“離婚冷靜期”應(yīng)設(shè)置適用的除外情形

馬國　菁魏銘

摘要：通過案例分析可知，實(shí)踐中的“離婚冷靜期”存在強(qiáng)制“一刀切”、配套制度不完善、缺少調(diào)解程序等問題，沒有考慮對(duì)家庭暴力等侵犯人身安全等情形，有可能給婚姻中弱勢(shì)一方帶來婚姻家庭的遺憾甚至是侵犯人身安全的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。因此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)踐中具體婚姻狀況區(qū)別設(shè)置冷靜期，從立法、行政及家庭方面加強(qiáng)對(duì)離婚的考量，從而最大限度減少對(duì)雙方及未成年子女的傷害。

關(guān)鍵詞：《民法典》;離婚冷靜期;家暴;除外情形

中圖分類號(hào)：D923.9;D920.5文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-6916（2021）21-0054-03

我國現(xiàn)行《民法典》中規(guī)定的離婚制度分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種[1]?！半x婚冷靜期”是由婚姻登記機(jī)關(guān)在行使行政權(quán)力過程中把握的原則和規(guī)定，僅僅針對(duì)協(xié)議離婚。雖然在實(shí)踐中，因訴訟程序較多導(dǎo)致訴訟離婚也存在較長的“等待期”。本文依據(jù)《民法典》最新規(guī)定，針對(duì)協(xié)議離婚中的“離婚冷靜期”展開討論。

一、“離婚冷靜期”并不能適用于所有協(xié)議離婚的情形

2021年1月1日《民法典》正式生效施行，其中關(guān)于“離婚冷靜期”的相關(guān)規(guī)定，引起了社會(huì)各界的廣泛關(guān)注和熱烈討論?！半x婚冷靜期”的提出，適應(yīng)了我國近年離婚率上升的社會(huì)現(xiàn)狀，本意是為了防止“沖動(dòng)型離婚”。近年來，受婚姻觀念的改變、離婚立法的變化等多方因素影響，據(jù)民政部的數(shù)據(jù)顯示，我國近十年離婚率逐年上漲，已經(jīng)成為重要的社會(huì)問題。為了積極應(yīng)對(duì)離婚率上漲，針對(duì)婚姻矛盾調(diào)解難度大的現(xiàn)狀，在最高人民法院的號(hào)召與帶領(lǐng)下，各級(jí)法院積極獻(xiàn)言獻(xiàn)策，在地方展開試點(diǎn)工作、總結(jié)試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上提出了“離婚冷靜期”的相關(guān)立法思路?！半x婚冷靜期”的提出，本意是解決社會(huì)民生問題、穩(wěn)定社婚姻秩序、減少草率離婚，防止“沖動(dòng)型離婚”。但在實(shí)踐中，當(dāng)事人的離婚原由多樣且復(fù)雜，“離婚冷靜期”并不能適用于所有的婚姻問題，因此不宜“一刀切”，對(duì)家庭暴力等損害夫妻感情甚至侵犯人身安全的離婚情形，應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別與排除。

二、協(xié)議離婚中存在家庭暴力的“離婚冷靜期”案例探析

（一）案例概況

2021年3月，楊某和其丈夫因家庭矛盾突出，到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理離婚，理由是婚姻中其丈夫存在對(duì)楊某實(shí)施家庭暴力行為。根據(jù)《民法典》最新規(guī)定，楊某與丈夫?qū)⒄归_一個(gè)月“離婚冷靜期”。同月，楊某因無法忍受家庭給她帶來的痛苦，帶著兒女墜樓，無人生還。

（二）案例剖析

《民法典》中有關(guān)“離婚冷靜期”法律條文的設(shè)置本意是維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定，保護(hù)未成年子女權(quán)益，上述案例中的結(jié)果肯定不是立法者立法的本意。夫妻之間的情感狀況，只有雙方當(dāng)事人最清晰明了，如果不加區(qū)別地“一刀切”適用“離婚冷靜期”，“離婚難”會(huì)成為加重受家暴者絕望的原因之一。當(dāng)事人無法通過法律途徑解決離婚問題時(shí)，容易導(dǎo)致受家暴者用極端手段解決問題，法律所致力于維護(hù)的正義也可能因此大打折扣。

