從公司法務(wù)部的職能探析其對(duì)依法治企的重要作用
——以畢業(yè)實(shí)習(xí)視野分析

北方工業(yè)大學(xué)文法學(xué)院 韓澤

一、公司法務(wù)部的職能定位

公司法務(wù)部門主要負(fù)責(zé)企業(yè)運(yùn)行中的法律應(yīng)用，利用專業(yè)的法律知識(shí)，對(duì)企業(yè)業(yè)務(wù)進(jìn)行全過程的監(jiān)督管理。就職責(zé)而言，公司法務(wù)部的主要職責(zé)是推動(dòng)和保障企業(yè)的外部經(jīng)營和內(nèi)部管理運(yùn)作在符合法律法規(guī)的基礎(chǔ)上進(jìn)行，并通過運(yùn)用法律知識(shí)和商業(yè)策略為企業(yè)的健康發(fā)展提供法律支持，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)的盈利和發(fā)展。在實(shí)踐操作中法務(wù)部門的職能包括：以現(xiàn)行法律為依據(jù)，為企業(yè)內(nèi)外部運(yùn)行和管理活動(dòng)提供法治層面保障；以公司需求為出發(fā)點(diǎn)草擬審查法律文書；配合公司其他有關(guān)部門推進(jìn)企業(yè)員工法律知識(shí)和法治思想培訓(xùn)；與司法機(jī)關(guān)和政府部門建立聯(lián)絡(luò)關(guān)系并為企業(yè)經(jīng)營管理提供法律建議。

二、基于實(shí)習(xí)視野淺談法務(wù)部的工作職責(zé)

（一）草擬、審查和修改法律事務(wù)文書

法律文書在法律事務(wù)中是重要的法律證據(jù)。法律對(duì)法律文書性質(zhì)的做了不同的規(guī)定，由此區(qū)別形成了不同合同主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，它也是企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營管理的合法根據(jù)。法務(wù)部門人員可以在職權(quán)范圍內(nèi)指導(dǎo)企業(yè)人員起草一般性質(zhì)的法律文書。對(duì)于業(yè)務(wù)性較強(qiáng)的合同和其他法律文書應(yīng)由法務(wù)部門直接草擬。根據(jù)《民法典》第一百四十三條的規(guī)定，合同具備法律效力必須同時(shí)滿足當(dāng)事人具備民事行為能力，合同意思表示真實(shí)，不得與法律及社會(huì)公共利益相抵觸這三個(gè)要件。以有關(guān)法律為依據(jù)，法務(wù)部在草擬修改法律事務(wù)文書應(yīng)從以下幾方面入手。第一，了解交易目的和背景。交易背景是訂立合同背后的出發(fā)點(diǎn)和根本目的。了解合同背景就可以明白合同各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系和合同的性質(zhì)類型。第二，合同當(dāng)事方是否具備完全民事行為能力。簽訂法律文書的目的是為了規(guī)范合同當(dāng)事方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而合同權(quán)利義務(wù)的實(shí)際履行又以合同主體的完全民事行為能力為前提，因此必須就合同當(dāng)事人預(yù)期的履約能力和實(shí)際訂立合履行意愿加以審查。那么應(yīng)當(dāng)從哪些方面考量合同當(dāng)事人的民事行為能力呢？首先，要對(duì)合同對(duì)方的主體資質(zhì)情況進(jìn)行分析（如法人資格，營業(yè)執(zhí)照期限，經(jīng)營業(yè)務(wù)權(quán)限等）。接著，要審查合同對(duì)方是否有資金、技術(shù)等保障合同權(quán)利義務(wù)履行的實(shí)力以及違反合同的約定時(shí)是否有民事能力承擔(dān)合同責(zé)任。第三，合同是否具備法律規(guī)定的必要條款?！睹穹ǖ洹穼?duì)合同的訂立充分體現(xiàn)了意思自治原則，當(dāng)事人間可以自行約定合同內(nèi)容，但《民法典》第四百七十條通過列舉規(guī)定的方式規(guī)定了八種一般合同內(nèi)容條款包括：當(dāng)事人的姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任以及解決爭議的方法等。所以在審查合同時(shí)要注意合同的完整性，合同必須具備法律規(guī)定的必要條款。第四，梳理合同訂立流程。合同流程是指以本企業(yè)利益為出發(fā)點(diǎn)，對(duì)合同交易的步驟進(jìn)行梳理排列，以便更好安排公司業(yè)務(wù)工作順序。此外部分合同訂立程序涉及公證與擔(dān)保等國家機(jī)關(guān)職能范圍，所以梳理合同訂立流程要綜合全面。第五，識(shí)別合同的履行風(fēng)險(xiǎn)。所謂合同的法律風(fēng)險(xiǎn)是合同在訂立和實(shí)際操作過程中,由于企業(yè)自身以外難以被提前預(yù)料的法律環(huán)境變化或企業(yè)某些法律行為的實(shí)施而產(chǎn)生的法律責(zé)任的不確定性。合同文本的詳細(xì)審查是防止合同風(fēng)險(xiǎn)最直接有效的方法。合同審查要在確保合同真實(shí)合法，具有較強(qiáng)可操作性的基礎(chǔ)上,充分考慮合同可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn),在合同中以書面形式規(guī)定上述問題和風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的免除和承擔(dān)方式。第六，對(duì)合同文本內(nèi)容進(jìn)行修正。修改方式包括增、刪、改和上述方式的組合適用等，以保證法律文書符合合法性，真實(shí)性，可行性與完備性審查。

