區(qū)塊鏈技術(shù)下證券結(jié)算變革與法律應(yīng)對

□ 文 杜賽男

1 引言

我國現(xiàn)行的證券結(jié)算實行中央對手方結(jié)算制度，證券交易達成后，證券登記結(jié)算機構(gòu)替代原有的證券交易買賣雙方，承擔(dān)原有證券合同交付資金與證券的義務(wù)，最后根據(jù)多邊凈額結(jié)算規(guī)則進行結(jié)算。這種結(jié)算制度存在諸多不足。在安全性方面，中央對手方多邊凈額結(jié)算制度使得整個結(jié)算風(fēng)險大量聚集于結(jié)算機構(gòu)，一旦證券參與人發(fā)生大規(guī)模違約，結(jié)算機構(gòu)無力彌補虧損時就會把違約風(fēng)險傳遞給所有證券參與人，整個證券市場都會產(chǎn)生動蕩。在結(jié)算周期、成本和效率方面，一個完整的證券交易流程要經(jīng)過投資者開立資金與證券賬戶、委托證券公司交易、交易所撮合交易、結(jié)算機構(gòu)結(jié)算等流程，導(dǎo)致參與主體多、流程復(fù)雜、周期長、成本高昂、效率低下。在銀貨對付方面，我國目前的證券登記結(jié)算制度無法實現(xiàn)該原則。一方面，證券交易達成的當(dāng)天雖然證券可以過戶，但資金當(dāng)天不能提現(xiàn)，證券與資金交收事實上并不同步。另一方面，證券的交收通過投資者開立的證券賬戶進行，而資金的交收要通過證券公司結(jié)算，證券與資金交收的主體并不一致。這既不利于明確證券交易中各主體責(zé)任，還會產(chǎn)生兩方面風(fēng)險。一是，如果證券交收已經(jīng)完成，但資金方違約時，證券賣方將同時損失證券和資金。 二是，即便證券公司未支付資金，證券登記結(jié)算機構(gòu)仍需過戶證券。傳統(tǒng)證券結(jié)算體制的問題在證券市場快速發(fā)展中日益暴露，結(jié)算機構(gòu)的壟斷也阻礙了證券的創(chuàng)新，如何解決現(xiàn)有結(jié)算體制的痛點成為重要議題。

2 區(qū)塊鏈技術(shù)對傳統(tǒng)證券結(jié)算的變革

隨著區(qū)塊鏈技術(shù)的發(fā)展，區(qū)塊鏈逐漸被應(yīng)用到證券市場領(lǐng)域，而最先與區(qū)塊鏈結(jié)合的是證券結(jié)算，實現(xiàn)了對傳統(tǒng)證券結(jié)算的優(yōu)化。具體而言，與傳統(tǒng)證券結(jié)算相比，區(qū)塊鏈結(jié)算有以下優(yōu)勢。

2.1 降低結(jié)算周期與成本，提高結(jié)算效率

區(qū)塊鏈證券結(jié)算能大幅降低整個證券交易與結(jié)算的成本，保守估計能減少一半以上的證券交易成本。一方面，以代碼為基礎(chǔ)的區(qū)塊鏈技術(shù)可以自動完成相應(yīng)程序，結(jié)算參與人不需要分別記賬，區(qū)塊鏈技術(shù)能自動更新證券交易數(shù)據(jù)并完成結(jié)算。這降低了數(shù)據(jù)維護與結(jié)算參與人的協(xié)調(diào)成本，同時縮短結(jié)算流程，甚至能夠?qū)崿F(xiàn)實時結(jié)算。另一方面，證券投資者可以自行持有證券，有利于減少中介費用，降低證券持有人的法律風(fēng)險與中介成本。

2.2 降低證券市場系統(tǒng)性風(fēng)險

區(qū)塊鏈具有數(shù)據(jù)無法篡改性，增強證券交易數(shù)據(jù)安全性。智能合約、自動交收、實時核查等技術(shù)還可以在證券交易前端檢測交收風(fēng)險，自動鎖定風(fēng)險賬戶并發(fā)出提示，從而在交易端化解違約風(fēng)險。此外，區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)不依賴中心機構(gòu)的背書運作，而是基于共識機制由眾多獨立的節(jié)點構(gòu)成的，單一節(jié)點或者單個主體的系統(tǒng)故障不會傳導(dǎo)至其他主體，克服傳統(tǒng)中心化結(jié)算下可能產(chǎn)生的系統(tǒng)性風(fēng)險。

