網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)形式及其法律規(guī)制

陳軼男，司雪俠

(1.西北政法大學(xué) 刑事法學(xué)院，陜西 西安 710000；2.榆林學(xué)院 政法學(xué)院，陜西 榆林 719000)

一、網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念分析

據(jù)統(tǒng)計，截至2021年12月，我國網(wǎng)民數(shù)量已超10.32億，互聯(lián)網(wǎng)普及率高達(dá)73.0%，2021年便新增網(wǎng)民4 296萬人①，龐雜的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)和素質(zhì)參差不齊的網(wǎng)民催發(fā)出了新型犯罪方式，此種新的犯罪形式也相應(yīng)加大了司法機(jī)關(guān)偵辦此類案件的難度。

從歷史淵源來看，網(wǎng)絡(luò)犯罪通?？梢岳斫鉃橛嬎銠C(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪，概括來講，即是在信息活動領(lǐng)域，利用計算機(jī)系統(tǒng)、借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來實(shí)施的具有嚴(yán)重危害性的犯罪行為的總稱。隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)不斷進(jìn)步，如今人們通常所說的網(wǎng)絡(luò)已不僅僅局限于因特網(wǎng)，許多更加便利的形式不斷展現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為也愈加多樣、隱蔽，電信、廣播等均可與之對語音、影像、資源等信息進(jìn)行共享，QQ、微信、微博這些名詞隨之引入，都可以輕松接觸網(wǎng)絡(luò)信息，乃至成為犯罪工具的媒介。

由此看來，計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪僅是網(wǎng)絡(luò)犯罪其中之一，單純以此理解網(wǎng)絡(luò)犯罪不利于揭露其本質(zhì)，將所有在網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)實(shí)施的、違反刑事法律規(guī)范、應(yīng)受刑法處罰的行為全部納入網(wǎng)絡(luò)犯罪的規(guī)制范圍之內(nèi)，更能準(zhǔn)確把握這一犯罪類型，同時更有利于對其行為表現(xiàn)形式進(jìn)行解析與預(yù)防。

二、網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征

網(wǎng)絡(luò)犯罪作為一種新型犯罪形式，具有不同于傳統(tǒng)犯罪獨(dú)有的特點(diǎn)，對其犯罪特征的準(zhǔn)確把握，有利于深入了解網(wǎng)絡(luò)犯罪的本質(zhì)，進(jìn)而制定相應(yīng)刑事對策和有效偵辦措施。

(一)犯罪主體低齡化、廣泛化

據(jù)統(tǒng)計，實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體中有不少是大學(xué)生，甚至是青少年。網(wǎng)絡(luò)信息的多樣性和龐雜性能夠極好地滿足他們獲取知識以及追求刺激的心理。與此同時，由于他們遇事的判斷能力以及抵御誘惑的能力尚有欠缺，導(dǎo)致他們極易步入到網(wǎng)絡(luò)犯罪的漩渦，另外值得注意的是，這類人群也極易成為網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中的被害人。

伴隨著信息技術(shù)的高速發(fā)展，人們接觸網(wǎng)絡(luò)途徑變得越來越容易，例如簡簡單單注冊賬號、登錄抖音或者快手平臺即可快速獲取信息、發(fā)表言論，這必然會造成各行各業(yè)、形形色色之人皆有上網(wǎng)的機(jī)會與能力，不再受到身份、年齡等限制，因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪主體范圍必然也在不斷擴(kuò)展。

(二)犯罪手段智能化、多樣化

通常情況下，要想實(shí)施一起重大網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，犯罪分子本人須具有非常專業(yè)的計算機(jī)專業(yè)技能，以此來作為犯罪行為的工具或事后避開安保系統(tǒng)的監(jiān)管。在網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中，犯罪分子往往利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)優(yōu)勢，通過某項網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品的漏洞，實(shí)現(xiàn)其犯罪目的，極強(qiáng)的智能性和專業(yè)性注定了這些行為的不易發(fā)覺性。

除去不易發(fā)覺的特性，網(wǎng)絡(luò)犯罪案件所表現(xiàn)出來的行為方式多種多樣，由常見的偷窺、截流、復(fù)制、刪改他人網(wǎng)絡(luò)信息，到設(shè)置病毒、強(qiáng)制鏈接跳轉(zhuǎn)，傳播色情、恐嚇、誹謗言論，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行非法交易，再到“爬蟲”“嗅探”“邏輯炸彈”等新型作案手段，行為人犯罪手段的智能化和形式多樣化不可避免地為偵查人員的工作帶來極大困難。

