探析小股東權(quán)益保護(hù)的途徑

江蘇瀛成律師事務(wù)所 馬珊珊

股權(quán)平等是貫穿于立法及司法實(shí)踐中的基本原則，保護(hù)股東的合法權(quán)益免受不法侵害是實(shí)現(xiàn)股權(quán)平等的重要途徑。事實(shí)上，小股東的權(quán)益保護(hù)并不樂觀，大股東壓制小股東的招數(shù)也是層出不窮，比如：剝奪小股東經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；阻礙小股東的知情權(quán)；稀釋少數(shù)股東的股權(quán)比例等。面對(duì)大股東有意而為之的壓制行為，小股東也是苦不堪言，如何實(shí)現(xiàn)中小股東權(quán)益保護(hù)已經(jīng)成為法律界探討的熱點(diǎn)。知己知彼，百戰(zhàn)百勝，首先我們了解大股東奪取小股東利益的常用手段：

一、侵害小股東分紅權(quán)

股東分紅權(quán)是期待權(quán)，要想轉(zhuǎn)化為利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)，唯一方式就是通過股東會(huì)決議作出利潤(rùn)分配決議。大股東在表決權(quán)上有著絕對(duì)的優(yōu)勢(shì)地位，控制著公司的經(jīng)營(yíng)及財(cái)務(wù)大權(quán)，即使公司有盈余也不分紅。而小股東因股權(quán)比例低不能通過分紅決議，如果股東會(huì)沒有作出分紅決議，就算小股東起訴，要求公司進(jìn)行利潤(rùn)分配，人民法院也無權(quán)強(qiáng)制公司進(jìn)行分紅。

原因是公司是否進(jìn)行利潤(rùn)分配，屬于公司自治范疇，是公司的自主權(quán)，所以股東會(huì)未作出分紅決議，股東無法請(qǐng)求法院分紅。

大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)不分紅后，通常采取如下手段將公司利潤(rùn)輸送出去：（1）通過關(guān)聯(lián)交易向關(guān)聯(lián)公司輸送資金；（2）不合理的向大股東、董事高管支付高額薪酬及福利；（3）以公司名義為大股東購置房產(chǎn)、豪華汽車、奢侈品等。

二、掏空公司——轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)

我國(guó)公司法并未禁止關(guān)聯(lián)公司或關(guān)聯(lián)交易的存在，大股東為了個(gè)人的利益而犧牲其他股東的利益以攫取最大利益。所以關(guān)聯(lián)交易就成了大股東侵害小股東權(quán)益的慣常做法，利用關(guān)聯(lián)交易將本公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其實(shí)際控制的公司，比如不動(dòng)產(chǎn)或核心知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。大股東濫用多數(shù)表決權(quán)，通過股東會(huì)或董事會(huì)的決議，以明顯低于公允價(jià)的方式轉(zhuǎn)移公司的重大資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等行為，使得公司成為空殼。

三、竊取公司的商業(yè)機(jī)會(huì)

大股東通過另起爐灶或者關(guān)聯(lián)公司，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，利用其控制地位或職務(wù)便利，將本該屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)手讓與他人?；蛘叽蠊蓶|采取欺騙、隱瞞或威脅等不正當(dāng)手段，使公司在不知情的情況下放棄該商業(yè)機(jī)會(huì)，或者在知情的情況下不得不放棄該商業(yè)機(jī)會(huì)。

四、惡意規(guī)避股東優(yōu)先購買權(quán)

因有限公司的人合性，所以股東在對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東過半數(shù)的同意，不同意轉(zhuǎn)讓的情況下其他股東還有“同等條件”的優(yōu)先購買權(quán)。大股東為了排除其他股東的優(yōu)先購買權(quán)一般采用以下幾種方式：

（1）股東以高價(jià)轉(zhuǎn)讓象征性的轉(zhuǎn)讓小部分的股權(quán)(如1%)，迫使其他股東因高價(jià)而放棄優(yōu)先購買權(quán)，受讓人取得股東資格后，再以股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式轉(zhuǎn)讓剩余股權(quán)，最終實(shí)現(xiàn)在“股東內(nèi)部”的股權(quán)無限制轉(zhuǎn)讓。

（2）為了排除小股東的優(yōu)先購買權(quán)，大股東將母公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人也就間接持有了目標(biāo)公司的股權(quán)，從而間接控制目標(biāo)公司，操縱股東會(huì)及董事會(huì)。

