.cn/zl/yqzjz/202003/t20200328_139059.shtml，2021年11月2日訪問。涵蓋發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家并且兼顧不同地域之間的利益平衡。根據(jù)由多家機構(gòu)聯(lián)合參與編寫的《G20 國家互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展研究報告》，G20 成員國互聯(lián)網(wǎng)平均普及率達(dá)69%，發(fā)達(dá)國家的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟占GDP 比重平均為5.5%，發(fā)展中國家平均為4.9%，中國為6.9%，G20 網(wǎng)民用戶達(dá)22.4 億，普及率為50.2%，高于世界平均值，〔18〕丁棟：《G20 互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟排名發(fā)布，中國超發(fā)達(dá)國家均線》，中國社會科學(xué)網(wǎng)，http://m.cssn.cn/dcbg/dybg_jj/201609/t20160901_3184791.htm，2021年11月13日訪問?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟在G20 內(nèi)具有很大的共同利益，存在廣闊發(fā)展合作空間。

G20 對預(yù)防和打擊腐敗犯罪及反洗錢問題高度關(guān)注。多年來，G20 已在各次峰會和各級別合作會議上作出了60 多項反腐敗承諾，涉及資產(chǎn)追回、公職人員的資產(chǎn)公開、匿名的公司所有權(quán)人、利益沖突、數(shù)據(jù)公開和公共采購等領(lǐng)域?！?9〕前引〔14〕。2016年在中國設(shè)立G20 反腐敗追贓追逃研究中心，在反腐敗追逃追贓等理論與實務(wù)方面取得了一系列豐碩成果。

G20 的反洗錢工作通常與反腐敗緊密聯(lián)系在一起，根據(jù)金融行動特別工作組（Financial Action Task Force on Money Laundering ，F(xiàn)ATF）的專門標(biāo)準(zhǔn)（40+9），在政策協(xié)調(diào)、洗錢行為認(rèn)定、預(yù)防措施、主管部門權(quán)責(zé)、國際合作和打擊恐怖主義融資等方面系統(tǒng)推進反洗錢工作，〔20〕前引〔14〕。例如在2018年底，G20 領(lǐng)導(dǎo)人峰會上簽署的聯(lián)合聲明，同意按照FATF 的標(biāo)準(zhǔn)對加密資產(chǎn)進行監(jiān)管，限制數(shù)字貨幣的洗錢活動，著眼于反洗錢和打擊恐怖主義融資。G20 成員國在FATF（40+9）標(biāo)準(zhǔn)下打擊包括腐敗在內(nèi)的金融犯罪的預(yù)防措施的執(zhí)行情況優(yōu)于全球平均水平，尤其是在風(fēng)險防控方法上表現(xiàn)出較為突出的領(lǐng)導(dǎo)力?！?1〕The G20 Anti-Corruption Working Group，G20 ACWG Accountability Report 2020，The G20 Anti-Corruption Working Group，https://www.unodc.org/unodc/en/corruption/g20-anti-corruptionresources/by-thematic-area.html，2022年1月6日訪問。G20 成員國簽署聯(lián)合聲明也標(biāo)志著數(shù)字貨幣在走向合規(guī)的道路上邁出了堅實一步，也反映了美國、中國及歐盟對數(shù)字貨幣或者經(jīng)濟數(shù)字化潛力的認(rèn)可。〔22〕高遠(yuǎn)：《G20 將按照FATF 標(biāo)準(zhǔn)對加密貨幣進行監(jiān)管》，金色財經(jīng)網(wǎng)，https://www.jinse.com/bitcoin/285427.html，2021年11月13日訪問。不過迄今為止，尚無專門針對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)方面的指引或典型個案。因而，由G20 牽頭研究制定互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)機制，對于全球互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)健康發(fā)展具有重要意義，同時具有很強的可行性，也是目前唯一可以最大限度將世界西方與東方、發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家聚合開展對話交流的平臺。

三、G20 主導(dǎo)下互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢機制的建構(gòu)

