郭媛媛
(天津文諾律師事務(wù)所,天津 300000)
為了加強(qiáng)對個人信息的民法保護(hù),《民法典》于第四編設(shè)置了“隱私權(quán)和個人信息保護(hù)”專章,并在第一千零三十四條明確了“個人信息”的概念。這是我國首次在基本法律中界定個人信息的內(nèi)涵,為司法實(shí)踐個人信息法律保護(hù)工作提供了必要的立法指引,具有十分深遠(yuǎn)的現(xiàn)實(shí)意義。從法條的表述方式來看,《民法典》第一千零三十四條采用了“概述+列舉+兜底”的立法模式。具體而言,首先,對個人信息一詞進(jìn)行原則性解釋;其次,列舉實(shí)踐中最為常見的九類個人信息,明確這九類信息為個人信息的重要組成部分;最后,使用“等”這一兜底性措辭,為法官在具體案件中合理發(fā)揮自由裁量權(quán)提供適用空間,同時也可以最大限度地降低法律的滯后性,增加法律的靈活性,避免機(jī)械辦案。
本文認(rèn)為,個人信息的特點(diǎn)主要涉及以下幾個方面:
1.個人信息以自然人為主體
個人信息的主體應(yīng)僅包括自然人,不涉及法人或其他組織。理由如下:一方面,《民法典》第一百一十一條指出,“自然人的個人信息受法律保護(hù)”。可見,《民法典》對個人信息主體的范圍進(jìn)行了嚴(yán)格限制;另一方面,若法人或其他組織的信息被侵犯,則根據(jù)《民法典》第一百二十三條的規(guī)定,其有權(quán)以商業(yè)秘密被侵害為由進(jìn)行維權(quán),無需再從個人信息層面上予以雙重保護(hù)。
2.個人信息具有可識別性
從《民法典》第一千零三十四條的內(nèi)容中不難發(fā)現(xiàn),個人信息可以直接識別或間接識別特定自然人的身份。其中,直接識別是指相關(guān)信息能夠直接指向一個特定自然人;間接識別是指相關(guān)信息需要與其他信息結(jié)合起來才能識別出特定自然人。[1]例如,僅掌握一個自然人的姓名,往往無法鎖定具體的人,因?yàn)槲覈嬖诤芏嗤盏娜?,如張三。但若同時提供此人的工作單位、職業(yè)等信息,則可以很快識別出目標(biāo)人物,如天津市某區(qū)人民法院書記員張三。
3.個人信息具有價值性
眾所周知,在商業(yè)領(lǐng)域,個人信息是一種具有較高經(jīng)濟(jì)價值的資源。通過收集、篩選、分析、整理個人信息,能夠掌握不同消費(fèi)群體的消費(fèi)習(xí)慣和消費(fèi)水平。經(jīng)營者獲得這些信息后,可以及時、全面地了解市場狀況,鎖定目標(biāo)群體,從而提高市場占有率及影響力,賺取巨額利潤。司法實(shí)踐中,一些不法分子通過收集、倒賣大量個人信息謀取不法利益,甚至在部分地區(qū)已經(jīng)形成了“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”,其影響十分惡劣。
根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定,在處理個人信息時,信息處理者應(yīng)嚴(yán)格遵循以下準(zhǔn)則:
1.合法、正當(dāng)、必要原則,不得過度處理
這是《民法典》第一千零三十五條對信息處理者提出的四項基本要求。進(jìn)一步而言,“合法”是指在處理個人信息的過程中,應(yīng)符合合法性原則,信息處理者實(shí)施的相關(guān)行為應(yīng)遵守《民法典》以及其他法律性文件的規(guī)定;“正當(dāng)”是指處理個人信息時應(yīng)同時確保手段正當(dāng)以及目的正當(dāng)兩個方面,最大限度地增加信息處理活動的透明性,保障當(dāng)事人的合法權(quán)益;“必要”是指個人信息的處理僅限于實(shí)現(xiàn)正當(dāng)目的所必需之部分,其他部分應(yīng)被排除在可處理的范疇之外。舉個例子,實(shí)踐中,用戶在使用手機(jī)App軟件之前,絕大多數(shù)App軟件會向用戶發(fā)送開通訪問通信錄權(quán)限的請求,然而,用戶的通信錄信息與很多App軟件所提供的服務(wù)并無關(guān)聯(lián)??梢?,上述行為違反了處理個人信息的必要性原則,具有一定的違法性。“不得過度處理”在理論界也被稱為“最小夠用原則”,即只處理滿足個人信息主體授權(quán)同意的目的所需的最少個人信息類型和數(shù)量,并在處理相關(guān)信息之后及時做好刪除工作。[2]
2.告知同意規(guī)則