（二）參與勞動(dòng)關(guān)系糾紛解決

實(shí)習(xí)單位中同時(shí)存在多種用工方式，形成了不同的勞動(dòng)關(guān)系，因此導(dǎo)致實(shí)習(xí)單位發(fā)生過數(shù)起勞動(dòng)爭議案件。這些案件中有通過調(diào)解等非訴訟程序解決的案件，也有通過訴訟的方式解決的。因此公司法務(wù)部門應(yīng)著力從勞動(dòng)爭議處理機(jī)構(gòu)的管轄范圍和解決流程兩方面為重點(diǎn)對(duì)勞動(dòng)爭議采取有針對(duì)性的審查。

《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第10條可以理解為從兩方面進(jìn)行規(guī)定。第一，行使勞動(dòng)爭議調(diào)解職能的組織包括：企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)和基層人民調(diào)解組織等具備調(diào)解職能的組織。第二方面是具備法律強(qiáng)制力的勞動(dòng)爭議解決組織，包括勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)和基層人民法院及其他勞動(dòng)行政部門。從各個(gè)組織的職權(quán)范圍具體分析可以看出，《勞動(dòng)法》規(guī)定基層法院有權(quán)對(duì)仲裁裁決不服提起訴訟進(jìn)而尋求通過司法訴訟解決的案件行使管轄權(quán)?！秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第九條規(guī)定對(duì)于因?yàn)檫`法法律規(guī)定的，由用人單位進(jìn)行的違法行為，有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h，拖欠工傷醫(yī)療費(fèi)等賠償金的法定情形，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)行政部門投訴。

從勞動(dòng)爭議解決的程序看，《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》等有關(guān)法律規(guī)定勞動(dòng)爭議處理程序包括調(diào)解，仲裁和訴訟程序。具體而言調(diào)解程序應(yīng)分為提出申請(qǐng)的提出，調(diào)解方式的選擇和調(diào)解共識(shí)的取得等法定流程。依照《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》對(duì)于勞動(dòng)爭議的解決時(shí)效的規(guī)定，勞動(dòng)者和用人單位可以在勞動(dòng)爭議一年申請(qǐng)時(shí)效內(nèi)向法律明確規(guī)定有管轄權(quán)的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。與此對(duì)應(yīng)的是法律也對(duì)勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)的仲裁解決方式和期限加以規(guī)定。該委員會(huì)在受理案件5日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)以書面的方式將仲裁庭組成和開庭時(shí)間通知當(dāng)事人。最后應(yīng)當(dāng)在受理仲裁申請(qǐng)之日起45內(nèi)做出裁決。并且仲裁機(jī)構(gòu)可以在對(duì)方當(dāng)事人不履行是申請(qǐng)執(zhí)行。從外根據(jù)《勞動(dòng)合同法》和有關(guān)司法解釋規(guī)定勞動(dòng)訴訟當(dāng)事人可以通過向有管轄權(quán)的基層人民法院進(jìn)行訴訟的方式，需求勞動(dòng)爭議的司法解決。但是根據(jù)《民事訴訟法》的“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任原則，如果公司對(duì)員工提起勞動(dòng)爭議訴訟，要注意有關(guān)證據(jù)的留存，避免公司處于不利地位。