（一）將互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢納入G20 磋商議題

G20 領(lǐng)導(dǎo)人第一次峰會于2008年舉行，截至目前已連續(xù)舉行16 次峰會，特別是在反腐敗、反洗錢國際合作領(lǐng)域，達(dá)成了多項共識，取得了豐碩成果，形成了G20反腐敗行動計劃、反腐敗追逃追贓高級原則、刑事司法協(xié)助高級原則等成果文件，G20 的領(lǐng)導(dǎo)作用有助于確保反腐敗努力定期列入政治領(lǐng)導(dǎo)人的議程，并使國際社會對打擊腐敗的行動給予強烈關(guān)注，〔23〕Paul Kett，The Role of the G20 and B20 in the Fight Against Corruption，Springer 2014，289-290.為構(gòu)建全球反腐敗、反洗錢合作體系、嚴(yán)密全球反腐敗合作法網(wǎng)提供思路和方法，包括加強司法互助、返還腐敗資產(chǎn)、拒絕為腐敗官員提供避罪港、提高公共機構(gòu)和私營部門的廉潔性和透明度等內(nèi)容。同時還要求各成員國遵守聯(lián)合國反腐敗等一系列國際公約打擊跨國商業(yè)賄賂的精神，以實現(xiàn)對腐敗行為的預(yù)防和打擊的一貫理念和做法?！?4〕趙卿：《論二十國集團反跨國商業(yè)賄賂犯罪國際合作機制的建構(gòu)》，載趙秉志主編：《刑法論叢》（2017年第2 卷），法律出版社2017 版，第509 頁。G20 高度重視私營部門的反腐敗工作，強調(diào)私營部門是各國政府打擊腐敗的重要伙伴，其對透明度和誠信的承諾在實現(xiàn)反腐敗目標(biāo)方面發(fā)揮著不可或缺的作用。〔25〕前引〔14〕。無論是哪個成員國擔(dān)任G20 的輪值主席國，議題的選定都極為重要，在全球互聯(lián)網(wǎng)平臺經(jīng)濟高速發(fā)展的今天，都應(yīng)當(dāng)將互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的議題納入考量，廣泛征求各方意見，盡最大努力凝聚各成員國的共識。若互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的反腐敗、反洗錢機制設(shè)置條件尚不夠成熟，不宜設(shè)置為領(lǐng)導(dǎo)人峰會的主議題，也可以在子議題或者在有關(guān)高級別會議的議題中有所體現(xiàn)，在此基礎(chǔ)上可以推動聯(lián)合國對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)問題制定國際公約，或者在G20 的平臺上達(dá)成宣言，也可以綜合參照聯(lián)合國貿(mào)法會所采取的制定示范法（model law）的形式，為全球互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)合作、服務(wù)和管理提供指引。

至于是單獨為互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢制定合規(guī)指引，還是與數(shù)據(jù)合規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)、消費者權(quán)益保護合規(guī)、反壟斷合規(guī)等其他合規(guī)內(nèi)容合并制定指引，不同模式其實各有利弊。如果單獨設(shè)置，會增強反腐敗、反洗錢合規(guī)工作的針對性和聚焦性，更容易在G20 內(nèi)達(dá)成共識，能夠在短時間內(nèi)起到明顯作用，但會使其他合規(guī)內(nèi)容不能同步推進，影響互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的效能。如果選擇與其他內(nèi)容合并設(shè)立合規(guī)指引，則可從更廣的合規(guī)視角促進互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)健康發(fā)展、有序競爭，但由于合規(guī)的范圍廣泛，難以在短時間內(nèi)使各成員國達(dá)成共識。公職人員從事腐敗、洗錢問題在推進國際合作時通常會有很大成分政治因素的考量，但是對于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言，大多為私營主體，反腐敗、反洗錢合規(guī)治理的合作就減少了這層藩籬。

（二）在G20 層面搭建更為有效的情報交流平臺

一提及“腐敗”，人們首先想到的就是掌握公權(quán)力的人員實施的權(quán)錢交易、權(quán)權(quán)交易的行為。未來需要結(jié)合數(shù)字經(jīng)濟的特點，借助G20 平臺實現(xiàn)成員國之間司法機關(guān)、監(jiān)管機構(gòu)及互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)之間的合作對話、政策研究及業(yè)務(wù)交流，將智庫資源融入互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的具體實踐。我國也應(yīng)當(dāng)借助該平臺，不斷完善互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的治理水平。

