關(guān)聯(lián)方交易及其信息披露制度的研究

文/徐達(dá)保（上海大學(xué)）

一、引言

在我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時(shí)，許多上市公司為了滿足自身的利益需求，采用各種財(cái)務(wù)舞弊手段，這種財(cái)務(wù)舞弊事件的發(fā)生對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的損害極大，同時(shí)也會(huì)很大程度上侵蝕上市公司的信用基礎(chǔ)。本文將著重分析我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易及其信息披露制度存在的問題，探究這些問題發(fā)生的原因，分析我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易舞弊的動(dòng)機(jī)及影響，以期達(dá)成一個(gè)普適性的改進(jìn)措施，凈化市場(chǎng)環(huán)境，促進(jìn)我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

二、關(guān)聯(lián)方交易

（一）關(guān)聯(lián)方交易的定義

根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36條——關(guān)聯(lián)方披露》第三章第七條：

關(guān)聯(lián)方交易，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價(jià)款。

（二）關(guān)聯(lián)方交易的動(dòng)機(jī)

第一，獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)。商品經(jīng)濟(jì)是目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的主要承載方式，目前的經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)交易大多都是商品的交易，而企業(yè)不是單獨(dú)的個(gè)體，企業(yè)之間存在各種微妙的聯(lián)系。所以市場(chǎng)一旦變化，企業(yè)對(duì)企業(yè)的關(guān)系就不斷重組或者改變。關(guān)聯(lián)交易可以建立內(nèi)部市場(chǎng)，降低交易成本并實(shí)現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟(jì)。

第二，獲得上市和融資。目前，我國對(duì)于企業(yè)上市的標(biāo)準(zhǔn)是十分嚴(yán)苛的。為了滿足上市的要求，一些公司會(huì)選擇動(dòng)“歪腦筋”，進(jìn)行自我美化，實(shí)現(xiàn)的方式正是關(guān)聯(lián)交易。公司一旦越過上市標(biāo)準(zhǔn)，成為上市公司，那么后續(xù)公司通常會(huì)使用關(guān)聯(lián)交易來操縱利潤，粉飾其財(cái)務(wù)報(bào)表并增加其凈資產(chǎn)收益率以滿足權(quán)益融資要求。

第三，避免ST處理。法律規(guī)定，在三年內(nèi)如果發(fā)生連續(xù)虧損，公司可能會(huì)被暫停交易或進(jìn)行清算程序。公司為了免受處罰，往往會(huì)使用關(guān)聯(lián)交易手段，從而逆轉(zhuǎn)或者抑制企業(yè)虧損的趨勢(shì)。其他的方法還有：關(guān)聯(lián)方進(jìn)行資產(chǎn)、債務(wù)重組等。

第四，隱性利潤和逃稅。為了避免會(huì)計(jì)年度內(nèi)的經(jīng)營虧損，公司會(huì)選擇最有效率的方式來避免這種事情的發(fā)生。通常在財(cái)務(wù)年度中與利潤相關(guān)的談判中隱藏；有效稅收負(fù)擔(dān)因地區(qū)和稅收政策類型而異。然后，上市公司會(huì)使用關(guān)聯(lián)交易將其利潤從高稅率地區(qū)轉(zhuǎn)移到低稅率或免稅地區(qū)，或者從受益公司轉(zhuǎn)移到虧損公司。

第五，擔(dān)保。為了籌集資金，上市公司通常被用作抵押品。實(shí)際上，在同等條件下，上市企業(yè)因?yàn)轶w量、發(fā)展前景、投資前景等原因比一般企業(yè)更容易獲得銀行貸款。

第六，隔離風(fēng)險(xiǎn)。眼下的產(chǎn)業(yè)趨向于產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張，企業(yè)在自身規(guī)模的擴(kuò)張進(jìn)程中，會(huì)進(jìn)入新的產(chǎn)業(yè)。越來越大的部門和越來越大的規(guī)模會(huì)給企業(yè)帶來風(fēng)險(xiǎn)。為了規(guī)避既定風(fēng)險(xiǎn)，一些企業(yè)采取措施，創(chuàng)建具有相對(duì)獨(dú)立性的關(guān)聯(lián)公司，降低監(jiān)視和協(xié)調(diào)潛在風(fēng)險(xiǎn)的成本[1]。