（3）大股東與第三人惡意串通簽訂“陰陽合同”，表面上拋高對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)格迫使股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，但實(shí)際雙方履行的“陰合同”交易價(jià)格卻遠(yuǎn)低于“陽合同”。

五、大股東擅自為自己提供擔(dān)保

在借貸、買賣等民事活動(dòng)中，債權(quán)人為了保障實(shí)現(xiàn)其債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，會(huì)要求提供擔(dān)保，作為債務(wù)人的大股東便會(huì)利用控股的公司為自己提供擔(dān)保。雖然公司法明確規(guī)定了公司對(duì)內(nèi)擔(dān)保必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，并且具有利害關(guān)系的股東在表決時(shí)必須回避，但最高人民法院民二庭第7次法官會(huì)議采用代表權(quán)限制說，即該種情況屬于越權(quán)擔(dān)保。根據(jù)《合同法》第50條及最高院《擔(dān)保法解釋》第11條規(guī)定，越權(quán)擔(dān)保是否對(duì)公司有效，取決于相對(duì)人是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越了權(quán)限，相對(duì)人是否知道或應(yīng)當(dāng)知道越權(quán)擔(dān)保也就成了焦點(diǎn)。所以，只要公司提供的內(nèi)部決議書符合公司法與公司章程的形式要求，無論該決議的真?zhèn)位虼嬖谄渌Υ?，均不影響?dān)保合同的效力，擔(dān)保人應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。所以大股東極易濫用多數(shù)表決權(quán)，為自己提供擔(dān)保，公司便淪為大股東的擔(dān)保工具。

常見的大股東壓制小股東行為還有：剝奪小股東經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；阻礙小股東的知情權(quán)；稀釋少數(shù)股東的股權(quán)比例等。

在了解了大股東侵害小股東的慣用招數(shù)之后，那么小股東該怎么防衛(wèi)呢？下面從私力救濟(jì)和公力救濟(jì)兩個(gè)方面介紹。

（一）私力救濟(jì)

1.在章程中設(shè)計(jì)分紅條款

司法實(shí)踐中，一般來說是否進(jìn)行利潤(rùn)分配是公司的自治范疇，司法不得干涉，所以小股東提出分紅要求一般也不會(huì)得到支持。但是如果在公司設(shè)立伊始，應(yīng)根據(jù)公司所處的發(fā)展階段、盈利狀況、重大資金支出等因素綜合考量決定分紅的時(shí)間及比例，在章程中提前設(shè)定分紅條件及方案，那么小股東能證明公司有可分配利潤(rùn)，可以要求公司分紅。

2.行使股東知情權(quán)

股東知情權(quán)不是一個(gè)法定的概念，是公司法賦予股東的一種基礎(chǔ)性權(quán)利。小股東通過行使股東知情權(quán)，了解公司經(jīng)營(yíng)管理狀況、發(fā)展方向等方面的信息，能有效地防止大股東濫用權(quán)利，進(jìn)而保障其小股東的合法權(quán)益。

然而公司法僅規(guī)定了股東有查閱權(quán)但是并未規(guī)定如何行使查閱權(quán)，所以為了方便股東行使查閱權(quán)，可以在章程中對(duì)查閱內(nèi)容、行使方式、查閱輔助人員作出特別約定。

雖然法律賦予了股東查閱的權(quán)利，但是如果大股東存心坑害小股東，在公司中設(shè)置內(nèi)外兩本賬，小股東很難通過查閱賬簿或原始憑證來了解公司真實(shí)的經(jīng)營(yíng)狀況。實(shí)踐中，也有股東要求公司配合單方委托的審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)公司的財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行審計(jì)，而公司法并未規(guī)定股東有單方審計(jì)公司的權(quán)利，因?yàn)閷徲?jì)權(quán)是財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)，并不屬于股東知情權(quán)。雖然法無明文規(guī)定股東的單方審計(jì)權(quán)，但屬于公司自治的內(nèi)容，所以并沒有禁止在公司章程中規(guī)定，所以在公司設(shè)立時(shí)，小股東可以要求將單方審計(jì)的權(quán)利清晰明確地規(guī)定在章程之中，以防患于未然。

3.異議股東股權(quán)回購請(qǐng)求權(quán)

我國(guó)《公司法》第七十四條規(guī)定了異議股東要求股權(quán)回購的法定情形，包括公司連續(xù)五年盈利且符合利潤(rùn)分配條件，卻一直未分配紅利，反對(duì)公司合并、分立和轉(zhuǎn)讓重大資產(chǎn)、延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限等原因提出回購請(qǐng)求。除了法定的股權(quán)回購情形外，股東也可在章程中規(guī)定股東的退出機(jī)制，比如在章程中規(guī)定大股東利用控制地位，使小股東長(zhǎng)期不能行使表決權(quán)、決策經(jīng)營(yíng)權(quán)、知情權(quán)，大股東通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，擅自為自己擔(dān)保等行為侵害股東利益，受害股東可以要求公司回購股權(quán)。