G20 在不危害國家安全的前提下，應(yīng)當(dāng)加強對平臺企業(yè)腐敗、洗錢行為的情報交流、信息共享、資源共通，注重對企業(yè)可疑行為的監(jiān)控，通過技術(shù)手段實現(xiàn)對在互聯(lián)網(wǎng)平臺上進行交易行為的時間是否反常、地點是否反常、交易價格是否反常、交易方式是否反常、交易信息是否具有特殊標(biāo)志等方面的監(jiān)測，及時遏制違法行為，挽救各國和企業(yè)可能因此遭受的損失。G20 成員國一旦參與了這類情報與信息的共享，必須嚴(yán)格遵守約定用途，防止將其轉(zhuǎn)化為打壓排擠企業(yè)、謀取非法利益、實現(xiàn)政治目的的工具。

四、G20 互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)須與監(jiān)管部門、司法機關(guān)協(xié)同共治

（一）突出G20 互聯(lián)網(wǎng)平臺反腐敗、反洗錢合規(guī)體系建構(gòu)的預(yù)防性

G20 對各成員國互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的指引應(yīng)當(dāng)兼顧事前預(yù)防和事后挽救。互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)化指引的構(gòu)建，能夠有效降低各國的執(zhí)法成本，提升國家—企業(yè)合作治理的效能?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢除了需要依靠紀(jì)檢監(jiān)察機關(guān)、市場監(jiān)管部門、司法機關(guān)、金融機構(gòu)等部門外，在平臺經(jīng)濟時代，更離不開互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)作為一支重要力量自身的投入，合規(guī)機制建設(shè)可以將反腐敗、反洗錢的防線提前，建立預(yù)防為先、防控結(jié)合、合作預(yù)防的價值取向。這源于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)自身產(chǎn)生的“私權(quán)力”，通過內(nèi)卷化的形式不斷聚合資源，壯大企業(yè)規(guī)模，游走在壟斷邊緣，讓平臺企業(yè)在自己的平臺內(nèi)有了更多的權(quán)力，滋生了腐敗和洗錢行為的土壤?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺企業(yè)違規(guī)的能力與其開展合規(guī)建設(shè)的能力都是超乎尋常的，依賴其自身進行合規(guī)建設(shè)是必要的但卻是非充分的手段。反之，僅僅依靠國家法律法規(guī)的外部反腐敗、反洗錢偵查力量不僅不夠，亦非解決問題的根本手段，缺乏內(nèi)生性動力，更缺乏常態(tài)性、融入企業(yè)日常經(jīng)營、公司治理細(xì)節(jié)的監(jiān)管能力。

政府監(jiān)管機構(gòu)和司法機關(guān)要保護互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展、充分尊重互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的市場主體地位，不過多干涉企業(yè)內(nèi)部的管理與企業(yè)發(fā)展問題，但是在企業(yè)依法主動提出需求，需要協(xié)助處理內(nèi)部違法犯罪活動時，要依法適當(dāng)介入，為企業(yè)健康發(fā)展掃清障礙。一些國家應(yīng)當(dāng)積極推動互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)構(gòu)建反腐敗、反洗錢合規(guī)計劃，一旦出現(xiàn)腐敗和洗錢違法犯罪行為，要厘清企業(yè)高管和員工的責(zé)任，通過已執(zhí)行的合規(guī)計劃和承諾將制定執(zhí)行的合規(guī)計劃分析犯罪原因、再犯可能，鼓勵企業(yè)積極配合有關(guān)機關(guān)的調(diào)查，發(fā)揮刑事制裁對個人威懾的效力，降低將企業(yè)入罪的可能，保障企業(yè)能繼續(xù)正常運營。但這也不意味著把本應(yīng)由公權(quán)力機構(gòu)承擔(dān)的職責(zé)一味推卸給企業(yè)，可以要求企業(yè)及時把違法犯罪線索報告給有關(guān)部門，或者將其上傳至專門平臺，但不能苛責(zé)互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在偵查水平和資源不足的情況下仍要對腐敗和洗錢行為承擔(dān)相關(guān)的調(diào)查取證責(zé)任，也不能將限制人身自由的權(quán)力交給企業(yè)。

