新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)的內(nèi)涵變遷與規(guī)制原則*

丁守海 夏璋煦

引 言

就業(yè)問題關(guān)系國計民生。中國是個人口大國，就業(yè)壓力一直很大，為釋緩之，我們多管齊下，通過多種就業(yè)形式來分流勞動力，其中最常見的就是靈活就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)。20世紀(jì)90年代，受東南亞金融危機(jī)以及國企改革的影響，就業(yè)壓力陡升，政府號召下崗人員通過多渠道實現(xiàn)再就業(yè)，靈活就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)的人數(shù)猛增至數(shù)千萬人?？梢哉f，靈活就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)在我國就業(yè)困難時期發(fā)揮過重要的紓困功能。在發(fā)展經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)典教科書中，它們也常被視作通向正規(guī)就業(yè)的緩沖帶。(1)[美]M.P.托達(dá)羅：《第三世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展》，于同申等譯，中國人民大學(xué)出版社1988年版，第315頁。由此，人們產(chǎn)生了兩個認(rèn)知：第一，靈活就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)是正規(guī)就業(yè)的補(bǔ)充形式，都是非標(biāo)準(zhǔn)就業(yè)，二者是等同的。(2)王虎峰：《靈活就業(yè)人員對醫(yī)保政策的回應(yīng)性研究——基于十一個城市的調(diào)查分析》，《人口研究》2009年第3期；江求川、代亞萍：《照看子女、勞動參與和靈活就業(yè)：中國女性如何平衡家庭與工作》，《南方經(jīng)濟(jì)》2019年第12期。第二，靈活就業(yè)和非正規(guī)就業(yè)都游離于主流就業(yè)形式之外，都是低質(zhì)量的、不體面的。只要有一點辦法，誰愿意做這些呢？因此它們也是被動的。然而，當(dāng)時間的車輪駛進(jìn)新經(jīng)濟(jì)時代后，人們發(fā)現(xiàn)靈活就業(yè)發(fā)生了迥異的變化，它與非正規(guī)就業(yè)之間的差異也越來越明顯。對此，可以從統(tǒng)計數(shù)據(jù)中管窺一斑。

一般而言，非正規(guī)就業(yè)是指“那些沒有進(jìn)行工商登記，不參加社會保險，勞動關(guān)系不規(guī)范的就業(yè)形式”。(3)蔡昉、王美艷：《非正規(guī)就業(yè)與勞動力市場發(fā)育——解讀中國城鎮(zhèn)就業(yè)增長》，《經(jīng)濟(jì)學(xué)動態(tài)》2004年第2期。基于此，在統(tǒng)計非正規(guī)就業(yè)時人們通常用城鎮(zhèn)就業(yè)人數(shù)與單位就業(yè)人數(shù)之差來表示。按這一口徑計算，2012年之后我國非正規(guī)就業(yè)人數(shù)大幅減少，從2011年最高峰的近1.6億跌至目前的1.2億左右，減少了近4000萬人。但實踐中，靈活就業(yè)人數(shù)似乎并沒有減少，反倒是迅猛增加，特別是隨著新經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，催生了大量以網(wǎng)約車司機(jī)、外賣員、快遞員、網(wǎng)絡(luò)主播等新型靈活就業(yè)人員和崗位。僅以美團(tuán)外賣員為例，2020年上半年逼近300萬人，比上年同期增加了16.4%，近六成是專職外賣員。(4)美團(tuán)研究院：《2020年上半年騎手就業(yè)報告》，搜狐網(wǎng)，2020年11月27日。