(三)犯罪行為即時性、隱蔽性

傳統(tǒng)犯罪案件中犯罪行為實(shí)施都有其展現(xiàn)過程，例如為犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件，著手實(shí)施犯罪行為，逐步完成犯罪、達(dá)到既遂或未遂標(biāo)準(zhǔn)[1]，過程較長且均為有跡可循，相較之下，網(wǎng)絡(luò)犯罪得益于網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬性，往往可以借助前期的技術(shù)儲備瞬時完成。

網(wǎng)絡(luò)犯罪的另一特征便是其不接觸性，犯罪分子之間、犯罪分子與被害人之間皆有可能存在較大時空差異，借助網(wǎng)絡(luò)空間的開放性與不確定性，犯罪分子可以在毫秒或微秒之間完成指令的輸出與執(zhí)行，只要足夠謹(jǐn)慎，在犯罪過程中不留任何痕跡是完全可能的。

三、網(wǎng)絡(luò)犯罪的表現(xiàn)形式

通常所說的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪，其表現(xiàn)形式主要是侵入特定計算機(jī)系統(tǒng)，通過制作、傳播計算機(jī)病毒來破壞正在運(yùn)行中的計算機(jī)程序，以此來中斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，俗稱黑客行為。隨著犯罪手段越來越靈活多變，網(wǎng)絡(luò)犯罪逐漸滲透到大眾日常生活，主要表現(xiàn)為以下三種行為方式。

(一)利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行盜竊、詐騙等侵犯他人合法財產(chǎn)的行為

1.網(wǎng)絡(luò)盜竊行為。網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)以代碼為基礎(chǔ)的交流方式為不法分子的違法犯罪活動提供土壤，近些年，隨著網(wǎng)絡(luò)便捷化程度不斷提高，網(wǎng)絡(luò)盜竊案件所涉領(lǐng)域也在逐步拓展，行為人通常通過計算機(jī)技術(shù)，入侵他人網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，利用盜竊密碼、控制賬號、修改程序等方式，將有形或無形的財物或者貨幣據(jù)為己有，以此來實(shí)現(xiàn)自己的犯罪目的[2]。

網(wǎng)絡(luò)盜竊行為的基本表現(xiàn)方式多樣，多數(shù)情況之下，行為人會利用其職務(wù)、業(yè)務(wù)上形成的便利條件盜取其他網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息；或是利用皮包公司，面向公眾發(fā)布某些包含惡意代碼的招募啟示，在不經(jīng)意間盜取他人信息；或是制作賣相精美的軟件、圖片等，乃至直接利用病毒軟件，誘使用戶點(diǎn)擊，強(qiáng)制目標(biāo)跳轉(zhuǎn)從而盜取信息。之后，再利用所獲信息進(jìn)一步破解密碼、將他人賬戶財產(chǎn)據(jù)為己有，達(dá)到犯罪既遂。

2.網(wǎng)絡(luò)詐騙行為。所謂網(wǎng)絡(luò)詐騙，與一般詐騙罪相比，無非手段有所差異而已，簡而言之，可以概括為以非法占有為目的，利用網(wǎng)絡(luò)平臺或技術(shù)，使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，欺騙或詐取數(shù)額較大公私財物的行為[3]。

其行騙花樣繁多、手法各異，最常見的表現(xiàn)形式便是利用群眾購物中的“貪便宜”心理，犯罪分子故意在購物網(wǎng)站打出降價乃至免費(fèi)廣告，吸引買主上鉤，再以繳納定金、稅費(fèi)等方式騙取錢財。隨著網(wǎng)絡(luò)購物的普及，網(wǎng)店店主各出奇招提高信譽(yù)度，其中“刷單好評”尤甚，同樣給了犯罪分子可乘之機(jī)，以交易成功、高額返現(xiàn)為由，利用部分公眾“白嫖”心理，以繳納保證金的方式，騙取受害人錢財。更有甚者，利用技術(shù)偽造虛假加盟、招聘信息并予以發(fā)布，以高額回報為誘餌，騙取求職者押金、加盟費(fèi)等。