（三）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易現(xiàn)狀

股票市場(chǎng)是在我國經(jīng)濟(jì)體制改革之后建立并通過公營企業(yè)改革而發(fā)展起來的。它并不是完全像歐美國家那樣，僅根據(jù)市場(chǎng)導(dǎo)向的方法來設(shè)計(jì)和實(shí)施的。我國的股票市場(chǎng)具有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和行政控制的雙重顯著特征，融資是公司重組上市的主要目標(biāo)。結(jié)果，上市前的原有公司實(shí)行股份制只是為了公開進(jìn)行融資，企業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)的變化和機(jī)制的轉(zhuǎn)變還不完整，只是表面的和形式化的，從而導(dǎo)致大量控股股東與上市公司之間存在大量不公平交易。這主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股占比較大，呈現(xiàn)壓倒性趨勢(shì)。這種現(xiàn)象相當(dāng)普遍。

此外，非流通股占比也是很大的，由于國有股和法人股的特性，導(dǎo)致過多的不可交易資本和大量公共資產(chǎn)沉淀下來。同時(shí)，國有股權(quán)不斷鞏固，國有產(chǎn)權(quán)的分配遭遇重大阻撓，這與“同股同權(quán)”的原則背道而馳。而上市公司大股東行使其參與權(quán)的重點(diǎn)主要是對(duì)上市公司事務(wù)的干預(yù)以及介入，通過關(guān)聯(lián)方之間的不正當(dāng)交易來獲取收益。

其次，上市公司的治理結(jié)構(gòu)存在很大缺陷，股東大會(huì)實(shí)際上由大股東主持，而小股東的利益很難從公司的決策和實(shí)際運(yùn)作中得到體現(xiàn)。董事會(huì)由大股東和內(nèi)部人員控制的事實(shí)更為嚴(yán)重，而監(jiān)事會(huì)實(shí)際上只是受董事會(huì)控制的決策機(jī)構(gòu)，獨(dú)立董事人數(shù)有限，這使董事會(huì)的紀(jì)律約束和肅清變得困難。在這種情況下，上市公司的大股東可能會(huì)利用其控制權(quán)來最大化利潤，使企業(yè)的行為更加違背市場(chǎng)規(guī)則，變得非市場(chǎng)化。

再次，嚴(yán)格意義上講，作為這種不完全重組改制方式成立的上市公司并不擁有真正的獨(dú)立法人實(shí)體。由于在上市重組過程中公司會(huì)大量使用諸如“資產(chǎn)剝離”和“分拆”的形式，一些上市公司在經(jīng)濟(jì)上更加依賴于控股股東，因此很難避免他們通過關(guān)聯(lián)方式進(jìn)行交易。

根據(jù)以上分析，可以得出結(jié)論，由于我國股票市場(chǎng)股權(quán)融資的制度、機(jī)制和程序失靈，導(dǎo)致上市公司制度和機(jī)制的不完全轉(zhuǎn)型，這才是控股股東與上市公司之間不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的起源。

三、關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度

（一）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度存在的具體問題

1.刻意隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系

在股票市場(chǎng)上市公司最常隱瞞的兩種關(guān)聯(lián)交易的類型就是提供資金和擔(dān)保。上市公司故意隱瞞對(duì)關(guān)聯(lián)方的擔(dān)?；蜿P(guān)聯(lián)方所持有的資金情況主要是為了操縱財(cái)務(wù)報(bào)表，以使財(cái)務(wù)報(bào)表對(duì)財(cái)務(wù)狀況無法做到真實(shí)準(zhǔn)確地反映。此外，負(fù)責(zé)提供信息的人員通過削弱關(guān)聯(lián)關(guān)系來逃避監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)督，例如通過將關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)換為非關(guān)聯(lián)方的幾筆交易。

2.關(guān)聯(lián)交易信息披露不當(dāng)