面對這一情境，我們不禁要問，靈活就業(yè)特別是新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)與非正規(guī)就業(yè)可以畫等號嗎？進(jìn)一步，它們與傳統(tǒng)意義上的靈活就業(yè)有什么區(qū)別？這些問題有重要的研究價值。因為非正規(guī)就業(yè)與靈活就業(yè)代表不同的就業(yè)語境，相應(yīng)地，對這兩類就業(yè)的規(guī)制原則也會有所不同?？梢哉f，非正規(guī)就業(yè)誕生于特殊的就業(yè)困難時期，是一種權(quán)宜的就業(yè)形式，側(cè)重于保就業(yè)數(shù)量，而相對忽視對就業(yè)質(zhì)量的訴求。靈活就業(yè)源于西方國家，是一種形態(tài)更高級的就業(yè)形式，側(cè)重于追求就業(yè)的自主性和更高工資，主要訴求是就業(yè)質(zhì)量。如果將新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)視同非正規(guī)就業(yè)，那么，勞動規(guī)制政策的砝碼就會傾向于就業(yè)機(jī)會而非就業(yè)質(zhì)量，無法體現(xiàn)新時代人民日益增長的美好生活需要。近年來，我國政府工作報告反復(fù)提及要積極支持發(fā)展靈活就業(yè)，從“加強(qiáng)對靈活就業(yè)、新就業(yè)形態(tài)的扶持”，到“運(yùn)用‘互聯(lián)網(wǎng)+’發(fā)展新就業(yè)形態(tài)”，再到“對靈活就業(yè)人員給予社保補(bǔ)貼”，在《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃和二〇三五年遠(yuǎn)景目標(biāo)的建議》中更是明確提出要建立“多渠道靈活就業(yè)機(jī)制”，2021年中央經(jīng)濟(jì)工作會議則將靈活就業(yè)人員就業(yè)問題進(jìn)一步細(xì)化至“勞動用工和社會保障政策”方面。由此可見，新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)群體的勞動規(guī)制問題已經(jīng)上升至國家戰(zhàn)略層面，成為當(dāng)前亟需解決的重點問題。因此，有必要從理論層面科學(xué)辨析新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)的內(nèi)涵，并與非正規(guī)就業(yè)進(jìn)行合理區(qū)分，從而為靈活就業(yè)群體勞動規(guī)制原則的準(zhǔn)確適用奠定理論基礎(chǔ)。

靈活就業(yè)的傳統(tǒng)內(nèi)涵與數(shù)量型規(guī)制原則

厘清靈活就業(yè)與非正規(guī)就業(yè)之間的關(guān)系，首先要從二者的誕生背景和概念入手。

非正規(guī)就業(yè)是最早由國際勞工組織針對發(fā)展中國家出現(xiàn)的一種就業(yè)現(xiàn)象而提出的概念，意指那些“勞動關(guān)系在法律或者實踐中不受國家勞動法、收入所得稅制度、社會保障制度保護(hù)以及某些就業(yè)福利(如解雇提前通知、解雇費(fèi)、帶薪年假和病假等)或權(quán)利缺失”(5)Hussmanns R., “Measuring the Informal Economy: From Employment in the Formal Sector to Informal Employment”, ILO Working Papers, No.53, 2004.的就業(yè)形式，主要包括非正規(guī)部門就業(yè)和正規(guī)部門中的非正規(guī)就業(yè)。所謂非正規(guī)部門是指那些低報酬、無組織、保障差、不穩(wěn)定、規(guī)模小的生產(chǎn)部門或服務(wù)單位。從概念上看，非正規(guī)就業(yè)側(cè)重于就業(yè)的合規(guī)性，主要看就業(yè)部門是否為非正規(guī)部門以及勞動者是否被勞動法律法規(guī)所覆蓋。(6)王永潔：《國際視野中的非標(biāo)準(zhǔn)就業(yè)與中國背景下的解讀——兼論中國非標(biāo)準(zhǔn)就業(yè)的規(guī)模與特征》，《勞動經(jīng)濟(jì)研究》2018年第6期。

靈活就業(yè)誕生于已經(jīng)實現(xiàn)工業(yè)化的發(fā)達(dá)國家，是由于新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展和信息通信技術(shù)進(jìn)步而產(chǎn)生的一種就業(yè)形式，主要集中于高技術(shù)勞動力。如美國西海岸的“硅谷”地區(qū)，利用非全日制就業(yè)、在家就業(yè)等靈活的就業(yè)形式可以讓從事知識密集型工作的勞動者獲得創(chuàng)新的自由，提高工作效率。一批具有技術(shù)專長的從業(yè)者一般不受制于固定工時制工作，只接受別人臨時邀約以獲取更高的小時報酬，就業(yè)模式高度靈活，職業(yè)流動性大，他們通常是在短期約定中完成任務(wù)，然后轉(zhuǎn)向下一項目。(7)方衛(wèi)華：《硅谷高科技發(fā)展興衰的因素與公共政策的啟示》，《科學(xué)技術(shù)與辯證法》2004年第2期。由于發(fā)達(dá)國家的這種靈活就業(yè)形式工作報酬更高，能夠滿足就業(yè)和自由的雙重需求，因此，吸引了大量技術(shù)性勞動者主動選擇靈活就業(yè)。更重要的是，發(fā)達(dá)國家由于具備比較完備的社會保障制度和就業(yè)管理體系，因此它們的靈活就業(yè)具有正規(guī)就業(yè)的屬性，現(xiàn)實中它們也幾乎并不認(rèn)為自身存在非正規(guī)就業(yè)。(8)任遠(yuǎn)、彭希哲：《2006中國非正規(guī)就業(yè)發(fā)展報告：勞動力市場的再觀察》，重慶出版社2007年版，第11頁。