在實(shí)踐中存在許多迫切需要以離婚逃脫危險(xiǎn)的當(dāng)事人，但最終被“離婚冷靜期”所限制。“離婚冷靜期”給當(dāng)事人三十日進(jìn)行緩和調(diào)整是否能夠給大多數(shù)離婚當(dāng)事人帶來正面積極的“冷靜”效果是一個(gè)值得思考的問題。北京師范大學(xué)法學(xué)院家事法研究中心主任林艷琴曾表示，我國規(guī)定“離婚冷靜期”是為了預(yù)防在協(xié)議離婚中出現(xiàn)的沖動(dòng)型離婚，這一規(guī)定沒有違背離婚自由的原則。因?yàn)殡x婚冷靜期只適用于協(xié)議離婚，訴訟離婚并沒有冷靜期的規(guī)定，在遭遇家庭暴力、遺棄等雙方達(dá)不成離婚一致意見的情形下，可以選擇訴訟離婚。但此規(guī)定容易導(dǎo)致訴訟離婚成為被家暴的當(dāng)事人離婚的唯一途徑，受家暴者無法通過協(xié)議離婚途徑實(shí)現(xiàn)離婚目的。以本案為例，由于離婚冷靜期這一規(guī)定，受家暴者楊某不能通過協(xié)議離婚快速離婚，導(dǎo)致受家暴者自身的安全無法得到保障。且由于大多數(shù)施暴者不愿意進(jìn)行協(xié)議離婚，施暴者很可能在離婚冷靜期內(nèi)反悔，導(dǎo)致夫妻雙方最終無法成功離婚，進(jìn)而繼續(xù)對(duì)弱勢(shì)一方實(shí)施侵害人身安全的家庭暴力等行為。

三、“離婚冷靜期”在實(shí)踐中存在的問題

（一）“離婚冷靜期”存在強(qiáng)制“一刀切”

在最新的《民法典》中，離婚登記程序加入了“冷靜期”這一步驟，并且法律條文中沒有對(duì)該新加程序有適用對(duì)象、適用條件的限制。在一定程度上，我們可以理解為，任何夫妻在發(fā)生任何法律事實(shí)情況下，進(jìn)行離婚登記程序都必須進(jìn)行為期三十日的“冷靜期”。但在現(xiàn)實(shí)生活中，每個(gè)家庭所面臨的具體問題是大相徑庭的，每對(duì)離婚當(dāng)事人之間的婚齡、子女撫養(yǎng)狀況、情感基礎(chǔ)都不可能與另一對(duì)當(dāng)事人完全一致。若給每對(duì)離婚當(dāng)事人不加區(qū)別適用同樣的“冷靜期”，不僅不能很好地體現(xiàn)法律的人文關(guān)懷、挽救婚姻、促進(jìn)婚姻關(guān)系和諧，反而會(huì)延長婚姻給當(dāng)事人帶來的痛苦，惡化當(dāng)事人的處境。因此，在我們看來，這樣沒有設(shè)置除外情形的“一刀切”規(guī)定是不合理的。

（二）“離婚冷靜期”配套制度不完善

現(xiàn)行《民法典》中關(guān)于離婚登記條例新加入的“冷靜期”在大多數(shù)情況下只會(huì)讓當(dāng)事人雙方陷入家庭僵局，缺乏配套制度舉措?yún)f(xié)助“離婚冷靜期”發(fā)揮積極作用。其表現(xiàn)在，條文沒有體現(xiàn)對(duì)婚姻家庭中弱勢(shì)方的利益，未成年子女的利益的保護(hù)，以及缺少對(duì)財(cái)產(chǎn)債務(wù)分割的關(guān)注。若在“冷靜期”中未能給予未成年子女與弱勢(shì)一方當(dāng)事人心理關(guān)愛、人身保障等配套制度，“冷靜期”對(duì)于具有離婚意愿的一方可能是解脫，但卻給被迫或者不情愿離婚的一方帶來精神上的痛苦，甚至是失去物質(zhì)上的支撐。