對于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言，要加強自身反腐敗、反洗錢合規(guī)建設(shè)，構(gòu)建合規(guī)機構(gòu)、合規(guī)人員、合規(guī)經(jīng)費、合規(guī)職責(zé)皆為明晰的體系，要綜合分析不同國家、地區(qū)、行業(yè)的法律法規(guī)，厘清哪些行為可能構(gòu)成腐敗、洗錢犯罪，尤其是什么樣的行為是正常的商業(yè)來往、什么樣的行為構(gòu)成商業(yè)賄賂，腐敗與洗錢罪與非罪的界限是什么，在出現(xiàn)潛在不法行為時該如何應(yīng)對，對于上述問題平臺企業(yè)要做好內(nèi)部員工、合作伙伴、入駐商家釋法說理的工作，劃清行為紅線。

要發(fā)揮好反腐敗、反洗錢合規(guī)計劃的作用。最好的犯罪預(yù)防方法就是增加犯罪行為被發(fā)現(xiàn)的概率，使得有犯罪可能性的人主動選擇放棄，〔26〕陶朗逍：《民營企業(yè)刑事合規(guī)的解構(gòu)與展望》，載《浙江工商大學(xué)學(xué)報》2021年第1 期。制定專項合規(guī)計劃可以使違規(guī)、違法、犯罪的行為更加難以隱藏，更容易使行為暴露，能夠有效地反向降低腐敗和洗錢行為的發(fā)生。在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)內(nèi)部要建立完備的反腐敗、反洗錢合規(guī)體系，組建專門部門，設(shè)立獨立于其他部門的合規(guī)執(zhí)行官職位，使其具備企業(yè)內(nèi)相當(dāng)高的權(quán)力，對任何人員的腐敗嫌疑和公司內(nèi)可疑資金的動態(tài)擁有最強的監(jiān)管效力。不同互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)可以聯(lián)合創(chuàng)建反腐敗、反洗錢聯(lián)合懲戒機制，一旦在其中一家企業(yè)出現(xiàn)違法犯罪的污點，就會受到整個行業(yè)的制裁，讓違法悖德者付出沉重代價，如京東在2017年倡導(dǎo)共同成立的企業(yè)反腐聯(lián)盟——陽光誠信聯(lián)盟，已經(jīng)有160 余家成員企業(yè)，〔27〕盧云龍：《聯(lián)手檢察院，京東“唱響”民企反腐“強音”》，載《信息時報》2018年5月18日第B03 版。聯(lián)盟以“誠信經(jīng)營”為使命，搭建失信企業(yè)和失信人員的信息共享平臺，把存在賄賂等行為的企業(yè)及在任職中有過收受賄賂、職務(wù)侵占、詐騙等行為的員工公布于平臺。

（二）平臺反腐敗、反洗錢刑事合規(guī)機制與刑事激勵制度有機結(jié)合

企業(yè)合規(guī)目前已成為國際企業(yè)治理的主流趨勢，各國都十分重視刑事合規(guī)與企業(yè)治理之間的關(guān)系，尤其是刑事合規(guī)已成為防范化解重大風(fēng)險、保障企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的重要制度。對于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)來說，推進反腐敗、反洗錢刑事合規(guī)，可以營造更為濃厚的企業(yè)誠信文化氛圍，也可以讓公權(quán)力機關(guān)與互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在合作互動中實現(xiàn)良好的犯罪預(yù)防和合規(guī)挽救，更好地把輕緩化的現(xiàn)代司法文明理念貫穿其中。

1.在遵循罪刑法定原則前提下為互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)設(shè)置適當(dāng)?shù)某鲎锫窂?/p>