中國大規(guī)模的非正規(guī)就業(yè)和靈活就業(yè)誕生于20世紀(jì)90年代。1992年鄧小平視察南方談話后，城市部門開放，允許農(nóng)民工進(jìn)城務(wù)工，中國出現(xiàn)了史無前例的人口流動大潮。由于城鎮(zhèn)勞動力嚴(yán)重供過于求，加上戶籍制度的限制使得大量進(jìn)城務(wù)工人員成為既沒有勞動合同，又未被城市社會保障體系所覆蓋的就業(yè)群體。1998年國有企業(yè)改革進(jìn)程加快，加上東南亞金融危機(jī)的沖擊，城市就業(yè)狀況急劇惡化，出現(xiàn)農(nóng)村進(jìn)城務(wù)工人員以及下崗職工雙重就業(yè)困難的問題。為緩解就業(yè)壓力，國家鼓勵下崗職工通過個體經(jīng)營、從事家庭手工業(yè)或開辦私營企業(yè)的方式實現(xiàn)再就業(yè)，開始允許通過自謀職業(yè)的方式靈活就業(yè)，擺攤設(shè)點、街頭流動商販紛紛出現(xiàn)?？梢哉f，這一階段的非正規(guī)就業(yè)和靈活就業(yè)有效解決了中國的就業(yè)問題，在就業(yè)困難時期國家關(guān)注的焦點主要在于就業(yè)數(shù)量的增加，就業(yè)數(shù)量讓位于就業(yè)質(zhì)量，相應(yīng)地對于勞動者權(quán)益的保護(hù)也趨于弱化。由于這一階段靈活就業(yè)集中于非正規(guī)部門，勞動者不被勞動法律法規(guī)所保護(hù)，因此，中國早期的靈活就業(yè)屬于非正規(guī)就業(yè)。

總的來看，發(fā)達(dá)國家的靈活就業(yè)主要集中于高層次勞動力，他們是為了獲取更高的小時工資、滿足自身需求而主動選擇的就業(yè)形式，就業(yè)質(zhì)量高且正規(guī)。我國的靈活就業(yè)誕生于就業(yè)困難時期，是在無業(yè)可就的情況下被動選擇的結(jié)果，是一種以犧牲就業(yè)質(zhì)量為代價的低質(zhì)量的非正規(guī)的靈活就業(yè)。從歷史角度看，中國過去所出現(xiàn)的靈活就業(yè)屬于非正規(guī)的靈活就業(yè)，但發(fā)達(dá)國家的靈活就業(yè)由于具有完善的社會保障體系，屬于正規(guī)的靈活就業(yè)。

新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)的內(nèi)涵變遷與質(zhì)量型規(guī)制原則

如果說中國過去非正規(guī)的靈活就業(yè)是在就業(yè)困難時期的一種權(quán)宜之計，是適應(yīng)中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展處于較低階段、勞動者對就業(yè)質(zhì)量訴求處于相對較低狀態(tài)而產(chǎn)生的一種就業(yè)形式，那么隨著中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入全新階段，社會主要矛盾由人民日益增長的物質(zhì)文化需要同落后的社會生產(chǎn)之間的矛盾轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾，勞動者對就業(yè)的要求不僅是就業(yè)機(jī)會，還有更高層次的就業(yè)質(zhì)量訴求。新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)在就業(yè)動機(jī)、就業(yè)屬性、就業(yè)質(zhì)量以及勞動者保障訴求等方面已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)變。

首先看靈活就業(yè)動機(jī)的轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)的靈活就業(yè)是特殊時期的特殊產(chǎn)物，是勞動者為取得就業(yè)機(jī)會，獲得基本勞動收入而做出的被動選擇。如果市場不存在進(jìn)入障礙，這些靈活就業(yè)者會傾向于進(jìn)入正規(guī)部門就業(yè)。(9)李曉曼、孟續(xù)鐸、鄭祁：《我國非正規(guī)就業(yè)市場的功能定位與政策選擇》，《中國人力資源開發(fā)》2019年第6期。隨著人們生活水平的提升，勞動者的就業(yè)動機(jī)也相應(yīng)地改變。他們選擇靈活就業(yè)不再限于生存需求以及稀缺的就業(yè)崗位，而是為實現(xiàn)工作自由、收入更高、體現(xiàn)自身人力資本價值等多目標(biāo)訴求而做出的主動選擇，是在多種就業(yè)形式下基于自身效用最大化的最優(yōu)決策。美團(tuán)研究院相關(guān)報告顯示，當(dāng)前三成以上的靈活就業(yè)者有穩(wěn)定工作，僅以靈活就業(yè)作為補(bǔ)充收入來源；就選擇靈活就業(yè)的原因而言，32.1%的靈活就業(yè)者是為了鍛煉能力、拓寬路子，29.5%的靈活就業(yè)者希望通過自由職業(yè)最大化發(fā)揮才能，認(rèn)為靈活就業(yè)時間自由、收入高的比例分別達(dá)24.7%和21.0%，僅有7.3%的靈活就業(yè)者是因為找不到固定工作而選擇。(10)來有為、尤越、霍景東：《生活服務(wù)業(yè)新就業(yè)形態(tài)和靈活就業(yè)的發(fā)展特征和發(fā)展趨勢》，《中國經(jīng)濟(jì)時報》2020年9月15日。可見，勞動者選擇靈活就業(yè)更關(guān)注展現(xiàn)自身特長，拓寬成長邊界，更重視工作的靈活性和自主權(quán)，不再是無業(yè)可就情況下的被動妥協(xié)，而是在多種選擇下的理性安排。