（三）“離婚冷靜期”缺少調(diào)解程序

從協(xié)議離婚的本質(zhì)來看，雙方達(dá)成合意到法定婚姻登記處登記離婚，矛盾沖突較之訴訟離婚小，容易調(diào)解、防止沖動(dòng)離婚。夫妻在婚姻中雖冷暖自知，但第三方的調(diào)解在大多數(shù)情況下都能達(dá)到較好的效果。在調(diào)解程序中可以對(duì)婚姻中存在家庭暴力傾向的當(dāng)事人，比如產(chǎn)生口角吵鬧，進(jìn)行勸導(dǎo)、心理疏導(dǎo)等“離婚教育”。但若婚姻中存在家庭暴力的事實(shí)行為，不應(yīng)強(qiáng)行調(diào)解，應(yīng)該尊重當(dāng)事人意愿，保護(hù)弱者權(quán)益。

四、國外關(guān)于“離婚冷靜期”的有關(guān)經(jīng)驗(yàn)

“離婚冷靜期”并非這兩年突然冒出的，近些年來，我國部分地方法院和民政部門都在實(shí)踐中以不同程度、不同方式進(jìn)行了試點(diǎn)實(shí)踐。在國外，不少國家與地區(qū)也為防止“沖動(dòng)離婚”，維護(hù)婚姻與未成年子女權(quán)益，在離婚程序上設(shè)置了類似的“等待緩和期”，對(duì)于其中適合我國國情的相關(guān)立法工作和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們應(yīng)當(dāng)積極學(xué)習(xí)、借鑒。本文將介紹韓國、俄羅斯、美國紐約州的相關(guān)做法，以從中挖掘出適用于完善我國“離婚冷靜期”的部分。

（一）韓國規(guī)定了離婚熟慮期縮短或免除的情形

與我國一樣，韓國在正式實(shí)行離婚熟慮期之前，也在各地進(jìn)行了試點(diǎn)實(shí)驗(yàn)。根據(jù)試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)的積累，韓國對(duì)離婚熟慮期進(jìn)行了明文規(guī)定，自2008年6月22日起正式在全國法院系統(tǒng)內(nèi)實(shí)施“離婚熟慮制度”[2]。該制度規(guī)定，如果申請(qǐng)離婚的當(dāng)事人中存在因家庭暴力等侵害人身安全等情形致使當(dāng)事人另一方無法忍受此種痛苦的，則可以依據(jù)情形縮短或者免除離婚熟慮期的適用。

（二）俄羅斯“離婚冷靜期”設(shè)置充分考慮未成年子女的權(quán)益

根據(jù)《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》規(guī)定，在存在共同未成年子女時(shí)，離婚雙方當(dāng)事人必須采取訴訟離婚，而且法院還會(huì)采取調(diào)解措施幫助夫妻和解。若調(diào)解后，雙方當(dāng)事人仍堅(jiān)持離婚，則需要在達(dá)成的離婚協(xié)議沒有侵犯子女權(quán)益的條件下，經(jīng)法官確認(rèn)后離婚。俄羅斯的“離婚冷靜期”與我國相似，登記離婚“冷靜期”為一個(gè)月，訴訟離婚“冷靜期”往往較長，需要三個(gè)月，這可以使夫妻雙方慎重考慮未成年子女利益，避免“草率離婚”和“沖動(dòng)離婚”的發(fā)生。

（三）美國紐約州的“離婚等待期”結(jié)合了“離婚教育”

紐約州的《紐約家庭關(guān)系法》規(guī)定：若離婚的雙方當(dāng)事人中，存在一方受到家庭暴力等現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)的情況，可立即向指定機(jī)關(guān)提出離婚申請(qǐng)，除了加以區(qū)別的情況外，夫妻中任何一方提出離婚，都必須要經(jīng)過約一年的等待期，且如果夫妻擁有共同未成年子女，等待期需要延長一年。在這期間，夫妻雙方將接受由專業(yè)調(diào)解人員或者老師提供的離婚指導(dǎo)和教育課程，使得雙方冷靜考慮是否還能維持婚姻。如果在相關(guān)的離婚指導(dǎo)課程結(jié)束后，當(dāng)事人堅(jiān)持當(dāng)初的離婚意愿，則可獲得離婚判決。這種第三方“離婚教育”介入的情況，能夠體現(xiàn)當(dāng)事人最終決定的慎重，同時(shí)注重調(diào)解、教育的立法精神也值得我國借鑒、學(xué)習(xí)。