2.3 增加數(shù)據(jù)的開放性與結(jié)算過程的公正性、透明度

分布記賬的形式使得網(wǎng)絡(luò)中的成員不需第三方主體參與就可以完成點對點交易，券款對付，交易即時完成。這打破了傳統(tǒng)證券交易雙方信息不對稱的局面，區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中所有的主體都可以平等獲取交易信息。此外，傳統(tǒng)證券結(jié)算中，不同的金融公司和監(jiān)管機構(gòu)對數(shù)據(jù)收集處理的標(biāo)準(zhǔn)不同，形成了數(shù)據(jù)壁壘，降低數(shù)據(jù)共享傳輸效率。而區(qū)塊鏈技術(shù)下，各個結(jié)算參與主體可以按照統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)把數(shù)據(jù)儲存在區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)中，并且數(shù)據(jù)更加真實可靠、及時全面，這有利于打破數(shù)據(jù)壁壘，增強數(shù)據(jù)的開放性與透明性。

2.4 自動結(jié)算，保證貨銀對付的實現(xiàn)

智能合約和區(qū)塊鏈技術(shù)的結(jié)合提升了證券交易與結(jié)算的自動化程度，實現(xiàn)了銀貨對付。只要滿足了提前設(shè)定的條件，智能合約經(jīng)過共識機制的認(rèn)定之后就無法再修改或撤銷，嵌入其中的資金與證券將會被自動執(zhí)行無須再次確認(rèn)或者對賬，證券交易將更方便快捷。證券與資金交收同時進行沒有時差，證券結(jié)算真正實現(xiàn)了T+0，資金與證券交收要么同時成功，要么同時失敗。

2.5 無需合約替代與交收擔(dān)保，增強證券市場流動性

區(qū)塊鏈證券結(jié)算可以實現(xiàn)中央對手方的違約擔(dān)保功能，證券參與人無需在提供抵押品、備付金等擔(dān)保。為了保證結(jié)算的安全性，傳統(tǒng)證券結(jié)算體系實行抵押品、備付金等違約管理制度，這增加了結(jié)算成本并且降低了資金與證券的流動性。區(qū)塊鏈證券結(jié)算體系下，只有滿足智能合約的條件，證券和資金才會自動劃收。相反，如果交易失敗，證券和資金會自動返還原賬戶。該模式為證券結(jié)算提供了一種特殊的等額擔(dān)保，傳統(tǒng)結(jié)算模式下的違約管理制度將失去存在的必要。

3 區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用于證券結(jié)算的風(fēng)險與挑戰(zhàn)

區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用到證券結(jié)算領(lǐng)域，革新了原有的證券市場主體與證券行為、法律關(guān)系，優(yōu)化了傳統(tǒng)證券結(jié)算體系。但是，作為一項新興技術(shù)，其蘊含的市場與法律風(fēng)險也不能小覷。

3.1 區(qū)塊鏈自身的算法漏洞與運營風(fēng)險

3.1.1 區(qū)塊鏈技術(shù)本身存在算法漏洞。從理論上講，只要控制了一半以上的算力，就可以對區(qū)塊鏈上的數(shù)據(jù)進行修改。黑客一旦發(fā)現(xiàn)代碼漏洞并進行攻擊，那造成的損失是十分巨大的。The Dao事件就是很好的證明。不僅如此，一旦區(qū)塊鏈被攻擊，其處理危機的機制也不完善。因為能否糾正錯誤的鏈條取決于有多少節(jié)點主動加入新的數(shù)據(jù)鏈條或承認(rèn)錯誤鏈條。但是高自治性的區(qū)塊鏈下，說服和協(xié)調(diào)其他參與主體參與是比較困難的。

3.1.2 區(qū)塊鏈運營過程中可能存在的風(fēng)險。為了保證區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)的運行，代碼會自動運轉(zhuǎn)。但這里有一個問題就是，除非出現(xiàn)了預(yù)設(shè)的錯誤，否則代碼一旦完成，在運行過程中無法修改、不能停止。不能糾錯性使得即便發(fā)生了預(yù)設(shè)之外的其他不安全因素，也無法停止運行程序。無條件地機械執(zhí)行智能合約，也就意味著智能合約不會考慮既定條件以外的其他因素，包括法治精神。從這一點來看，智能合約也并不智能，這使得區(qū)塊鏈可能成為洗錢等金融犯罪活動的幫兇。