《民法典》第一千零三十五條第一款確立了告知同意規(guī)則,根據(jù)該規(guī)則,信息處理者在處理個人信息時,需要征得個人信息主體或其監(jiān)護(hù)人同意。然而,在大數(shù)據(jù)時代,這種告知同意規(guī)則往往缺乏可行性。司法實(shí)踐中,信息處理者通常以向個人信息主體發(fā)送格式合同的方式履行告知義務(wù),在設(shè)置格式合同時,合同的內(nèi)容較難把握。若設(shè)置得過于抽象、簡單,則無法實(shí)現(xiàn)對個人信息的充分保護(hù);若設(shè)置得過于詳細(xì)、具體,則會嚴(yán)重限制對個人信息價值的挖掘。另外,信息處理者設(shè)置的格式合同不可避免地存在一定的機(jī)械性和滯后性,告知條款通常只涉及已知的個人信息的基本用途,對于未知的、在未來才可能會產(chǎn)生的新用途,告知條款的內(nèi)容在客觀上根本無法完全涵蓋。在這種情況下,若信息處理者在未來發(fā)現(xiàn)個人信息的新用途并以此開展信息收集工作,則需要針對這一新用途再次取得個人信息主體的同意,這無形中增加了大量的授權(quán)成本,不利于信息收集工作的順利開展。對此,有一些信息處理者在告知條款中表明一旦個人信息主體接受此條款,那么將視為其同意向信息處理者提供其個人信息中已知和未知用途。這種做法雖然有效控制了授權(quán)成本,但極易造成信息處理者濫用權(quán)利,甚至侵害信息主體個人信息的情形,使告知同意規(guī)則有名無實(shí),無法達(dá)到預(yù)期的立法目的。
為了進(jìn)一步保障我國公民個人信息權(quán),有必要在立法層面上完善我國個人信息保護(hù)法律制度,具體包括以下幾個方面:
在全世界范圍內(nèi),絕大多數(shù)發(fā)達(dá)國家均制定了統(tǒng)一的個人信息保護(hù)法律,如德國、日本等。[3]本文建議,我國也應(yīng)借鑒這些發(fā)達(dá)國家的立法經(jīng)驗(yàn),盡快出臺《個人信息保護(hù)法》,從而對個人信息提供系統(tǒng)、全面的法律保護(hù)。在《個人信息保護(hù)法》的法律設(shè)置方面,在總則部分明確立法目的、保護(hù)個人信息應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則、相關(guān)法律術(shù)語的概念等,在分則部分具體規(guī)定各主體應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)以及相應(yīng)的法律責(zé)任,最大限度地增強(qiáng)法律的可行性和可操作性。同時,從整體角度分析,未成年人存在判斷能力差、模仿能力強(qiáng)等特點(diǎn),一旦未成年人的個人信息被不法分子掌握,其人身安全和合法權(quán)益極有可能處于極大的風(fēng)險之中?;诖?,本文認(rèn)為,《個人信息保護(hù)法》還應(yīng)設(shè)置“未成年人個人信息保護(hù)”專章,從而對未成年人的個人信息予以特殊保護(hù)。
在開展個人信息處理工作的過程中,相比于信息處理者,個人信息主體處于劣勢地位,其合法權(quán)益極易遭到侵害。本文建議,可以由工商行政管理部門統(tǒng)一制定個人信息處理使用許可合同,在該合同中設(shè)置若干必備條款,如處理目的、信息處理者的身份、對個人信息主體可能造成的影響等,以頒布行政法規(guī)的方式要求信息處理者必須在該合同的基礎(chǔ)上設(shè)置格式合同,并需將格式合同的內(nèi)容交由工商行政管理部門審查、備案。同時,監(jiān)督管理部門應(yīng)做好相應(yīng)的監(jiān)管工作,一旦發(fā)現(xiàn)信息處理者存在超出處理目的之外的個人信息處理行為,則依法對信息處理者處以行政處罰。另外,為了進(jìn)一步規(guī)范相關(guān)行為,還應(yīng)在《個人信息保護(hù)法》中規(guī)定,禁止信息處理者在未經(jīng)過個人信息主體同意的情況下將相關(guān)信息轉(zhuǎn)讓給第三方,否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政責(zé)任,若該行為具有嚴(yán)重社會危害性,還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任,按《刑法》第二百五十三條之一的規(guī)定定罪量刑。[4]此外,即使信息處理者取得了個人信息主體的二次授權(quán),以合法的途徑將相關(guān)信息轉(zhuǎn)讓給第三方,也應(yīng)做好相應(yīng)的匿名化處理。
進(jìn)入大數(shù)據(jù)時代后,互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展迅猛,數(shù)據(jù)的處理變得十分容易、快捷。在這種情況下,自然人的個人信息極易遭到來自各方主體的不法侵害,導(dǎo)致其合法權(quán)益嚴(yán)重受損,帶來諸多消極影響。對此,有必要采取一系列科學(xué)的措施,在《民法典》的基礎(chǔ)上從立法層面進(jìn)一步完善我國個人信息法律保護(hù)體系,以期充分保障我國公民的個人信息權(quán),實(shí)現(xiàn)個人信息保護(hù)與利用之間的平衡,并有效推動我國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。