(二)通過互聯(lián)網(wǎng)制作并傳播非法信息的行為

此處的非法信息內(nèi)延寬泛，不僅包括可能干擾計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)正常運(yùn)行、對其網(wǎng)絡(luò)安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅的病毒信息，還包括各種虛假信息，以及各種色情淫穢資料，等等。

例如，《刑法》第285條規(guī)定的“非法侵入計算機(jī)系統(tǒng)罪”，明確將違反國家規(guī)定，侵入或采用技術(shù)手段非法獲取數(shù)據(jù)或控制計算機(jī)系統(tǒng)、情節(jié)嚴(yán)重的行為，認(rèn)定為犯罪，此外，為侵入、非法控制計算機(jī)系統(tǒng)提供幫助的行為也因其危害性巨大而“正犯化”；第291條“編造、故意傳播虛假恐怖信息罪”也明確將編造或明知是虛假或恐怖的信息在網(wǎng)絡(luò)上予以傳播的行為規(guī)定為犯罪；第364條同樣將情節(jié)惡劣的傳播淫穢的書刊、影片、音像等行為規(guī)定為犯罪，列為司法機(jī)關(guān)打擊的對象。

(三)借助網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行非法交易、危害網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行安全的行為

此類行為同樣是在一般非法交易犯罪的基礎(chǔ)之上融入網(wǎng)絡(luò)平臺因素而成，其中值得一提的便是網(wǎng)上洗錢行為。網(wǎng)上銀行的興起給了人們足不出戶，便能輕松完成各項日常業(yè)務(wù)的便利，同樣，不法分子也可利用這一條件為他們清洗贓款、輕而易舉掩蓋資金的非法來源。

再者，與傳統(tǒng)方式不同，互聯(lián)網(wǎng)平臺下的賭博形式五花八門，網(wǎng)絡(luò)賭博逐漸頻生，往往利用看似再正常不過的方式呈現(xiàn)，比如，在專門的微信群中猜單雙、猜花色，事后以紅包的形式分配“收益”，加之各種新興網(wǎng)絡(luò)游戲的干擾，司法機(jī)關(guān)界定非法賭博行為隨之變得越來越困難。

四、網(wǎng)絡(luò)犯罪的預(yù)防與規(guī)制建議

正如前文所述，網(wǎng)絡(luò)犯罪有其不同于傳統(tǒng)犯罪的智能化、隱蔽性的特征，這也決定了司法機(jī)關(guān)必須立足實(shí)際，采取更為嚴(yán)密的手段和方法對其進(jìn)行預(yù)防和規(guī)制。

(一)針對網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事責(zé)任年齡進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整

根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案(十一)》對《刑法》第17條的調(diào)整，故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪應(yīng)當(dāng)對已滿十四周歲不滿十六周歲的人追究刑事責(zé)任。故意殺人、故意傷害罪，致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾，情節(jié)惡劣，經(jīng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的，應(yīng)當(dāng)對已滿十二周歲不滿十四周歲的人追究刑事責(zé)任。

由此可見，除了少數(shù)情節(jié)惡劣的犯罪行為，已滿十四周歲不滿十六周歲或者已滿十二周歲不滿十四周歲的人不需要對一般的犯罪行為承擔(dān)責(zé)任，這是考慮到其年齡尚小、心智還不完全成熟作出的設(shè)定，毫無疑問是普適的。

需要注意到的是，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境存在一定特殊性，所涉背景以及技術(shù)往往走在時代前列，研究表明，其適用對象往往年齡偏小，乃至有很大一部分的未成年人，他們獨(dú)特的好奇心以及感知世界的能力能夠促使其更加深入的理解和運(yùn)用。加之，大千世界極具誘惑力，未成年人抵御風(fēng)險的能力畢竟不足，遇事后的安排處置能力欠缺，由此便走上違法犯罪道路。近些年，未成年人網(wǎng)絡(luò)犯罪案件數(shù)量逐漸增多，對于社會的危害程度和損害程度都在不斷的深化。