其次看靈活就業(yè)屬性的轉(zhuǎn)變。過去的靈活就業(yè)主要存在于非正規(guī)部門，被主流的勞動法律法規(guī)所排斥，因此具有典型的非正規(guī)屬性。新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)依托于規(guī)模龐大的互聯(lián)網(wǎng)平臺，單位正規(guī)。以外賣平臺為例，它們通常對配送員的派送時間、著裝和佩戴標(biāo)識、進(jìn)入和退出以及獎懲制度等方面都有明確規(guī)定，相當(dāng)于傳統(tǒng)公司的管理模式。盡管這些平臺從業(yè)者當(dāng)前仍然面臨社會保障問題，但這主要是新就業(yè)形態(tài)超出傳統(tǒng)的勞動管制框架所致，而不是被主動忽視。目前，多地政府相繼發(fā)文維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益，新修改的《工會法》也提出積極推進(jìn)新就業(yè)形態(tài)勞動者入會工作，這說明新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)已經(jīng)向正規(guī)屬性轉(zhuǎn)變。

再看就業(yè)質(zhì)量的轉(zhuǎn)變。就業(yè)質(zhì)量是勞動者對就業(yè)滿意度的主觀感受，它是薪酬待遇、工作環(huán)境、工作時間、工作自主性等多維度變量綜合作用的結(jié)果。(11)丁守海、丁洋、吳迪：《中國就業(yè)矛盾從數(shù)量型向質(zhì)量型轉(zhuǎn)化研究》，《經(jīng)濟(jì)學(xué)家》2018年第12期。傳統(tǒng)的靈活就業(yè)缺乏自主權(quán)，勞動者不僅相對于資方處于弱勢地位，與穩(wěn)定就業(yè)者相比也處于劣勢地位，無論從工作薪酬還是工作環(huán)境來看，質(zhì)量都不高。新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)以強(qiáng)大的互聯(lián)網(wǎng)平臺為依托，供需雙方借助平臺的海量數(shù)據(jù)進(jìn)行自主選擇，這意味著勞動者選擇靈活性的工作是綜合考慮各種因素之后的理性決策，其在勞動收入、工作自由等方面相對于過去具有更高的評價，是一種更高質(zhì)量的就業(yè)。特別是在共享經(jīng)濟(jì)下，企業(yè)可以通過“眾包”的形式，將平臺設(shè)計、營銷轉(zhuǎn)播、軟件開發(fā)、科技服務(wù)等工作分解，借助互聯(lián)網(wǎng)平臺(如豬八戒網(wǎng))快速匹配勞動者，勞動者在完成任務(wù)后獲得相應(yīng)的報酬。這種就業(yè)模式多為技術(shù)性工作，它實際上已經(jīng)接近發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的靈活就業(yè)。

更重要的是，隨著新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，靈活就業(yè)者對勞動權(quán)益的訴求也發(fā)生了轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)的靈活就業(yè)者主要由生存性、臨時性的自營職業(yè)者組成，由于規(guī)模較小，很難被國家政策所關(guān)注。特別是在就業(yè)困難時期，政府不得不放松對勞動者權(quán)益保護(hù)的訴求以提供更多的就業(yè)機(jī)會，對靈活就業(yè)者來說，更需要一份有收入的工作，其自身對勞動權(quán)益問題也沒有過多關(guān)注，那么對于企業(yè)，當(dāng)然也不會主動調(diào)整對勞動者權(quán)益的保障?？梢哉f，當(dāng)時對勞動保護(hù)的訴求并沒有形成統(tǒng)一的社會呼聲。隨著靈活就業(yè)規(guī)模的持續(xù)擴(kuò)大，新型的靈活就業(yè)向更加主動、更加正規(guī)、更高質(zhì)量方向轉(zhuǎn)變時，這種屬性就必然要求社會提升對靈活就業(yè)者勞動權(quán)益的保護(hù)。對于政府部門來說，當(dāng)下就業(yè)的矛盾已經(jīng)由就業(yè)數(shù)量轉(zhuǎn)向就業(yè)質(zhì)量，(12)丁守海、丁洋、吳迪：《中國就業(yè)矛盾從數(shù)量型向質(zhì)量型轉(zhuǎn)化研究》，《經(jīng)濟(jì)學(xué)家》2018年第12期。因而關(guān)注的焦點也相應(yīng)地轉(zhuǎn)向?qū)趧诱邫?quán)益保護(hù)和社會保障的提升，企業(yè)也不能無視靈活就業(yè)者的合法權(quán)益。這也是如今靈活就業(yè)者權(quán)益受到侵犯時會引起社會廣泛關(guān)注的主要原因。