如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)出現(xiàn)了腐敗和洗錢犯罪的行為，需要厘清是企業(yè)犯罪還是個人犯罪的問題。對于中國來說，大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是少數(shù)的，更多的還是中小型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，他們更關(guān)注的是企業(yè)負(fù)責(zé)人是否成立犯罪的問題，如果負(fù)責(zé)人倒下了，很可能整個企業(yè)的生命就停止了；對于西方國家來說，參與刑事合規(guī)的大多為大型企業(yè)，更為關(guān)注企業(yè)本身罪責(zé)的問題?！?8〕劉曉光、金華捷：《企業(yè)刑事合規(guī)本土化轉(zhuǎn)化探索思考》，載《檢察日報》2021年3月31日第3 版。因此，在面對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗和洗錢犯罪案件時要結(jié)合犯罪動機、主體身份、再犯可能性等方面綜合考慮，降低入罪的可能，也要把企業(yè)規(guī)模大小、能接受刑事合規(guī)程度的大小納入考慮，不能盲目地使不同類型、規(guī)模的企業(yè)適用同樣的標(biāo)準(zhǔn)。同時，要把企業(yè)合規(guī)作為一項重要因素考量，成為是否減免和降低刑事責(zé)任的依據(jù)，使之作為刑法特殊預(yù)防目的實現(xiàn)的途徑。此外，還可以在實體上設(shè)置獨立的罪名用以規(guī)制防止商業(yè)腐敗行為，如英國在《2010年反賄賂法》中專門設(shè)置了“商業(yè)機構(gòu)預(yù)防賄賂失職罪”，〔29〕Bribery Act 2010，7.其可以就互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是否履行好反腐敗合規(guī)職責(zé)進行實體法律評價，但在我國可能有悖于保護民營企業(yè)寬緩化刑事政策的目的。筆者認(rèn)為，我國尚無必要設(shè)置“缺乏或未設(shè)置合規(guī)機制罪”，在疫情期間或者在不同國家和地區(qū)，抑或是在特定行業(yè)領(lǐng)域，企業(yè)經(jīng)營本身存在著較大差異性，因而對這種“規(guī)”的合法性、合理性的判斷，都應(yīng)當(dāng)基于個案結(jié)合實質(zhì)判斷。

我國刑法對非公領(lǐng)域腐敗犯罪的處罰較以往更加精細(xì)，《刑法修正案（十一）》加大了對非國家工作人員受賄罪和職務(wù)侵占罪的處罰力度，法定最高刑由原來的“五年有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)”提高至“無期徒刑，并處罰金”。與此同時，也調(diào)整了這兩個罪名的法定刑情形范圍，由原來的“數(shù)額較大”和“數(shù)額巨大”調(diào)整為“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”和“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”三檔，更能區(qū)分不同情形具體適用，更為科學(xué)合理，可以更好地體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，給互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗案件更加精準(zhǔn)的量刑空間。針對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的單位犯罪，參照認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的體系設(shè)置，可以在刑法總則單位犯罪責(zé)任部分增設(shè)其他情形，規(guī)定刑事合規(guī)免責(zé)的事由，還可以在量刑的有關(guān)規(guī)定中，將具備刑事合規(guī)的情形作為從寬量刑情節(jié)。

對于在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)上從事洗錢的行為，目前我國《刑法》第191 條已經(jīng)作了回應(yīng)，不僅要處罰從事洗錢活動的行為人，如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在監(jiān)管過程中失職失責(zé)，明知他人利用其平臺從事洗錢活動，還繼續(xù)為其提供方便的，還可能受到幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的規(guī)制。此外，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)類型多樣，洗錢行為可能會發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)銀行、證券、保險等平臺，也可能會通過傳統(tǒng)貨幣以外的比特幣、萊特幣、狗狗幣、QQ 幣等虛擬貨幣進行交易，因此，有針對性地制定不同類型互聯(lián)網(wǎng)金融平臺和不同類型貨幣的監(jiān)管法律法規(guī)很有必要，與刑法一同構(gòu)建起強大的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反洗錢合規(guī)保障體系。