反觀《刑法》條文，并未將此類犯罪納入第17條第二款的規(guī)制范圍之內(nèi)，關(guān)于未成年人的刑事政策也大都采取謙抑處理，以體現(xiàn)對此類群體權(quán)利的特殊保護(hù)與關(guān)注，但是，這并不意味著他們可以任意規(guī)避刑罰制裁，更不能對已然觸犯刑律者法外容情，就司法實(shí)踐情況來看，立法者應(yīng)當(dāng)重新考慮網(wǎng)絡(luò)犯罪主體年齡劃分問題，判斷是否應(yīng)對相關(guān)人員追究刑事責(zé)任，不能只拘泥于其年齡大小，而應(yīng)根據(jù)該主體的具體違法行為以及所帶來的社會危害性嚴(yán)重程度綜合決定。具體治理方式可以從程序與實(shí)體兩個方面進(jìn)行：程序上，采用專門的未成年人法庭，對這部分案件進(jìn)行分流審理、盡量采用不公開審判的形式以及在量刑幅度內(nèi)適當(dāng)從輕處罰；實(shí)體上，可以對未成年人犯罪做單獨(dú)規(guī)定，或者對其刑罰幅度進(jìn)行適當(dāng)輕緩。

(二)打破傳統(tǒng)預(yù)防措施，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)法制宣傳教育，重視校園文化建設(shè)

網(wǎng)絡(luò)犯罪不再依托于傳統(tǒng)的物理空間，在數(shù)字急劇膨脹、數(shù)據(jù)管理復(fù)雜多變的情形之下，我們也都從“社會人”向“數(shù)字人”不斷轉(zhuǎn)變，相互之間的相處方式、交流樣態(tài)都在發(fā)生著不同程度的改變，自然也不能再完全套用之前的思維來看待。

治理網(wǎng)絡(luò)犯罪是新時代維護(hù)社會秩序的基本要求，也是革新犯罪理念的必經(jīng)階段[4]。網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的虛擬性造成了其社會危害的不可控性，看不見摸不著，一旦造成危害結(jié)果也難以再行修復(fù)，事后的處置也難以在全社會范圍內(nèi)形成良好的威懾作用。因此，最好的改進(jìn)即是以“群策群力”來代替“單打獨(dú)斗”，秉持“預(yù)防重于懲罰”的理念，防患于未然，盡力堵塞網(wǎng)絡(luò)漏洞，從根源上減少犯罪行為的發(fā)生。

此外，青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生與其法律意識淡薄、刑事法制觀念欠缺有很大關(guān)聯(lián)，有時候也僅僅為了滿足自己的好奇心或是向旁人展現(xiàn)自己“過人”的能力，減少網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生，需要大力加強(qiáng)宣傳教育，引導(dǎo)民眾切實(shí)掌握相關(guān)法律法規(guī)，自覺樹立抵制不良信息傳播的防火墻，豐富學(xué)生課余文化，通過一些充滿創(chuàng)造性、合作性的活動來培養(yǎng)其實(shí)際動手能力與人際交往能力，從而提高抵御風(fēng)險的能力，以此來對其網(wǎng)上行為起到調(diào)整、控制和矯正的作用[5]。

(三)重視網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)偵查隊伍建設(shè)

1.加強(qiáng)偵查系統(tǒng)內(nèi)部人員的引進(jìn)與培訓(xùn)。刑事司法機(jī)關(guān)在對網(wǎng)絡(luò)犯罪案件進(jìn)行偵查之時，不可避免需要挖掘其隱藏暗處的痕跡，這對一線偵查人員的專業(yè)知識和技術(shù)能力提出了更高的要求，因此，必須要加強(qiáng)開展現(xiàn)有偵查人員相關(guān)技能培訓(xùn)工作，強(qiáng)化偵查技術(shù)設(shè)備的研發(fā)與補(bǔ)給，大力引進(jìn)社會上具有反計算機(jī)犯罪能力的復(fù)合型人才，以此來整體提高偵查水平。

2.偵辦網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中增強(qiáng)與其他國家機(jī)關(guān)之間的配合。由于網(wǎng)絡(luò)犯罪并無實(shí)體形態(tài)，多數(shù)情況之下更是能夠突破時空限制，單獨(dú)依賴于某一地域、某一機(jī)關(guān)的努力是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須加強(qiáng)不同地域之間、各國家機(jī)關(guān)之間、國家機(jī)關(guān)與社會電信部門之間的相互配合，共同構(gòu)建起融會貫通的全球“法網(wǎng)”，才能在實(shí)質(zhì)上提高執(zhí)法效率，更好地實(shí)現(xiàn)打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的最終目的。