（二）公力救濟(jì)

1.股東代表訴訟

股東代表訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時(shí)，公司的股東以自己名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。

公司的合法權(quán)益受到不法侵害大致可分為公司內(nèi)部與公司外部人員的侵害行為。公司內(nèi)部可以分為：（1）公司的控股股東或?qū)嶋H控制人、董監(jiān)高、發(fā)起人、清算組成員、員工等違反公司的勤勉謹(jǐn)慎及忠實(shí)義務(wù)而對(duì)公司造成李易損耗應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；（2）瑕疵出資或抽逃出資的股東對(duì)公司承擔(dān)的民事責(zé)任。公司外部可以分為：（1）公司外部第三人對(duì)公司實(shí)施了不當(dāng)行為而致公司利益受損的；（2）行政機(jī)關(guān)對(duì)公司應(yīng)承擔(dān)的行政侵權(quán)和行政違約責(zé)任等。

《公司法》規(guī)定股東代表訴訟需滿足以下條件：（1）侵害公司利益的事實(shí)；（2）監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事或者董事會(huì)、董事怠于履行職責(zé)維護(hù)公司利益的情況，但情況緊急的除外；（3）股東為了公司的利益以自己的名義提出訴訟，且訴訟利益歸公司。

2.公司決議撤銷或確認(rèn)決議無效之訴

大股東利用控制地位，違反法律、行政法規(guī)或章程的規(guī)定，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，提前套取公司利潤(rùn)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、奪取公司商業(yè)機(jī)會(huì)時(shí)，使小股東始終不能行使決策經(jīng)營(yíng)權(quán)，不能享有知情權(quán)，且小股東在股東會(huì)決議上對(duì)大股東作出的相關(guān)報(bào)告始終表示反對(duì)，小股東不能通過公司決議表達(dá)自己對(duì)公司管理及發(fā)展的意見，小股東可基于股東會(huì)或董事會(huì)決議在內(nèi)容上違反法律、行政法規(guī)，股東可以提起確認(rèn)公司決議無效之訴；股東會(huì)或董事會(huì)決議在內(nèi)容上違法公司章程或程序上違反法律、行政法規(guī)，股東可以提起股東會(huì)決議撤銷之訴，從而阻止公司及股東的合法權(quán)益受損。

3.公司解散之訴

因公司解散直接導(dǎo)致的結(jié)果是公司法人資格消滅，解散公司在結(jié)果上具有終局性、不可逆轉(zhuǎn)性以及謙抑性，所以股東提起解散糾紛之訴是股東退出公司的最后一條救濟(jì)途徑。實(shí)踐中小股東只有窮盡了其他救濟(jì)途徑，比如公司不同意回購股權(quán)或者其他股東不愿受讓股權(quán)的，即無法和解又無法調(diào)解的才會(huì)解散。

法定的公司解散情形是持續(xù)兩年以上無法召開股東會(huì)或無法做出有效決議，公司董事長(zhǎng)期沖突，經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，通過其他途徑不能解決。除法定的公司解散情形外，公司章程也可將大股東的壓制行為列為公司解散的理由，比如把小股東長(zhǎng)期排擠在公司經(jīng)營(yíng)管理層之外的，公司無正當(dāng)理由拒不滿足股東知情權(quán)要求的等壓制小股東的行為。賦予被壓制股東合理的退出機(jī)制，公司也可將有限的精力用于公司經(jīng)營(yíng)而非費(fèi)時(shí)費(fèi)力的訴訟中，這樣公司治理環(huán)境也會(huì)更加和諧。

建立小股東利益的保護(hù)機(jī)制，切實(shí)維護(hù)中小股東的合法權(quán)益，有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，有利于國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，也有利于實(shí)現(xiàn)共同富裕。使每個(gè)股東都平等地享有股權(quán)，也是股東權(quán)利保護(hù)的最基本原則，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，不僅需要進(jìn)一步完善立法，完善股東的各項(xiàng)權(quán)利，拓寬救濟(jì)途徑，建立對(duì)大股東的制衡機(jī)制；還需要小股東加強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)，積極行使章程及法律賦予自己的權(quán)利防患于未然。