五、對(duì)完善我國離婚冷靜期的相關(guān)建議

（一）立法機(jī)關(guān)

基于上述案例與國外有關(guān)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，我們認(rèn)為立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)細(xì)化關(guān)于“離婚冷靜期”的制度設(shè)計(jì)，根據(jù)實(shí)踐中具體婚姻狀況區(qū)別設(shè)置冷靜期。立法機(jī)關(guān)可以在考慮未成年子女權(quán)益、婚姻狀況、當(dāng)事人婚齡的情況下，制定“離婚冷靜期”相關(guān)配套制度，更好地為執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、民政部門提供法律依據(jù)，提高可執(zhí)行性。具體的建議如下：

自婚姻登記機(jī)關(guān)收到當(dāng)事人提交的離婚登記申請(qǐng)之日起，在下述期間內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)提出撤回離婚申請(qǐng)。雙方當(dāng)事人無未成年子女的，冷靜期為30天，有未成年子女的，為60天[3]。

一方能夠證明在雙方婚姻關(guān)系中存在對(duì)未成年子女或其他家庭成員實(shí)施侵害行為使得當(dāng)事人一方人身安全處于高度危險(xiǎn)，或者無法忍受的痛苦的事實(shí)，比如家庭暴力、遺棄家庭成員、惡意轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并經(jīng)過國家授權(quán)部門核驗(yàn)真實(shí)有效的，可以縮短或者不適用前款規(guī)定的期間。

（二）民政部門

盡管婚姻登記行為必須依婚姻當(dāng)事人的申請(qǐng)而做出，但婚姻當(dāng)事人的申請(qǐng)只是婚姻登記機(jī)關(guān)受理的前提，是否做出婚姻登記行為，則是婚姻登記機(jī)關(guān)單方?jīng)Q定的。

一方面，婚姻登記機(jī)關(guān)在受理離婚申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)該靈活對(duì)待，不可教條主義，要根據(jù)案件具體情況，在兼顧情感與法律的狀態(tài)下進(jìn)行處理，且要尊重當(dāng)事人雙方的意愿，不過度干預(yù)婚姻自由。對(duì)于當(dāng)事人離婚申請(qǐng)，雖秉持“勸和不勸離”態(tài)度，但不能一味想著強(qiáng)行修復(fù)婚姻關(guān)系，要考慮實(shí)際情況，例如因家暴而申請(qǐng)離婚，或者在“離婚冷靜期”中存在家庭暴力且將會(huì)對(duì)當(dāng)事人一方造成無法忍受的痛苦的緊急情形，應(yīng)當(dāng)及時(shí)中止“離婚冷靜期”，保護(hù)婚姻中弱勢(shì)方的權(quán)益，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利和法律的尊嚴(yán)。

另一方面，成立離婚調(diào)解委員會(huì)。離婚調(diào)解委員會(huì)的調(diào)解執(zhí)行工作可以由在婚姻和法律方面具有專業(yè)知識(shí)和能力，與當(dāng)事人之間不存在利益關(guān)系的專家調(diào)解員負(fù)責(zé)。申請(qǐng)登記離婚的當(dāng)事人在上述規(guī)定的期間內(nèi)，必須接受由離婚調(diào)解委員會(huì)派出的成員進(jìn)行的調(diào)解，主要是通過授課、勸解等方式，對(duì)當(dāng)事人提供心理方面的疏導(dǎo)和普及離婚相關(guān)法律知識(shí)，并鄭重告知當(dāng)事人離婚可能會(huì)遇到的各種問題，讓離婚當(dāng)事人對(duì)離婚事宜有正確認(rèn)知，在充分考慮婚姻狀況、子女權(quán)益的情況下，慎重做出堅(jiān)持離婚的決定。還應(yīng)設(shè)置調(diào)解回訪程序，在調(diào)解后，對(duì)離婚雙方當(dāng)事人進(jìn)行適當(dāng)?shù)幕卦L記錄。