(四)完善相關(guān)法律法規(guī)，構(gòu)建良好技術(shù)規(guī)范體系

1.完善網(wǎng)絡(luò)犯罪處罰刑種。我國《刑法》規(guī)定的刑罰種類，多以自由刑為主。出于更好預(yù)防犯罪、遏制行為人犯罪欲望的需求，立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加大資格刑與罰金刑的力度，網(wǎng)絡(luò)犯罪行為實(shí)施主體中，多數(shù)人具有相應(yīng)專業(yè)知識，甚至部分人還是時下計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域?qū)I(yè)從業(yè)人員，資格刑的設(shè)置直接將其排除在外，能夠?qū)ζ淦鸬礁玫耐刈饔?。?dāng)然，大型網(wǎng)絡(luò)犯罪追求的是經(jīng)濟(jì)利益 ，加大罰金刑的額度便于增加犯罪成本，從根源上減少犯意萌生。

2.擴(kuò)大相關(guān)法條保護(hù)范圍。根據(jù)《刑法》第285條的規(guī)定，僅將國家事務(wù)、國防建設(shè)以及尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的危害納入保護(hù)范圍，縱觀全局，尚不足以涵蓋當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)犯罪的方方面面，除此之外，譬如企業(yè)、事業(yè)單位，國家公共部門等建立的計算機(jī)信息系統(tǒng)也該納入其中，受到法律的明文保護(hù)，以此來減少網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的發(fā)生。

3.加強(qiáng)對過失網(wǎng)絡(luò)犯罪的立法規(guī)制。網(wǎng)絡(luò)犯罪具有的較強(qiáng)隱蔽性，給認(rèn)定行為當(dāng)時的主觀心理態(tài)度帶來困難。我國犯罪論采用處罰故意犯罪為主、過失犯罪為補(bǔ)充的原則，在網(wǎng)絡(luò)犯罪的視角之下 ，犯罪分子往往借以“非故意”而逃避追究，為減少此種漏洞的出現(xiàn)，須得在立法上加以預(yù)設(shè)。

以網(wǎng)絡(luò)管理人員失職行為為例，作為負(fù)責(zé)人，他們有義務(wù)對自己管轄站內(nèi)信息以及應(yīng)用商店中的軟件進(jìn)行初步審查，倘若不予審查或者不留意，導(dǎo)致含有誹謗性質(zhì)的信息或病毒軟件流入，必會引發(fā)重大網(wǎng)絡(luò)危害，雖然此類人員的身份與公務(wù)員有所差別，但是該行為卻在一定程度上類似于《刑法》第九章規(guī)定的瀆職犯罪，應(yīng)當(dāng)將其以此類犯罪定罪處罰。

再以網(wǎng)絡(luò)誹謗、誹謗等侵權(quán)行為致人傷亡為例，此種行為可以構(gòu)成誹謗罪和侮辱罪，但是，該侵權(quán)行為一旦造成被害人自殺、精神失常等后果，其危害性就超出了該罪的范籌，應(yīng)當(dāng)適用更為嚴(yán)重的罪名來定罪處罰，以達(dá)到罪行均衡，換言之，可以構(gòu)成過失致人死亡罪或過失致人重傷罪。

總之，在信息技術(shù)不斷普及的今天，網(wǎng)絡(luò)犯罪數(shù)量持續(xù)呈上升趨勢，對我國法治秩序的穩(wěn)定帶來較大沖擊，在此形勢之下，必須要加強(qiáng)監(jiān)管，與熟練掌握互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的專業(yè)人才相互配合，對網(wǎng)絡(luò)信息安全的各方面進(jìn)行嚴(yán)格把控，不斷完善預(yù)防措施，在政府部門與人民群眾的共同努力之下，進(jìn)一步建立和完善相關(guān)刑事司法體系，筑起打擊違法犯罪的防火墻，實(shí)現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的有效規(guī)制，為全社會構(gòu)建一個和諧、健康的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

注釋：

①數(shù)據(jù)來源：https://mi.mbd.baidu.com/r/JIQRfOCHFm?f=cp&u=cffc24fdda0e66da.