一些上市公司常常不愿披露關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)幕，偏向于形式而不是實(shí)質(zhì)內(nèi)容，并且很少向外部投資者提供有用的信息。大多數(shù)發(fā)布的信息也只是一些基礎(chǔ)性的，核心信息（例如定價(jià)策略，交易持續(xù)時(shí)間等）通常選擇不公開。中國證券法學(xué)研究會(huì)在2014年發(fā)布的第一份信息披露規(guī)則研究報(bào)告中指出，中國信息披露系統(tǒng)中存在的問題主要體現(xiàn)在以下事實(shí)：具有比實(shí)質(zhì)意義更為形式化的含義，并且不能完全履行信息披露系統(tǒng)的機(jī)構(gòu)功能。

3.關(guān)聯(lián)交易信息披露不真實(shí)、不及時(shí)

在利益輸入型關(guān)聯(lián)交易中，關(guān)聯(lián)方買入價(jià)格高，賣出價(jià)格低，這為上市公司創(chuàng)造了虛假利潤，以吸引投資者。輸出型關(guān)聯(lián)交易則被關(guān)聯(lián)方用來通過關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行利潤或盈余的轉(zhuǎn)移。披露的時(shí)間越晚，留給相關(guān)人員通過非公允關(guān)聯(lián)交易來攫取利益的時(shí)間就越多。此外，還具有季度性，第二和第四季度的關(guān)聯(lián)交易更多，這表明上市公司在中期季度和季度末具有不同程度的收益調(diào)整現(xiàn)象。

（二）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度存在問題的原因

1.為獲得股權(quán)融資,虛增利潤

上市公司為了達(dá)到自己的融資需求，通常會(huì)進(jìn)行不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)方交易，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：通過捆綁買賣等手段獲得虛構(gòu)利潤；通過重組關(guān)聯(lián)方之間的資產(chǎn)來實(shí)現(xiàn)盈利；通過委托經(jīng)營的方式來提高業(yè)績；通過關(guān)聯(lián)方之間的資金轉(zhuǎn)移來實(shí)現(xiàn)財(cái)務(wù)費(fèi)用的調(diào)節(jié)。

2.隱瞞上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的擔(dān)保

商業(yè)銀行更加重視對(duì)上市公司的擔(dān)保，有些銀行甚至建議借款人尋求上市公司的擔(dān)保以獲得銀行的貸款。一些上市企業(yè)也愿意通過收取與貸款金額成比例的擔(dān)保傭金來提供擔(dān)保以獲得利益。這導(dǎo)致上市公司與關(guān)聯(lián)方之間的擔(dān)保倍增，亂象頻生，市場(chǎng)規(guī)則遭到嚴(yán)重破壞，交易環(huán)境也變得混亂起來。但是，出于各種利益的動(dòng)機(jī)，上市公司經(jīng)常通過隱藏重要的附帶信息來誤導(dǎo)信息用戶。

3.大股東的掏空行為

掏空做法主要是指控制上市公司的控權(quán)股東通過將公司的資產(chǎn)和利潤轉(zhuǎn)移給他們的方式來侵占公司利益，損害中小股東的利益。通過增加控制上市公司的中介公司的數(shù)量，上市公司的實(shí)際控制人建立了等級(jí)金字塔，使他們能夠最終控制上市公司的業(yè)務(wù)運(yùn)營和經(jīng)營活動(dòng)，從而產(chǎn)生排他性專享增益。

4.外部監(jiān)管乏力

負(fù)責(zé)監(jiān)督關(guān)聯(lián)方交易信息披露的主要機(jī)構(gòu)是證監(jiān)會(huì)和證券交易所。缺乏監(jiān)管也加劇了有關(guān)關(guān)聯(lián)方交易的丑聞持續(xù)出現(xiàn)。首先，由于委員會(huì)無法直接訪問有關(guān)上市公司的信息，因此也無法有效訪問有關(guān)上市公司的關(guān)聯(lián)方交易的信息。其次，盡管證券交易所是一線的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，但它對(duì)上市公司沒有威懾力，只能發(fā)布內(nèi)部審查和通函審查等，制裁力度弱，處罰力度也無法做到合適。最后，由于證監(jiān)會(huì)對(duì)違規(guī)行為的制裁太弱，上市公司及其管理人員所受的處罰相對(duì)違規(guī)帶來的利潤來說則是九牛一毛[2]。

（三）我國上市公司關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度問題的影響

1.對(duì)政府的損害

上市公司與關(guān)聯(lián)方可以利用關(guān)聯(lián)交易將利潤轉(zhuǎn)移，降低整體的稅負(fù)水平，給國家的稅收造成了嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