2.給予互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)合規(guī)激勵機制

從程序上，應(yīng)當(dāng)對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的刑事合規(guī)進行評價，根據(jù)評價結(jié)果對其涉腐敗、洗錢案件進行程序分流，視情況給予被告從輕、減輕或暫緩處理等從寬程序待遇，以減少對企業(yè)發(fā)展的“副作用”。在我國，認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的確立，使合規(guī)出罪在程序上更具可行性。以互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)是否構(gòu)成腐敗、洗錢犯罪行為為分界點，在尚未構(gòu)成犯罪之時，有效的刑事合規(guī)計劃可以在行政監(jiān)管機關(guān)的指導(dǎo)下制定，作為有效的犯罪預(yù)防手段。如果已經(jīng)構(gòu)成犯罪，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時幫助互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)制定或者完善刑事合規(guī)計劃，對企業(yè)內(nèi)存在的風(fēng)險機構(gòu)、風(fēng)險環(huán)節(jié)、風(fēng)險人員進行合規(guī)治理。目前，就我國企業(yè)合規(guī)試點的情況來看，對刑事合規(guī)的激勵運行都集中于檢察機關(guān)上，僅是由檢察機關(guān)對是否批準(zhǔn)逮捕、是否移送起訴等作出決定，而完整的刑事合規(guī)激勵體系應(yīng)當(dāng)貫穿于刑事訴訟的全過程，在訴訟的不同階段，應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的分流處理。

在立案階段，公安機關(guān)的職責(zé)是對是否應(yīng)當(dāng)立案作出決定，是開啟刑事訴訟程序的關(guān)口，而能否盡早依法啟動企業(yè)合規(guī)，直接影響后續(xù)公安機關(guān)能否準(zhǔn)確認(rèn)定和辦理涉企業(yè)犯罪案件。對于互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗、洗錢構(gòu)成犯罪的問題，只要具備了初步的證據(jù)和事實，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案，而且尤其要注意審慎適用對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)及其人員強制措施的適用。但在實踐中，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)涉腐敗和洗錢的案件管轄權(quán)交叉、管轄權(quán)不明問題突出，公安機關(guān)一定程度上存在推諉扯皮的現(xiàn)象，有利爭著管、無利都不管，并且在“簡政放權(quán)”“放管結(jié)合”“優(yōu)化營商服務(wù)”等行政政策的影響下，具有執(zhí)法、司法權(quán)的行政機關(guān)疏于對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的監(jiān)管，致使互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的反腐敗、反洗錢合規(guī)治理不能在前端得到有效解決。長期以來，我國行政處罰與刑事處罰的分離性問題突出，二者缺乏有效銜接，對同一違法犯罪行為或者由同一主體實施的違法犯罪行為缺乏整體性評價，2021年9月，最高人民檢察院印發(fā)《關(guān)于推進行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作的規(guī)定》，對健全行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作機制作出了詳細(xì)規(guī)定。在未來的發(fā)展中，可以賦予公安機關(guān)相應(yīng)權(quán)力，由公安機關(guān)對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的合規(guī)計劃進行審查并給予一定的審查和合規(guī)計劃執(zhí)行期限，如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)自愿認(rèn)罪并且合規(guī)整改情況良好，腐敗和洗錢的風(fēng)險已經(jīng)得到明顯改善，公安機關(guān)可以不予立案，已經(jīng)立案的也可以撤銷案件。

在審查起訴階段，檢察機關(guān)可以通過制發(fā)檢察建議、與有關(guān)監(jiān)管部門協(xié)商派駐合規(guī)監(jiān)察官、引入第三方監(jiān)督評估等方式對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)涉腐敗、洗錢犯罪行為進行合規(guī)整改。對于已經(jīng)建立完備有效的合規(guī)計劃并且犯罪行為主要體現(xiàn)個人意志的，檢察機關(guān)可以對企業(yè)作出相對不起訴的決定。需要重點關(guān)注的是，要考慮拓展附條件不起訴的適用范圍，對于已經(jīng)構(gòu)成犯罪的互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)而言，賦予其一定的考察期，如果其制定并執(zhí)行了有效的合規(guī)計劃，規(guī)范了企業(yè)經(jīng)營方式，對隱患問題進行了整改，那么考察期滿可以視情況進行延長期限或者檢察機關(guān)結(jié)合企業(yè)的犯罪事實、犯罪情節(jié)、再犯可能、合規(guī)整改情況和監(jiān)管機關(guān)或第三方評估意見綜合考慮決定是否作出不起訴的決定。相反，如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)拒絕接受上述措施，其主觀上不具備主動認(rèn)罪的態(tài)度，也應(yīng)當(dāng)成為加重量刑的情節(jié)予以考慮。