3.2 破環(huán)傳統(tǒng)結(jié)算系統(tǒng)與制度，新的規(guī)則與標(biāo)準(zhǔn)缺位

3.2.1 區(qū)塊鏈技術(shù)與現(xiàn)有結(jié)算體系與制度不匹配。結(jié)算與其他證券交易環(huán)節(jié)息息相關(guān)，構(gòu)建新的結(jié)算制度不可能脫離其他環(huán)節(jié)。為了使整個證券交易體制協(xié)調(diào)一致，就需要將證券委托、撮合等各個環(huán)節(jié)也納入?yún)^(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)。一旦構(gòu)建了這樣一種區(qū)塊鏈證券市場體制，原有的證券市場法律規(guī)則將無法適用，整個傳統(tǒng)的證券市場都需要重構(gòu)。

3.2.2 區(qū)塊鏈技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則的缺位。與區(qū)塊鏈技術(shù)迅猛發(fā)展的實踐相比，有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)則略顯落后。從國內(nèi)立法來看，有關(guān)區(qū)塊鏈的相關(guān)法律規(guī)則屈指可數(shù)且內(nèi)容也較為籠統(tǒng)。就國際社會而言，雖然國際組織已經(jīng)制定了一些國際標(biāo)準(zhǔn)，但在區(qū)塊鏈的類型選擇、智能合約的控制力、數(shù)字資產(chǎn)的安全性等方面依然缺乏具體行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。

3.3 監(jiān)管難度大

3.3.1 去中心化、匿名性特點與監(jiān)管理念沖突。去中心化是區(qū)塊鏈技術(shù)的基礎(chǔ)和優(yōu)勢，天然排斥監(jiān)管。區(qū)塊鏈技術(shù)的可匿名性使得賬戶信息與用戶真實身份可以剝離。而傳統(tǒng)證券監(jiān)管的基礎(chǔ)是證券參與者開立實名賬戶，賬戶信息與用戶的真實個人信息綁定在一起，在此基礎(chǔ)之上，監(jiān)管機關(guān)可以實現(xiàn)對任何具體監(jiān)管對象的追蹤。區(qū)塊鏈技術(shù)動搖了這個基礎(chǔ)，監(jiān)管機關(guān)無法通過交易信息識別到個人信息。

3.3.2 證券結(jié)算法律責(zé)任主體難以確認(rèn)。非中心化結(jié)算模式下，不存在中心機構(gòu)，各個分散的網(wǎng)絡(luò)節(jié)點直接點對點進行交易，傳統(tǒng)的監(jiān)管措施將無法發(fā)揮作用，確定法律責(zé)任主體變得困難。模糊的法律關(guān)系還會陷入責(zé)任主體的選擇困境。例如在協(xié)調(diào)型區(qū)塊鏈模式下，所有的券商與證券發(fā)行人或者持有人都存在直接法律關(guān)系，都需承擔(dān)結(jié)算登記的責(zé)任。

3.3.3 證券結(jié)算終局性標(biāo)準(zhǔn)難以確定。證券結(jié)算何時呈現(xiàn)終局狀態(tài)是判斷風(fēng)險轉(zhuǎn)移至哪個主體的重要依據(jù)，結(jié)算時點無法確定就不能明確責(zé)任承擔(dān)主體。在區(qū)塊鏈證券結(jié)算體制中，取得記賬權(quán)的時間是不確定的，證券登記過程并不穩(wěn)定，證券交收的時間點難以確定。而且將相關(guān)數(shù)據(jù)添加至區(qū)塊和節(jié)點之間驗證信息都需要一定時間。

4 區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用于證券結(jié)算的法律應(yīng)對

區(qū)塊鏈結(jié)算在某些方面確實彌補了傳統(tǒng)結(jié)算制度的缺陷，有一定的技術(shù)優(yōu)勢。但是任何技術(shù)本身都存在一定弊端，只有將其納入法律的監(jiān)管之下才能更好發(fā)揮其作用。為了解決區(qū)塊鏈結(jié)算存在的問題，拓寬區(qū)塊鏈應(yīng)用的廣度與深度，可以從以下幾點著手。