2.對(duì)金融機(jī)構(gòu)的危害

如果上市公司通過關(guān)聯(lián)方交易操縱利潤，造成盈利的假象，銀行會(huì)輕信其資格，對(duì)其貸款。而這種虛假情況一旦被發(fā)現(xiàn)，上市公司無力償還貸款，會(huì)使銀行蒙受巨大損失。

3.對(duì)投資者的損害

上市公司非正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易誘導(dǎo)投資者進(jìn)行錯(cuò)誤的投資，這無疑會(huì)給投資者帶來經(jīng)濟(jì)上的損失。從證券市場(chǎng)發(fā)展的歷程中我們可以看到，廣大公眾對(duì)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展作出了巨大的貢獻(xiàn)，保護(hù)投資者的合法利益就是保護(hù)證券市場(chǎng)的健康發(fā)展。

四、關(guān)聯(lián)方交易信息披露制度問題的改進(jìn)措施

（一）公司層面

1.設(shè)立并完善獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事在選舉和薪酬方面保持獨(dú)立。獨(dú)立董事的選舉不是基于投票權(quán)，而是基于每人一票的原則。為了消除獨(dú)立董事對(duì)上市公司資金的依賴，上市公司可以每年向中國證監(jiān)會(huì)支付年金，由其負(fù)責(zé)獨(dú)立董事的薪酬的發(fā)放。此外，需要公司為獨(dú)立董事建立強(qiáng)有力的約束機(jī)制。當(dāng)行政或管理機(jī)構(gòu)做出與中小股東利益沖突、未在會(huì)議記錄中出現(xiàn)或未提出異議的決定時(shí)，獨(dú)立董事應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.主動(dòng)披露信息

企業(yè)主動(dòng)披露信息，不僅有助于投資者或者信息利用者判斷交易可靠性，而且可以提高信息透明度，降低信息不對(duì)稱風(fēng)險(xiǎn)和信息披露的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)提高信息的可靠性和完整性。上市公司主管部門可以根據(jù)實(shí)際用戶的需要確定要披露的信息和內(nèi)容。近年來，一些上市公司主動(dòng)提高了對(duì)關(guān)聯(lián)方和潛在關(guān)聯(lián)方信息的披露，這大大提高了財(cái)務(wù)報(bào)告的實(shí)用性，并幫助信息使用者進(jìn)一步了解對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況有重大影響的交易細(xì)節(jié)，為自己的投資判斷帶來證據(jù)。

3.使用監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能，發(fā)揮監(jiān)事會(huì)作用

監(jiān)事會(huì)對(duì)公司具有監(jiān)督職能，這個(gè)職能如果利用得當(dāng)，足以增加企業(yè)披露關(guān)聯(lián)方信息的質(zhì)量。加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能可以采用以下手段：首先，必須通過賦予監(jiān)事會(huì)更多的權(quán)利來提高監(jiān)事會(huì)的地位。例如，加強(qiáng)監(jiān)事會(huì)對(duì)公司經(jīng)濟(jì)和財(cái)務(wù)狀況的調(diào)查權(quán)，以及任命或解散審計(jì)事務(wù)所的權(quán)利。其次，闡明在上市公司中行使控制人職能的條件，以鼓勵(lì)上市公司選擇具有“軟實(shí)力”和硬件的人，允許監(jiān)事更好地服務(wù)于監(jiān)事會(huì)，并加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)方之間交易的監(jiān)控。最后，通過更加強(qiáng)調(diào)事前預(yù)防來加強(qiáng)對(duì)公司主管部門的監(jiān)督，并通過明確指出控制者必須承擔(dān)責(zé)任來明確監(jiān)事會(huì)的義務(wù)。如果公司和股東因不履行義務(wù)而蒙受損失，那么必須依法承擔(dān)責(zé)任，不得逃脫[3]。

（二）外部制度層面

1.完善相關(guān)法律，頒布相關(guān)政策

《公司法》中雖然有關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的細(xì)則，比如關(guān)聯(lián)交易的定性和關(guān)聯(lián)交易的范圍，但也僅僅是間接性的關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的披露方式和披露內(nèi)容的限定。不僅如此，《證券法》中同樣沒有類似的規(guī)定。對(duì)于法律制度方面的改善措施可以從以下幾個(gè)方面展開：