綜上所述，我國早期的靈活就業(yè)多為被動型、非正規(guī)的就業(yè)，是以犧牲就業(yè)質(zhì)量為代價換取勞動機(jī)會，這種屬性就決定了過去無論是政府還是勞動者自身都在一定程度上降低了對勞動者權(quán)益的訴求。與之相比，新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)是在多種就業(yè)形式下的理性選擇，是以高質(zhì)量就業(yè)訴求為代表的新型主動型、正規(guī)的靈活就業(yè)，這也必然要求政府、企業(yè)等各方主體都加強(qiáng)對靈活就業(yè)的正規(guī)化管理，轉(zhuǎn)向更加高質(zhì)量的勞動規(guī)制原則。

新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)的規(guī)制建議

新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)具有責(zé)任主體模糊、勞動關(guān)系更加隱蔽、就業(yè)形勢更加復(fù)雜多變等新的特點，使得那些在傳統(tǒng)工廠制基礎(chǔ)上建立起來的勞動保障體系面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，很多以勞動關(guān)系為前提的社會保障制度難以覆蓋靈活就業(yè)人員。另外，也有人擔(dān)心，以平臺就業(yè)為代表的新型靈活就業(yè)只是簡單地利用就業(yè)者的體力，而無法為其提供經(jīng)驗積累，長此以往，靈活就業(yè)者的人力資本將無法增值，工作與收入的可持續(xù)性難以保障。因此，政府作為社會公共事務(wù)的管理者，必須加強(qiáng)對資本方的管制，更好地平衡資本和勞動之間的關(guān)系，協(xié)調(diào)好各方主體的責(zé)任邊界，完善靈活就業(yè)人員的社會保障體系，提高靈活就業(yè)人員的可雇傭能力。

(一)規(guī)范靈活用工，警惕風(fēng)險層層轉(zhuǎn)移

如今靈活就業(yè)人員在勞動時間、工作地點、工作內(nèi)容的選擇上更加靈活，表面上約束減少了，但實際上很多平臺企業(yè)都有嚴(yán)格的懲罰制度，對勞動者的控制和監(jiān)督更加嚴(yán)格。因此，靈活就業(yè)人員與平臺企業(yè)之間的勞資權(quán)利關(guān)系名義上是平等的，而實際上處于失衡狀態(tài)。最為典型的是外賣行業(yè)，為在規(guī)定時間內(nèi)完成任務(wù)，避免被罰款，外賣員搶時間、闖紅燈等現(xiàn)象時有發(fā)生。此外，也要注意到一些平臺企業(yè)服務(wù)層層外包、風(fēng)險逐層轉(zhuǎn)嫁的問題。這些企業(yè)通常與第三方勞務(wù)派遣公司合作，從而避免與勞動者直接建立勞動關(guān)系。當(dāng)出現(xiàn)勞動糾紛時，由于企業(yè)責(zé)任邊界模糊，常常出現(xiàn)實際用工單位、第三方公司等多方主體之間相互推卸責(zé)任的現(xiàn)象。而靈活就業(yè)者由于相對松散，又缺乏談判能力，往往很難獲得相應(yīng)的賠償。

因此，要實現(xiàn)靈活就業(yè)的健康發(fā)展首先應(yīng)對靈活用工企業(yè)進(jìn)行規(guī)范化管理。作為平臺經(jīng)濟(jì)的主要受益者，平臺企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任，保障平臺就業(yè)者的基本權(quán)益，如限制最長的工作時間，實行合理獎懲制度，為勞動者提供相應(yīng)的保險等。政府需要針對新就業(yè)形態(tài)的特殊性，進(jìn)一步完善最低工資制度，確保勞動者的基本收入。同時，加強(qiáng)對平臺企業(yè)的監(jiān)督，在相關(guān)立法過程中充分考慮靈活就業(yè)者對勞動權(quán)益的訴求，以健全的法規(guī)制度保護(hù)靈活就業(yè)人員的權(quán)益。