4.1 擴大證券法對區(qū)塊鏈的適用，革新結(jié)算制度

為了區(qū)塊鏈技術(shù)得到更好發(fā)展，證券法可以把區(qū)塊鏈證券結(jié)算納入調(diào)整范圍并革新傳統(tǒng)證券結(jié)算制度。首先，在證券法中明確區(qū)塊鏈結(jié)算的法律地位并從宏觀上規(guī)定結(jié)算的原則，待區(qū)塊鏈技術(shù)較為成熟時再完善具體規(guī)制細(xì)則。其次，關(guān)于區(qū)塊鏈結(jié)算制度的構(gòu)建，應(yīng)當(dāng)明確實行點對點結(jié)算與貨銀對付原則。由于區(qū)塊鏈證券結(jié)算不再需要合約替代與交收擔(dān)保，因此應(yīng)當(dāng)取消中央對手方結(jié)算與分級結(jié)算制度，不再強制證券參與人提供抵押品。

4.2 建立算法審計制度，規(guī)范智能合約

4.2.1 明確區(qū)塊鏈技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，建立算法審計制度。通用的區(qū)塊鏈技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)能減少沖突，確保區(qū)塊鏈運行的協(xié)調(diào)性。此外，區(qū)塊鏈技術(shù)在開發(fā)與運行期間都需要引入持續(xù)性的算法審計與安全評估制度。具體可以由監(jiān)管部門與區(qū)塊鏈技術(shù)專家形成算法審計小組，專門負(fù)責(zé)審查代碼邏輯漏洞，評估區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)可能遭受黑客攻擊、泄露交易數(shù)據(jù)、洗錢等違反犯罪的風(fēng)險，確保算法能實現(xiàn)預(yù)期設(shè)計目的。

4.2.2 加強對智能合約的規(guī)范。智能合約打破了傳統(tǒng)證券交易模式，現(xiàn)有法律對合同的規(guī)定已經(jīng)無法適用于智能合約，特別是算法語言如何體現(xiàn)法律語言，機器語言如何體現(xiàn)平等協(xié)商意志，如何保證智能合約的公正性與透明性是需要法律重新定義的。較為可行的辦法是創(chuàng)建一個權(quán)威的智能合約語言庫，不僅能為設(shè)計智能合約提供范本，還能為代碼與法律語言的轉(zhuǎn)換提供解釋翻譯。此外，智能合約也需要進行審查，以確保算法的公平性。

4.3 構(gòu)建新型證券監(jiān)管體系

4.3.1 以防范系統(tǒng)風(fēng)險為監(jiān)管原則。金融創(chuàng)新視角下，提高資本效率、保護投資者與防范系統(tǒng)性風(fēng)險三個監(jiān)管目標(biāo)很難同時實現(xiàn)。目前，區(qū)塊鏈應(yīng)用仍屬于初級探索階段，監(jiān)管的重點應(yīng)該放在防范金融市場系統(tǒng)性風(fēng)險上面，這不僅符合我國在金融市場領(lǐng)域一直貫徹的監(jiān)管原則，也符合其他國家對待區(qū)塊鏈技術(shù)的普遍態(tài)度。

4.3.2 堅持區(qū)塊鏈證券結(jié)算有限非中心化?？紤]到證券市場的安全與穩(wěn)定性，一個完全開放和去中心化的區(qū)塊鏈證券結(jié)算系統(tǒng)是不現(xiàn)實的。為了彌補區(qū)塊鏈完全自治可能產(chǎn)生的風(fēng)險，一個可行的方案是在區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)中為監(jiān)管提供一個接入口。這個接入口是超級節(jié)點，擁有特別的管理權(quán)限，保障區(qū)塊鏈安全運行。超級節(jié)點擁有的管理權(quán)限包括：查詢、監(jiān)控、追隨所有交易數(shù)據(jù)；決定節(jié)點參與者；節(jié)點未達成共識下的緊急處置權(quán)；特殊情況下，中止結(jié)算進程權(quán)等等。此外，區(qū)塊鏈證券結(jié)算網(wǎng)絡(luò)并非對所有主體開放，只有經(jīng)過許可的節(jié)點才能參與證券結(jié)算驗證，并且不同的節(jié)點類型擁有不同的參與權(quán)限。

4.3.3 明確結(jié)算的終局性標(biāo)準(zhǔn)。理論上，末位節(jié)點驗證后結(jié)算呈現(xiàn)出終局狀態(tài)。因為區(qū)塊鏈中的節(jié)點是以共識機制為基礎(chǔ)相互驗證的，參與的節(jié)點越多越能保證數(shù)據(jù)的真實性。但是獲得記賬權(quán)和把交易信息放入網(wǎng)絡(luò)是需要時間的，參與的人越多時間越久。據(jù)研究，六次驗證之后的區(qū)塊基本不可能再被篡改?？紤]到證券交易效率與安全價值的平衡，以六次節(jié)點驗證為標(biāo)準(zhǔn)較為合適。