（三）代理參加調(diào)解、仲裁和訴訟

在實(shí)習(xí)單位中參加調(diào)解、仲裁和訴訟活動(dòng)的工作方式為：以法務(wù)人員為主,業(yè)務(wù)參與人為輔。企業(yè)法務(wù)部多數(shù)工作職能定位在企業(yè)內(nèi)部非訴事務(wù),案情較為復(fù)雜的案件還是需要職業(yè)律師的介入。但是法務(wù)部門員工要負(fù)責(zé)要做好公司與外部律師的協(xié)調(diào)工作，做好庭前相關(guān)準(zhǔn)備工作。包括但不限于：第一，案件訴訟時(shí)效及是否具備期限中斷，重新計(jì)算等情形。法務(wù)部門需先對(duì)案件的訴訟時(shí)效和特殊情況作出初步判斷,保障在規(guī)定期限內(nèi)行使起訴權(quán)。第二，確定被告范圍。在多數(shù)合同糾紛中被告的范圍較為明確,但對(duì)于部分特殊情況,法務(wù)部要對(duì)與案件具有牽連關(guān)系的被告進(jìn)行詳細(xì)審查。第三，管轄問題。不同性質(zhì)的案件根據(jù)不同的訴訟法歸屬于不同法院管轄，包括當(dāng)事人所在地，行為發(fā)生地等多種管轄權(quán)確定原則。在公司作為原告進(jìn)而謀求通過訴訟解決的案件中，根據(jù)“原告就被告”原則，法務(wù)部應(yīng)重點(diǎn)審案件的管轄問題。第四，注重收集證據(jù)的全面性。在正式起訴之前應(yīng)當(dāng)在法務(wù)部的牽頭下對(duì)分散在其他涉事業(yè)務(wù)部門的相關(guān)證據(jù)進(jìn)行全面梳理和收集。防止被告在案件庭審訴訟過程中提出己方尚未掌握的關(guān)鍵證據(jù),導(dǎo)致公司在訴訟中處于被動(dòng)不利的地位。

（四）企業(yè)內(nèi)部法律咨詢

法務(wù)部人員應(yīng)當(dāng)從提供法律解釋,闡明相應(yīng)的法律責(zé)任和提出依法處理的意見等方面提供法律咨詢。

三、法務(wù)部門對(duì)依法治企的重要作用

（一）現(xiàn)有法務(wù)制度的缺陷

根據(jù)實(shí)習(xí)經(jīng)歷我認(rèn)為現(xiàn)有法務(wù)制度的根本缺陷在于：企業(yè)追求利益的根本屬性與追求法律規(guī)范之間的矛盾利益。企業(yè)為了獲得更多的經(jīng)濟(jì)效益，增進(jìn)綜合市場競爭力，容易忽略市場規(guī)范與法律法規(guī)的約束，甚至存在著企業(yè)將良性競爭轉(zhuǎn)變?yōu)閻盒愿偁幍那闆r，嚴(yán)重?cái)_亂了市場秩序。

（二）法務(wù)制度的域外經(jīng)驗(yàn)

美國企業(yè)法務(wù)管理模式的特點(diǎn)，是以具有重大決策權(quán)的總法律顧問為核心、配置以相應(yīng)部門，法務(wù)人員管理全面滲透至公司經(jīng)營管理的模式。在美國，企業(yè)法務(wù)是企業(yè)經(jīng)營管理的一部分，同屬企業(yè)管理層。因此不同于我國法務(wù)，美國這種企業(yè)法務(wù)定位可以避免被邊緣化現(xiàn)象。

（三）法務(wù)部門對(duì)依法治企的重要作用

《中華人民共和國國務(wù)院批轉(zhuǎn)“關(guān)于法律室任務(wù)職責(zé)和組織辦法的報(bào)告”的通知》于1955年頒布，是建設(shè)國有企業(yè)法制機(jī)構(gòu)最早的文件依據(jù)。二十世紀(jì)八十年代末至九十年代中期，《關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)法律顧問工作的意見》標(biāo)志行政法規(guī)對(duì)企業(yè)法律顧問制度的保障。《企業(yè)法律顧問管理辦法》的誕生代表著法律顧問制度逐漸形成制度規(guī)范。2002年《關(guān)于進(jìn)一步推動(dòng)律師工作改革的若干意見》司法部首次明確開展公司律師制度的試點(diǎn)，代表著我國企業(yè)法務(wù)管理的雙軌制度。

依法治企是依法治國的組成部分。中共第十八屆四中全會(huì)提出謀求構(gòu)建社會(huì)律師、公職律師、公司律師互補(bǔ)的律師隊(duì)伍。這為進(jìn)一步構(gòu)建完善公司法務(wù)制度指明了政策方向。國家以頂層的法治思維和制度設(shè)計(jì)，呈現(xiàn)并推動(dòng)著全國范圍的法治化格局。企業(yè)依法治企、合法經(jīng)營是依法治國的重要組成部分。同時(shí)依法治企也能為公司帶來長久的經(jīng)濟(jì)效益。

注釋

①《中華人民共和國民法典》第四百七十條。

②《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第十條。

③《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第九條。