要在立法層面對(duì)披露關(guān)聯(lián)交易的信息作出具體規(guī)定，以便對(duì)它們進(jìn)行整體監(jiān)管。同時(shí)，需要加強(qiáng)制裁的力度，對(duì)于故意隱瞞或模糊披露有關(guān)關(guān)聯(lián)方關(guān)系和上市公司交易的信息等違規(guī)行為，監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要制定切實(shí)可行的解決方案。即使對(duì)于審計(jì)公司，也應(yīng)加強(qiáng)對(duì)公開交易公司和應(yīng)對(duì)這些違法行為負(fù)責(zé)的公司的制裁。

對(duì)關(guān)聯(lián)交易的范圍做出更加精確的、專業(yè)化的認(rèn)定?？梢蚤_發(fā)一種統(tǒng)一的格式來發(fā)布相關(guān)交易，以協(xié)調(diào)相關(guān)主題之間的關(guān)系并使之標(biāo)準(zhǔn)化。同時(shí)，大筆交易必須分開報(bào)告，以便信息使用者一目了然，可以幫助投資者正確評(píng)估上市公司的實(shí)際情況。

改進(jìn)定價(jià)政策的披露。上市公司的關(guān)聯(lián)交易價(jià)格的發(fā)布僅限于市場(chǎng)價(jià)格、協(xié)議價(jià)格、合同價(jià)格等的簡單展示。因此，立法部門可以分別制定商業(yè)交易和非商業(yè)交易的有關(guān)細(xì)則，要求上市公司必須選擇其中一種作為交易披露的類型，不能特意混淆以欺瞞消費(fèi)者和投資者。必須以某種方式陳述獲得的公平價(jià)格與交易價(jià)格和市場(chǎng)價(jià)格之間差異的原因，以使信息的用戶可以有效地確定交易是否對(duì)公司產(chǎn)生影響。

2.增強(qiáng)外部監(jiān)管力度

首先，要做到完善我國上市公司相關(guān)的法律和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格把控上市公司的審核，寧缺毋濫。

其次，監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)在權(quán)限上擁有更大的自主權(quán)和選擇權(quán)。也就是如果監(jiān)察人員發(fā)現(xiàn)了類似違法關(guān)聯(lián)行為有存在的可能性，就要及時(shí)向上市公司發(fā)出警告。

最后，也要肅清中介市場(chǎng)，嚴(yán)禁中介結(jié)構(gòu)向上市公司提供違法的財(cái)務(wù)審核服務(wù)和關(guān)聯(lián)交易保障服務(wù)。首先，提高中介行業(yè)的準(zhǔn)入門檻。要求會(huì)計(jì)人員或者審查人員在進(jìn)行審計(jì)或評(píng)估時(shí)保證流程的獨(dú)立性，不受外界干擾，保證中介機(jī)構(gòu)在審計(jì)流程中對(duì)與關(guān)聯(lián)方相關(guān)的交易具有清晰的認(rèn)識(shí)，并正確判斷以何種方式進(jìn)行處理。其次，嚴(yán)厲懲處侵權(quán)行為，規(guī)范審計(jì)事務(wù)所的行為，一旦出現(xiàn)違規(guī)行為就要立即重罰。同時(shí)，行業(yè)要提升行業(yè)透明度，讓投資者能清晰地關(guān)注市場(chǎng)發(fā)展趨勢(shì)。

五、結(jié)語

隨著我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場(chǎng)和政府對(duì)于關(guān)聯(lián)交易和信息披露制度的有關(guān)法律法規(guī)將會(huì)不斷完善。與此同時(shí)，上市公司也應(yīng)結(jié)合自身實(shí)際，建立科學(xué)正確的內(nèi)部監(jiān)督管理制度，借助內(nèi)外部力量，解決關(guān)聯(lián)交易和信息披露系統(tǒng)中的漏洞，實(shí)現(xiàn)企業(yè)自身的長遠(yuǎn)發(fā)展，共同創(chuàng)造健康有序的市場(chǎng)環(huán)境。