(二)結(jié)合靈活就業(yè)的新特點，從實質(zhì)從屬性角度認(rèn)定勞動關(guān)系

新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)的雇傭關(guān)系更加隱蔽，從屬關(guān)系也更加模糊。因此，對于靈活就業(yè)者與用人單位之間勞動關(guān)系的認(rèn)定存在諸多爭議。以平臺就業(yè)為例，不同平臺從業(yè)者、同一平臺不同類型從業(yè)者與平臺的關(guān)系往往都不盡相同。鑒于平臺就業(yè)者與平臺間關(guān)系的復(fù)雜性，對于勞動關(guān)系的界定不能一概而論。有觀點認(rèn)為，對于勞動關(guān)系的判斷應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同用工形態(tài)，那些與平臺簽訂勞動合同的屬于勞動關(guān)系，“眾包”模式則屬于民事合同關(guān)系，整體“外包”模式則由第三方公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。這里不再討論已經(jīng)與單位簽訂勞動合同的情況，因為這類靈活就業(yè)者受到勞動法的保護(hù)。實際上，對于沒有與平臺簽訂勞動合同的從業(yè)者，判斷雙方是否具有勞動關(guān)系需要綜合考慮各種因素，不能因為沒有勞動合同而簡單否認(rèn)勞動關(guān)系的存在。(13)謝增毅：《互聯(lián)網(wǎng)平臺用工勞動關(guān)系認(rèn)定》，《中外法學(xué)》2018年第6期。隨著新就業(yè)形態(tài)的出現(xiàn)，應(yīng)該從實質(zhì)從屬性角度改進(jìn)對勞動關(guān)系的認(rèn)定。例如，平臺企業(yè)雖然不直接對服務(wù)過程進(jìn)行管理，但實際上是由消費(fèi)者的評價結(jié)果以及與評價相聯(lián)系的薪酬制度間接約束平臺從業(yè)者的行為，通常平臺從業(yè)者對平臺定價機(jī)制和獎懲制度也沒有討價還價的余地，只能服從規(guī)定，其本質(zhì)仍然是平臺企業(yè)對平臺服務(wù)者服務(wù)質(zhì)量的控制，與傳統(tǒng)企業(yè)并無實質(zhì)差異。另外，在實際考察中，平臺服務(wù)者提供的服務(wù)是不是平臺業(yè)務(wù)的組成部分、工作時間的長短以及是否為主要收入來源等也應(yīng)成為判斷二者是否具有勞動關(guān)系的重要因素。國外的案例也表明，是否具有勞動關(guān)系的核心在于所屬企業(yè)是否有權(quán)控制勞動者工作的各個環(huán)節(jié)。如2015年美國加州法院判決Uber與車主之間為勞動關(guān)系，2016年英國勞動法庭也做出雙方為雇傭關(guān)系的裁決。(14)常凱、鄭小靜：《雇傭關(guān)系還是合作關(guān)系?——互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)中用工關(guān)系性質(zhì)辨析》，《中國人民大學(xué)學(xué)報》2019年第2期。

總的來說，對勞動關(guān)系的判定應(yīng)該更加注重是否具有實質(zhì)從屬性，需要綜合多方面因素考慮。當(dāng)然，在這一過程中還要避免勞動關(guān)系的過度泛化。

(三)降低靈活就業(yè)人員參保障礙，適時開發(fā)新的保險產(chǎn)品

當(dāng)前對于靈活就業(yè)勞動關(guān)系的認(rèn)定往往是在勞動者權(quán)益受到傷害后對責(zé)任主體的界定，是一種事后補(bǔ)償機(jī)制?，F(xiàn)實中部分企業(yè)會利用法律監(jiān)管漏洞，“合法”轉(zhuǎn)嫁責(zé)任。因此，必須進(jìn)一步完善社會保障制度以加強(qiáng)對靈活就業(yè)者的保護(hù)。

目前靈活就業(yè)人員的社會保障存在諸多障礙。首先是靈活就業(yè)人員參保條件限制。多數(shù)地區(qū)對靈活就業(yè)人員的參保有戶籍限制，即靈活就業(yè)人員只能在戶籍地參保，但現(xiàn)實中多數(shù)靈活就業(yè)者卻是異地就業(yè)，無形中降低了靈活就業(yè)人員的參保積極性。盡管當(dāng)前政府已經(jīng)開始研究放開靈活就業(yè)人員參保戶籍限制，但靈活就業(yè)人員工作地點變動頻繁，如不能銜接好靈活就業(yè)人員的社保轉(zhuǎn)接問題，將會減弱政策實施的效果。