在法院審理階段，一種解決路徑是在庭審過程中如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)和公訴方達(dá)成了合規(guī)整改的合意，那么公訴機關(guān)可以請求合議庭中止審理并賦予一定的期限讓企業(yè)進行整改，如果期限屆滿，合規(guī)整改情況良好，公訴方可以撤回起訴也可以視情況提出寬緩化的量刑建議，法院應(yīng)當(dāng)對涉案互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的反腐敗反洗錢合規(guī)計劃、合規(guī)治理效果及未來發(fā)展進行審查，決定是否同意撤回。要恪守以審判為中心的訴訟制度，法院在此階段，可以發(fā)揮司法審查的作用，對涉案互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的合規(guī)計劃、方案等內(nèi)容進行審查，與檢察機關(guān)的審前作用合力，最大限度發(fā)揮合規(guī)整改計劃的意義。相反，如果企業(yè)合規(guī)計劃審查不合格或者合規(guī)治理整改情況不達(dá)標(biāo)，那么公訴機關(guān)就可以請求合議庭或者由合議庭主動商議公訴機關(guān)恢復(fù)審理。另一種解決路徑是與認(rèn)罪認(rèn)罰制度相結(jié)合，如果互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在庭審過程中主動承諾會進行合規(guī)整改并提交可行的合規(guī)整改計劃，那么法院可以考慮判處緩刑并對其所作的合規(guī)承諾進行追蹤監(jiān)督，但在法律沒有作明確修改的前提下不能突破定罪的限制，只能從量刑角度實現(xiàn)從寬處理的目的。

結(jié)語

回顧歷史，我們發(fā)現(xiàn)，但凡有效的全球治理模式的出現(xiàn)，毫無例外地均與人類當(dāng)時面臨的危機有關(guān)?！?0〕揚之：《未來G20 的作用會超過聯(lián)合國嗎？》，觀察者網(wǎng)，https://www.guancha.cn/yangzhi/2018_12_02_481795.shtml，2021年12月15日訪問。G20 互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢專項合規(guī)機制建設(shè)是在全球面臨前所未有的新冠疫情危機下所提出的治理的新領(lǐng)域、新模式嘗試，需要全球同舟共濟、互信合作、共克時艱。隨著互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的蓬勃發(fā)展和全球化程度的日益深化，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)腐敗、洗錢問題突出，反腐敗、反洗錢合規(guī)的治理需要全球性機制應(yīng)對，亟待在G20 等國際雙邊、多邊平臺上進行深度合作。合規(guī)作為企業(yè)治理的優(yōu)選方式，能夠有效調(diào)整以往依賴于事后處罰的規(guī)制模式，能夠?qū)㈩A(yù)防違法犯罪行為的關(guān)口前移，促使企業(yè)在經(jīng)營過程中樹立起風(fēng)險意識，這也意味著在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)治理中，公權(quán)力機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)要實現(xiàn)對反腐敗、反洗錢的有效共治，企業(yè)自身須主動承擔(dān)起合規(guī)治理的責(zé)任，將反腐敗、反洗錢的防線提前，并常態(tài)化融入企業(yè)日常經(jīng)營和公司治理的環(huán)節(jié)。

中國作為參與全球治理的重要一方，如果想要深度參與互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)反腐敗、反洗錢合規(guī)的全球治理，就必須充分發(fā)揮中國智慧，提出中國方案，完善我國合規(guī)制度體系，推動刑事合規(guī)在立法、司法和執(zhí)法上的完善，推動政府監(jiān)管、司法活動、企業(yè)合規(guī)建設(shè)的有機統(tǒng)一，全方位護航互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的發(fā)展。