民營企業(yè)管理人員常見刑事法律風(fēng)險防范

屈彥輝

（河南宇萃律師事務(wù)所，河南 三門峽 472500）

通過梳理近年來在民營企業(yè)中發(fā)生的各種刑事案件可發(fā)現(xiàn)，民營企業(yè)的管理人員在刑事法律風(fēng)險防控方面常出現(xiàn)的三類多發(fā)案件類型是商業(yè)賄賂型、串通投標(biāo)型和偽造印章型。本文主要從這三大方面的風(fēng)險防控入手，結(jié)合實際闡述民營企業(yè)的管理人員如何提高法律意識，防范企業(yè)內(nèi)的風(fēng)險，為企業(yè)的管理層決策提供依據(jù)。

一、民營企業(yè)的刑事法律風(fēng)險現(xiàn)實狀況

最高人民法院案件統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，在2013-2017 年期間，全國各級法院依法懲治刑事犯罪審結(jié)548.9 萬件的一審刑事案件，607 萬人得到法律制裁。以S 省的相關(guān)數(shù)據(jù)為樣本進(jìn)行分析：S 省在2013-2017 年五年期間一共發(fā)生350755 件刑事案件，其中企業(yè)管理人員犯罪案件有12558 件，S 省刑事犯罪共有445891 人，企業(yè)管理人員犯罪人數(shù)達(dá)到了14760 人，數(shù)據(jù)表明：企業(yè)管理人員刑事案件和犯罪人數(shù)的數(shù)量均占比較大。進(jìn)一步分析企業(yè)刑事案件發(fā)現(xiàn)：企業(yè)管理人員中30-40 歲的年齡階段發(fā)案率高；本科及以上學(xué)歷是涉罪風(fēng)險較高，年輕化和高學(xué)歷化的特點明顯，也就是說在企業(yè)中中青年管理人員的刑事法律風(fēng)險防控不容小覷。從案件類型來看，涉及的刑事罪名多樣但分布集中，主要表現(xiàn)在財務(wù)管理、融資管理、人員管理以及生產(chǎn)經(jīng)營管理方面。

隨著近年來社會主義法治化的進(jìn)程，國家對刑事領(lǐng)域的犯罪打擊和懲治力度加大，且處理非常嚴(yán)厲，防控的重點突出，司法實踐中對企業(yè)的管理人員犯罪懲治采取了“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。從涉事犯罪的處理結(jié)果來看，適用最多的刑罰是有期徒刑和罰金刑。隨著社會經(jīng)濟(jì)活動的交流頻繁，對企業(yè)管理人員的刑事法律風(fēng)險防控工作提出了更高要求，且防控形勢不容樂觀，只有通過企業(yè)內(nèi)部不斷加強對管理人員的普法宣傳和培訓(xùn)，從內(nèi)部強化防范刑事風(fēng)險策略，落實企業(yè)內(nèi)部管理預(yù)警機(jī)制，重視近年來民營企業(yè)管理人員犯罪數(shù)量及涉罪人數(shù)的攀升，提高風(fēng)險防控效果，及時對風(fēng)險進(jìn)行檢測和評估，才能有效控制企業(yè)管理人員的犯罪態(tài)勢。

二、民營企業(yè)中的刑事法律風(fēng)險分析

近年來我國大力鼓勵自主創(chuàng)業(yè)，并鼓勵民營企業(yè)快速發(fā)展，大量的民營企業(yè)涌入市場，但對其法律風(fēng)險防控構(gòu)建卻沒有與其快速發(fā)展的態(tài)勢相協(xié)調(diào)。因此，我們首先要對民營企業(yè)中常見的刑事風(fēng)險進(jìn)行識別，進(jìn)而開展評估工作才能有的放矢，最終的目的是要對風(fēng)險源頭進(jìn)行管控，以提高民營企業(yè)的有序健康運營。具體分析如下。