其次，靈活就業(yè)人員的參保費(fèi)較高。我國的社會保障體系是建立在傳統(tǒng)工廠制基礎(chǔ)上的，單位與勞動者簽訂勞動合同形成勞動關(guān)系后，用人單位依法為員工購買社保，企業(yè)和員工個人共同承擔(dān)費(fèi)用。對于靈活就業(yè)人員而言，參保費(fèi)用完全由個人承擔(dān)。以靈活就業(yè)人員參保職工保險為例，他們需要承擔(dān)的個人職工基本養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險的繳費(fèi)比例分別在20%和10%左右。對于勞動收入不穩(wěn)定的靈活就業(yè)人員來說，較高的參保費(fèi)用也限制了其參保意愿。

最后，靈活就業(yè)人員的保險種類有限，最需要的工傷保險覆蓋不足。在現(xiàn)行的社會保障制度下，靈活就業(yè)人員基本只能參保醫(yī)療和養(yǎng)老保險，個別地區(qū)如北京市可以參保失業(yè)保險。對于工傷保險，按照社會保險法規(guī)定是由單位繳納，而靈活就業(yè)人員與單位沒有簽訂勞動合同，也就沒有法律上相對應(yīng)的單位，因此在目前的社保體系下無法繳納工傷保險。但靈活就業(yè)人員往往又是最需要工傷保險的群體。以平臺就業(yè)為例，相關(guān)統(tǒng)計顯示外賣員是交通事故的高發(fā)群體。(15)《外賣小哥成交通事故高發(fā)群體》，《新華每日電訊》2020年9月15日。對于這類問題目前主要是通過購買商業(yè)保險解決。例如，美團(tuán)、餓了么等平臺要求眾包騎手每日開工前必須購買意外險，每日3元從當(dāng)天的傭金中扣除，但這類意外險賠償金額、賠償范圍有限，并且每日3元的保費(fèi)按照一年計算也超過一千元?？偟膩砜矗馔怆U保費(fèi)高，賠償有限，很難兜底靈活就業(yè)人員的風(fēng)險。要有效解決靈活就業(yè)人員的工傷保險問題，可以從兩個層面展開。一是建立社會保障體系與勞動關(guān)系脫鉤制度。按照人社部《工傷保險條例》的規(guī)定，目前受理工傷認(rèn)定的前提是勞動者與用人單位存在勞動關(guān)系，因此，靈活就業(yè)人員要購買工傷保險就必然要求社會保險與勞動關(guān)系脫鉤。二是開發(fā)新的工傷保險。工傷保險又稱職業(yè)傷害保險，現(xiàn)有關(guān)于職業(yè)傷害保險試點的思路主要是從平臺企業(yè)、保險公司和政府三方合作的角度展開，即平臺企業(yè)購買商業(yè)保險、保險公司適度讓利、政府加大支持。這一政策的出臺可以有效解決靈活就業(yè)人員參保職業(yè)傷害保險的難題，但也要注意到靈活就業(yè)人員職業(yè)變動頻繁，不同用工企業(yè)之間保險的銜接也是需要考慮的問題。針對靈活就業(yè)人員就業(yè)靈活的特征，可以將以上思路進(jìn)一步擴(kuò)展，探索由靈活就業(yè)人員自行購買、商業(yè)保險公司給予優(yōu)惠、政府適當(dāng)補(bǔ)貼的方式。

總之，完善靈活就業(yè)人員的社會保障制度應(yīng)從兩個方面著手。一是提高效率，即需要降低靈活就業(yè)人員參保難度，清除參保障礙以提高靈活就業(yè)人員參保的積極性。二是實現(xiàn)社?！皵U(kuò)員”，推進(jìn)社會保障制度與勞動關(guān)系脫鉤，適時開發(fā)針對靈活就業(yè)人員的職業(yè)傷害保險，滿足靈活就業(yè)人員對工傷保險的需求。

(四)加強(qiáng)人力資本積累，提高靈活就業(yè)者的可雇傭性

隨著就業(yè)觀念的轉(zhuǎn)變和新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，越來越多的勞動者主動選擇靈活就業(yè)形式。不可否認(rèn)，靈活就業(yè)在穩(wěn)就業(yè)和保居民就業(yè)中發(fā)揮著重要作用。令人擔(dān)心的是，以平臺從業(yè)者為代表的靈活就業(yè)人員，雖然在短期內(nèi)能夠獲得相對滿意的收入，但是這些行業(yè)的進(jìn)入者多為年輕人，大多從事體力勞動，從長遠(yuǎn)來看，隨著年齡增長，若沒有專業(yè)技能就很容易被新進(jìn)的更為年輕的勞動者所替代，就業(yè)的可持續(xù)性難以保障。因此，多方主體應(yīng)加強(qiáng)對靈活就業(yè)者的人力資本投資，改善勞動力市場環(huán)境，提高靈活就業(yè)者的可雇傭性。