（三）公民

夫妻雙方在日常生活中應(yīng)當(dāng)互相理解包容，遵守法律，共同營造良好的婚姻關(guān)系。若產(chǎn)生離婚念頭，應(yīng)當(dāng)盡量保持客觀冷靜，多多反省自身，分析矛盾根源所在，不要以極端態(tài)度處理婚姻問題。

若處于離婚冷靜期，雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)調(diào)解夫妻關(guān)系，并在咨詢機(jī)構(gòu)的專業(yè)幫助下，共同反思其感情是否確已破裂，是否還有恢復(fù)的可能性，并就未成年子女問題進(jìn)行理性思考。

但若婚姻中一方對(duì)另一方存在家庭暴力等故意傷害人身安全的侵權(quán)行為，被侵權(quán)者應(yīng)當(dāng)要樹立維護(hù)自身權(quán)益意識(shí)、保留證據(jù)意識(shí)，及時(shí)向法院提起離婚訴訟請(qǐng)求，提供相關(guān)有效合法證據(jù)，證明婚姻中存在符合法律規(guī)定的“家庭暴力”的情形，如以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)制限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果，從而運(yùn)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益。

六、結(jié)語

婚姻家庭的穩(wěn)定性與社會(huì)的和諧穩(wěn)定有著緊密聯(lián)系，家庭生活的美滿能夠促進(jìn)社會(huì)和諧。從拯救婚姻，維護(hù)家庭和諧的角度看，“離婚冷靜期”的制度設(shè)計(jì)彰顯了法治柔情，能夠在抑制離婚率、保障家庭成員的合法權(quán)益以及加強(qiáng)家庭文明建設(shè)上有重大促進(jìn)作用，合理地設(shè)置“離婚冷靜期”，能積極引導(dǎo)和重塑民眾的婚姻家庭觀，具有積極的社會(huì)意義和法律意義。

積極的婚姻自由是《民法典》賦予公民的基本權(quán)利，但此處的“自由”是相對(duì)的，是在法律許可范圍內(nèi)的自由。草率離婚、沖動(dòng)離婚不利于維護(hù)我國傳統(tǒng)家庭結(jié)構(gòu)，不利于當(dāng)事人子女身心健康的發(fā)展，容易加劇社會(huì)不穩(wěn)定因素，帶來不可預(yù)想的負(fù)面社會(huì)效果。現(xiàn)代人普遍存在生活焦慮、壓力，不可避免地引發(fā)家庭矛盾，因此應(yīng)當(dāng)在“尊重意志”與“法治倫理”之間有所平衡。在協(xié)議離婚中的“冷靜期”設(shè)置適用的除外情形，保護(hù)婚姻中弱勢(shì)的一方，符合社會(huì)主義核心價(jià)值觀的取向，也利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和家庭團(tuán)結(jié)。綜上，在已有的研究基礎(chǔ)上，對(duì)“離婚冷靜期”制度的完善提出一些建議，希望對(duì)今后學(xué)者們的研究和立法的完善有所幫助[4]。

參考文獻(xiàn)：

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[7] 柴少娟.論離婚冷靜期制度的建立[D].蘭州：蘭州大學(xué)，2012.

[8] 姜大偉.離婚冷靜期：由經(jīng)驗(yàn)到邏輯——《民法典》第1077條評(píng)析[J].華僑大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版），2020（4）.

作者簡(jiǎn)介：馬國菁（2000—），女，漢族，廣東佛山人，單位為佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院，研究方向?yàn)榉▽W(xué)。

魏銘（1998—），女，漢族，遼寧大連人，單位為天津大學(xué)法學(xué)院，研究方向?yàn)樾谭ā?/p>

（責(zé)任編輯：王寶林）