4.3.4 引入監(jiān)管沙盒。監(jiān)管沙盒制度賦予企業(yè)一定的安全空間，在此范圍內(nèi)企業(yè)可以進行技術(shù)創(chuàng)新活動，即便產(chǎn)生了一些不利后果也不會得到監(jiān)管部門的懲罰。監(jiān)管沙盒制度兼顧了安全與創(chuàng)新，既能保護金融創(chuàng)新又能使金融風(fēng)險控制在一定范圍。我國可以借鑒該制度并在結(jié)算領(lǐng)域開展試點。

4.3.5 構(gòu)建以區(qū)塊鏈平臺為中心的權(quán)責(zé)體系。第一，軟件的開發(fā)者與設(shè)計者要承擔(dān)代碼自查與披露責(zé)任。區(qū)塊鏈設(shè)計者要保證區(qū)塊鏈的安全性并向監(jiān)管部門報備算法的運行邏輯，對使用風(fēng)險充分提示。作為區(qū)塊鏈技術(shù)服務(wù)的提供者，一旦其他參與者因技術(shù)的系統(tǒng)性缺陷而遭遇損失而設(shè)計者無法證明自己沒有過錯時需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。智能合約的開發(fā)者在責(zé)任分配與承擔(dān)上與區(qū)塊鏈技術(shù)設(shè)計者的責(zé)任類似。第二，區(qū)塊鏈結(jié)算平臺處于證券交易一線，在權(quán)責(zé)分配上可以參照地位證券自律監(jiān)管機構(gòu)。平臺承擔(dān)維護結(jié)算穩(wěn)定運行的責(zé)任并負(fù)責(zé)不斷進行技術(shù)革新以保證證券交易環(huán)境的安全性，提高結(jié)算效率。當(dāng)出現(xiàn)技術(shù)故障或者重大結(jié)算風(fēng)險時，平臺擁有緊急處置權(quán)，可以采取適當(dāng)措施避免或者降低風(fēng)險與損失的發(fā)生。平臺還可以通過制定具體業(yè)務(wù)規(guī)制規(guī)范其他證券參與者的行為，管理并監(jiān)督節(jié)點。第三，關(guān)于區(qū)塊鏈網(wǎng)絡(luò)節(jié)點的責(zé)任，要區(qū)分超級節(jié)點和一般節(jié)點參與人。超級節(jié)點是區(qū)塊鏈結(jié)算的監(jiān)管機關(guān)，負(fù)責(zé)對整個結(jié)算的管理，其權(quán)責(zé)參照現(xiàn)有的監(jiān)管機關(guān)即可。一般節(jié)點就是普通的證券交易雙方，并不額外負(fù)有維護結(jié)算安全的義務(wù)，但是對于那些惡意欺詐驗證的節(jié)點仍應(yīng)追究其法律責(zé)任。

5 結(jié)束語

區(qū)塊鏈技術(shù)作為繼互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)之后又一新興、顛覆性技術(shù)，其在諸多領(lǐng)域已經(jīng)凸顯出廣闊的應(yīng)用前景。目前，世界上諸多國家和地區(qū)都在積極探索將區(qū)塊鏈技術(shù)應(yīng)用于金融創(chuàng)新領(lǐng)域以提升國際競爭力。將區(qū)塊鏈與證券結(jié)算相結(jié)合，利用區(qū)塊鏈技術(shù)非中心化、共識機制、加密性等特點有利于優(yōu)化傳統(tǒng)證券結(jié)算體制，區(qū)塊鏈證券結(jié)算或?qū)⑷〈鷤鹘y(tǒng)結(jié)算成為發(fā)展趨勢。雖然區(qū)塊鏈技術(shù)的發(fā)展還不夠成熟，但是法律可以未雨綢繆，對我國證券結(jié)算制度進行革新，同時對證券區(qū)塊鏈結(jié)算作出詳細(xì)的規(guī)定，將其風(fēng)險控制在監(jiān)管范圍內(nèi)。只有這樣，我們才能緊跟科技革命大潮，完善我國證券資本市場，在激烈的國際競爭中占領(lǐng)先機，引領(lǐng)證券市場變革大潮。