勸君正視民間法
——讀姚選民著《民間法哲學論》

周 永

(中國社會科學院大學 研究生院，北京102488)

閱讀《民間法哲學論：一種中國特色法哲學建構(gòu)論綱》(社會科學文獻出版社2019年版)后，“應當正視民間法”的念頭蹦了出來。研讀該著后，對民間法的認識，或多或少經(jīng)歷了由“感性”認識邁至“理性”認識的轉(zhuǎn)變。

正視民間法，更好適用國家法。民間法與國家法究竟是何種關(guān)系？這一“拷問”，既是民間法論者與國家法論者研究的題中義，更是中國學者探尋國家治理之“中國之治”的必然追問。作者化用政治學“公共秩序”概念，輔之以“場域”建構(gòu)元素，提出“國家法旨在捍衛(wèi)一個社會或國家的政治秩序……國家層面民間法維護國家范圍內(nèi)各種場域法域中的場域公共秩序”，并有力駁斥了“民間法消亡論”“民間法有礙法治論”等偏見。作者建構(gòu)包含民間法這一廣義上法體系之基本構(gòu)成形態(tài)的法哲學給人以啟迪，即在各種場域法域中不能隨意改造民間法或無條件移植國家法。在國家法已然占據(jù)極大優(yōu)勢、民間法仍處弱勢的當下，正視民間法斷不是“離經(jīng)叛道”，而是有助于我們更準確適用國家法。在處理鄉(xiāng)村等場域法域范圍內(nèi)公共秩序問題時，應更多地考慮運用村規(guī)民約等民間法，而非無條件、“硬核”適用法律政策等國家法。

正視民間法，思考“軟法”之治。作者通過論述國家法之“硬”，凸顯了民間法之“軟”，指出“國家層面的民間法在國家內(nèi)部不同區(qū)域或領(lǐng)域亦即各種場域法域中處理國家法沒有顧及的社會糾紛”，實如一些學者所呼吁的：“公共治理呼喚軟法之治。”政權(quán)更迭頻繁使得“硬法”國家法在一定程度上“根基薄弱”，“軟法”民間法在基層治理中有較大空間。對于部分“軟法”規(guī)范中一些與現(xiàn)代法治不相適應的因素，正確的做法不是全盤消滅，而是合理引導。民間法概念體系中的“軟法”規(guī)范如何“安放自己”？如何處理不同類型軟法規(guī)范之間的關(guān)系？如以黨規(guī)黨紀為代表的黨內(nèi)法規(guī)如何實現(xiàn)柔性治理？作者運用法治的場域?qū)哟涡岳碚搶φ麄€法治現(xiàn)象進行剖析，指出國家層面法治缺乏民間法布局導致了現(xiàn)實中國家法與民間法之間的張力與錯位?！八街梢怨ビ瘛?，這種思路或能鏡鑒到不同類型“軟法”規(guī)范內(nèi)部沖突的化解之中。

正視民間法，吃準中國特色。若未深刻認識到地主階級、資產(chǎn)階級等沒能獲得社會民眾基礎(chǔ)，若未能抓住官僚資產(chǎn)階級的“特殊利益”，王亞南先生亦難免會墜入政治修辭怪圈的“窠臼”，更別說“透視中國政治的實質(zhì)”。那“中國特色”究竟是什么？抑或說，中國的“實際”在哪里？在鄧小平同志看來，其中之一是“中國耕地少，人口多，特別是農(nóng)民多”，應“從中國的實際出發(fā)，我們首先解決農(nóng)村問題”。在“皇權(quán)不下鄉(xiāng)”理念、“人情社會”文化、國家法輻射“半徑”過窄等多重因素影響下，民間法相對于國家法，具有更大作用空間。在中國鄉(xiāng)村不斷變遷、脫貧攻堅目標業(yè)已實現(xiàn)、大力實施鄉(xiāng)村振興戰(zhàn)略的新時代背景下，如何有效治理鄉(xiāng)村，離不開民間法。

一如作者觀點，我們不應拘泥于西方法治理論對世上“法治”實踐的理解，而應努力將對域外法治價值的關(guān)注轉(zhuǎn)向?qū)Ρ緡ㄖ沃畠?nèi)生機制的揭示上來。這一轉(zhuǎn)變，不僅能在法學理論研究上真正有所作為，亦能充分體現(xiàn)法治實踐的中國特色、中國風格、中國氣派。當然，一部作品亦不可能解決所有理論問題，如作者從外部功能角度來進行理論建構(gòu)，而本體論闡發(fā)相對不足，即用什么樣的理論來解釋民間法的發(fā)生和演變，其理論邏輯與脈絡何在？還需作者進一步研究。