（一）商業(yè)賄賂型刑事案件風(fēng)險評估

利用職權(quán)職務(wù)來進(jìn)行商業(yè)利益交換，收受財物或者非財產(chǎn)性利益，從中爭取或者獲取交易機(jī)會及項目合作，是商業(yè)賄賂的具體表現(xiàn)。針對商業(yè)賄賂的行為對象往往涉及到企業(yè)的管理人員，因此賄賂的方式多隱蔽而不易被發(fā)現(xiàn)，賄賂的方式包括但不限于實體財物，還涉及很多財產(chǎn)性的利益。中國傳統(tǒng)文化影響著人們的交往模式，對于企業(yè)的管理人員來說，也同樣會受制于人情來往，為他人謀取利益而接受賄賂，給違法埋下了隱患。金錢、車和房等價值大的實物屬于財物范圍，其他可以金錢計算的財產(chǎn)性利益，比如股權(quán)、分紅等也屬于商業(yè)賄賂方式。隱蔽的商業(yè)賄賂通過各種巧立名目、瞞天過海的方式，表面上不辦理過戶手續(xù)，但被企業(yè)管理人員實際控制或?qū)嶋H使用，盡管物權(quán)在《中華人民共和國民法典》上有關(guān)不動產(chǎn)所有權(quán)未經(jīng)登記不發(fā)生轉(zhuǎn)移的法律規(guī)定，但這并不影響刑事領(lǐng)域內(nèi)犯罪認(rèn)定。即使企業(yè)管理人員不是國家工作人員，也可因受賄行為，構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，且根據(jù)數(shù)額的大小進(jìn)行相應(yīng)的定罪量刑，承擔(dān)一定的法律后果。企業(yè)的管理人員利用職務(wù)便利，為他人謀取利益而索取或非法收受他人財物，只要涉罪數(shù)額滿足法律規(guī)定，可處5 年以下有期徒刑或者拘役，數(shù)額巨大者可處5 年以上的有期徒刑，可并處沒收財產(chǎn)。該犯罪行為對企業(yè)的管理秩序和社會聲譽將帶來嚴(yán)重的損害和打擊。

因此，民營企業(yè)中的管理人員必須要加強自身的廉潔意識，樹立正確的金錢觀，提高法律素養(yǎng)，學(xué)法尊法守法。民營企業(yè)的管理人員要提高對財物的辨別力，正確理解財物的內(nèi)涵和外延，嚴(yán)格約束自己和家人，不要隨意接受他人贈與的禮物，不要拿自己的職權(quán)作為利益交換的工具，為自身有效防范化解商業(yè)賄賂新式風(fēng)險打下堅實的基礎(chǔ)。

（二）商業(yè)串通投標(biāo)型刑事案件風(fēng)險評估

近年隨著經(jīng)濟(jì)活動的頻繁，在招投標(biāo)活動中常出現(xiàn)“圍標(biāo)”“串標(biāo)”現(xiàn)象，從招投標(biāo)活動中謀取利益成為了企業(yè)之間相互串通的灰色地帶。主要的表現(xiàn)方式為投標(biāo)人和招標(biāo)人之間，投標(biāo)人之間相互串通，排擠其他投標(biāo)人，最后達(dá)到限制競爭的目的。尤其是在一些工程建筑行業(yè)中，這種現(xiàn)象非常普遍，很多建筑企業(yè)為了追求更多的施工項目，完成相應(yīng)的工程業(yè)績，必須達(dá)到一定數(shù)量的中標(biāo)量。企業(yè)為了得到更多的中標(biāo)量，不得不通過一些違規(guī)或違法方式來提高中標(biāo)率。建筑企業(yè)除了串標(biāo)之外，還有將施工資質(zhì)轉(zhuǎn)借給他人，繼而在投標(biāo)活動中造成多家企業(yè)競標(biāo)假象的途徑，實際由一家企業(yè)控制競標(biāo)活動，最終得到了成功競標(biāo)。這兩種方式顯然觸及了行政法規(guī)和刑事法律，但仍有很多企業(yè)鋌而走險，為自身利益謀取冒法律風(fēng)險。招投標(biāo)的負(fù)責(zé)人通常都是企業(yè)的管理人員，因此，必須提高企業(yè)管理人員的法律素養(yǎng)，讓其對行政違法與刑事制裁的法律知識有深入的了解，明確刑事犯罪與行政違法之間的不同法律后果，以及違法犯罪對企業(yè)發(fā)展帶來的不利影響。