提高可雇傭性是一個長期過程，需要企業(yè)、政府和靈活就業(yè)者等多方主體的共同努力。企業(yè)可適當(dāng)開展對靈活就業(yè)人員的職業(yè)技能培訓(xùn)，給靈活就業(yè)群體一定的職業(yè)晉升通道，讓富有經(jīng)驗的靈活就業(yè)者發(fā)揮自身優(yōu)勢，進(jìn)入更高質(zhì)量的工作崗位。對于企業(yè)來說，靈活就業(yè)者技能的提升，人力資本價值的實現(xiàn)也會提高其對單位的忠誠度，有利于穩(wěn)定靈活用工隊伍。總的來看，這樣既有利于企業(yè)發(fā)展，又能促進(jìn)靈活就業(yè)者就業(yè)質(zhì)量的提升。對于政府來說，一方面，通過財政補(bǔ)貼、稅收減免等方式，對企業(yè)開展的有利于靈活就業(yè)的活動加大支持力度，但是在這一過程中要避免對企業(yè)的過多干預(yù)；另一方面，要抓好勞動力市場信息系統(tǒng)建設(shè)，時刻關(guān)注勞動力市場的供需變化，為靈活就業(yè)者提供富有針對性的技能培訓(xùn)，降低靈活就業(yè)的進(jìn)入門檻，同時引導(dǎo)勞動者改變就業(yè)觀念，強(qiáng)調(diào)技能是勞動者就業(yè)能力的決定性因素。為此，政府應(yīng)在勞動者職業(yè)生涯規(guī)劃的各個階段進(jìn)行引導(dǎo)，既要重視學(xué)校的職業(yè)生涯規(guī)劃教育，為勞動者走向社會把好第一道關(guān)，又要為勞動者提供有針對性的就業(yè)咨詢服務(wù)。對于靈活就業(yè)者自身來說，要有大就業(yè)觀，樹立終身學(xué)習(xí)的理念，充分意識到只有提高自身的技能水平，才能增強(qiáng)自己參與競爭和抵御風(fēng)險的能力，從而適應(yīng)不斷變化的勞動力市場和技術(shù)進(jìn)步。

結(jié)論性評語

傳統(tǒng)觀點認(rèn)為靈活就業(yè)基本等同于非正規(guī)就業(yè)，不但難以解釋現(xiàn)實中非正規(guī)就業(yè)規(guī)模下降，新經(jīng)濟(jì)下靈活就業(yè)快速攀升的現(xiàn)象，而且可能導(dǎo)致人們對勞動規(guī)制政策理解的偏差。因為若將靈活就業(yè)視為非正規(guī)就業(yè)，那么勞動規(guī)制原則將忽視對勞動者權(quán)益的保護(hù)，與當(dāng)前社會主要矛盾的轉(zhuǎn)變不符。從歷史角度看，我國的靈活就業(yè)誕生于就業(yè)困難時期，是以犧牲就業(yè)質(zhì)量為代價換取就業(yè)機(jī)會的低質(zhì)量、非正規(guī)的靈活就業(yè)，這種屬性就決定了無論是政府還是勞動者自身都弱化了對勞動者權(quán)益保護(hù)的訴求。隨著中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入全新階段，如今的靈活就業(yè)在就業(yè)動機(jī)、就業(yè)屬性、就業(yè)質(zhì)量以及勞動權(quán)益保護(hù)訴求等方面都已發(fā)生轉(zhuǎn)變。新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)是以高質(zhì)量就業(yè)訴求為導(dǎo)向的主動型、正規(guī)的靈活就業(yè)。這種轉(zhuǎn)變就必然要求政府、企業(yè)等各方主體注重對靈活就業(yè)者勞動權(quán)益的保護(hù)，加強(qiáng)對靈活就業(yè)的正規(guī)化管理，采取更加規(guī)范的就業(yè)質(zhì)量優(yōu)先的勞動規(guī)制原則。

由于新經(jīng)濟(jì)下的靈活就業(yè)責(zé)任主體更加模糊、勞動關(guān)系更加隱蔽，就業(yè)形式也更加復(fù)雜多變，因此，在未來一段時間內(nèi)加強(qiáng)對靈活就業(yè)的正規(guī)化管理會面臨多重任務(wù)，既要規(guī)范企業(yè)用工，合理認(rèn)定勞動關(guān)系，又要為靈活就業(yè)人員建立全方位的社會保障體系，提升靈活就業(yè)者的可雇傭性，確保靈活就業(yè)人員工作和收入的可持續(xù)性。