投標(biāo)違法行為氛圍行政違法行為與刑事犯罪行為，要對二者進(jìn)行區(qū)分，區(qū)分的關(guān)鍵就是看投標(biāo)報價。投標(biāo)人暗自相互串通投標(biāo)報價，若其投保報價最終損害到了招標(biāo)人的利益，只要情節(jié)嚴(yán)重就可構(gòu)成刑事犯罪。通常的做法是：投標(biāo)人提前約定好投標(biāo)報價，其投標(biāo)報價可抬高可壓低，然后設(shè)置好招標(biāo)項目中高中低不同價位進(jìn)行虛擬報價，其實投標(biāo)人已經(jīng)在內(nèi)部通過競價預(yù)先內(nèi)定了一位中標(biāo)人，正式參加招標(biāo)活動只是走過場，實際的招標(biāo)活動早已經(jīng)被掌控結(jié)果。投標(biāo)人用串通投標(biāo)報價的方式，損害了招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人的利益，一旦情節(jié)嚴(yán)重就可以對其處三年以下有期徒刑并處或者單處罰金。但是企業(yè)只是將競標(biāo)資質(zhì)出借他人，不介入其中的串通報價活動，就不屬于這里所說的串通投標(biāo)犯罪。

因此，民營企業(yè)要想規(guī)避刑事法律風(fēng)險，就要避免參加與他人相互串通投標(biāo)報價的行為，不要參與內(nèi)定中標(biāo)人活動，最好是自行掌握企業(yè)的投標(biāo)報價，規(guī)避企業(yè)的刑事法律風(fēng)險。

（三）印章偽造型刑事法律風(fēng)險評估

偽造企業(yè)的印章大多是用于對外以企業(yè)名義進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動，謀取非法利益，這種行為犯罪成本低，且能帶來豐厚的經(jīng)濟(jì)效益，是妨礙企業(yè)正常經(jīng)濟(jì)活動和秩序的重要刑事風(fēng)險點之一。因此，必須要從企業(yè)的管理人員入手，嚴(yán)格落實印章管理流程，對印章的使用制定嚴(yán)格的管理辦法，不要因印章偽造或保管不善而給企業(yè)造成不利的法律后果。企業(yè)的印章不僅包括實體印章，還包括印形、印影的印章、電子印章。隨著大數(shù)據(jù)平臺在企業(yè)管理和運營管理中的廣泛應(yīng)用，電子印章的使用更要謹(jǐn)慎，防范偽造電子印章帶來的刑事風(fēng)險。

偽造公司、企業(yè)印章行為屬于犯罪行為，一般判處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。要區(qū)分企業(yè)法人印章和企業(yè)法定代表人的個人印章，法定代表人的私章，不屬于刑法中偽造印章罪的犯罪對象。法定代表人的印章性質(zhì)是個人印章，不能大單獨代表法人印章來進(jìn)行交易活動，但可以與法人印章一起作為對外事務(wù)的證明，如果僅有法定代表人的私章不能認(rèn)定為企業(yè)法人的法律行為。同理，偽造了企業(yè)項目印章，也同樣不能作為企業(yè)印章的認(rèn)定范圍。民營企業(yè)在不知情的情況下，被偽造或擅用企業(yè)法人印章而對外簽訂了合同，也要對外承擔(dān)法律責(zé)任。而民營企業(yè)只有通過證明其管理印章工作不存在明顯的過錯才能避免承擔(dān)法律責(zé)任。

因此，企業(yè)在日常管理中必須要落實印章使用和管理制度，仔細(xì)研判企業(yè)實際，制定完備的成文印章使用規(guī)范，嚴(yán)格印章使用簽批手續(xù)，對印章使用進(jìn)行詳細(xì)登記，便于將來發(fā)生問題時自證清白。

結(jié)束語

刑罰的目的不是懲治某個具體犯罪人本身，同時還對社會企業(yè)和公民有一定的教育和震懾作用。防控企業(yè)管理人員的刑事法律風(fēng)險，主要目的也是為了讓企業(yè)防患于未然，提前做好風(fēng)險防控，加強對管理工作的重視。治理企業(yè)的犯罪行為，也不是要消除犯罪，而是要勸誡更多的企業(yè)管理人員不要重蹈覆轍，走入歧途。