中國國際私法立法理念的演進(jìn)與發(fā)展

王 璟

（延安大學(xué)政管學(xué)院，陜西 延安 716000）

一、改革開放前后的國際私法

我國國際私法最早可以回溯到公元七世紀(jì)（651年），唐朝法律《永徽律》規(guī)定了一條沖突規(guī)范：“諸化外人，同類自相犯者，依本俗法，異類相犯者，依法律論?！边@一沖突規(guī)則早于法則區(qū)別說七個(gè)多世紀(jì)，早于現(xiàn)今公認(rèn)的世界最早的國際私法成文立法——1756年《巴伐利亞法典》1000年，足以說明中國是國際私法立法最早的國家之一。但是，由于唐朝以后的各個(gè)王朝實(shí)行閉關(guān)鎖國的對(duì)外政策，唐朝形成的中國古代國際私法的萌芽未能延續(xù)下來，以至于我國國際私法的立法就此告了一個(gè)段落。新中國成立后，我國開始了和世界諸多國家建交，但當(dāng)時(shí)我們將大部分的精力投身于社會(huì)主義改造，我國的國際私法立法步伐亟待加強(qiáng)。

伴隨著改革開放，我們?cè)桨l(fā)意識(shí)到關(guān)起門來自己發(fā)展已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前社會(huì)。從那時(shí)起，我們開始與世界接軌，從方方面面與世界建立聯(lián)系。與此同時(shí)，在彼此相互交往的過程中也產(chǎn)生了一系列問題。作為保護(hù)涉外民事關(guān)系的法律——國際私法，在當(dāng)時(shí)歷史環(huán)境下出臺(tái)是大勢(shì)所趨、也是歷史必然。這不僅彰顯了我國獨(dú)立的主權(quán)地位和以人為本，人民主權(quán)的國家性質(zhì)，也能使得國人更放心地走出國門，讓外國人更放心地走進(jìn)中國。所以我們一開始就將立法工作的重心放在確定外國人法律地位上，1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》便著重強(qiáng)調(diào)了外國人在中國從事民事活動(dòng)的法律地位，強(qiáng)化人的主體性，亮明我們的態(tài)度和與世界接軌的決心。

之后的幾年間，我國陸續(xù)頒布了涉外民事訴訟程序和商事仲裁制度的立法，散見于各個(gè)部門法的法條中，哪里出現(xiàn)問題就在哪里解決問題，哪里需要規(guī)范就在哪里設(shè)置立法。現(xiàn)在回過頭去看這樣的立法模式缺乏體系化和前后邏輯性，但卻也是適應(yīng)國情的唯一做法?？v覽全球，很多國家在制定國際私法時(shí)都是在民法典的基礎(chǔ)上進(jìn)行完善修改，我國在當(dāng)時(shí)尚未出臺(tái)民法典，就連民法通則也是1986年才頒布的，與此同時(shí)，作為補(bǔ)充參考的司法解釋也起到了非常重要的作用。國內(nèi)沒有國際私法的立法基礎(chǔ)，諸多法條的頒布都來源于司法實(shí)務(wù)。只能不斷摸索，從實(shí)踐中來再回到實(shí)踐中去。這一時(shí)期，國際私法的立法概況已逐步形成。

二、加入世貿(mào)組織后的變化

隨著我國加入世貿(mào)組織，與世界各國交往更加密切，紛紜復(fù)雜的涉外民商事案件蜂擁而來?，F(xiàn)實(shí)不斷地向我們發(fā)起挑戰(zhàn)，分散立法的缺陷逐步被暴露，導(dǎo)致現(xiàn)有的國際私法無法再適應(yīng)國際現(xiàn)狀，迫切需要研究解決方法。為滿足WTO的規(guī)則，我國國際私法進(jìn)行了一系列的改革［1］。

首先是國際私法理念的創(chuàng)建，其核心是意思自治。意思自治最早來源于法國杜摩蘭在16世紀(jì)時(shí)提出的意思自治說。后期被運(yùn)用于我國的民法通則和合同法，成為民法的一項(xiàng)基本理念與原則。隨著法律的發(fā)展，意思自治原則也擴(kuò)張適用于國際私法等眾多領(lǐng)域。意思自治在國際私法中的意思是，當(dāng)事人可以以自己的意愿為根據(jù)，自由選擇適用的法律。曾有學(xué)者推崇意思自治的絕對(duì)性，但實(shí)際上，各國在適用該原則是都會(huì)加以限制。如果不加以限制，自由選擇將會(huì)成為當(dāng)事人規(guī)避法律的“工具”。

第二個(gè)是最密切聯(lián)系原則，該原則是對(duì)當(dāng)事人沒有選擇適用法律時(shí)的補(bǔ)充。最密切聯(lián)系原則在國際私法中的意思是，法院在審理某一案件時(shí)，權(quán)衡各種與當(dāng)事人有聯(lián)系的因素，選擇關(guān)聯(lián)性最強(qiáng)的因素作為該案件適用法律的依據(jù)。在適用于我國的過程中，由于該原則過于籠統(tǒng)使用在具體案件中缺乏可操作性，后作為兜底條款，成了意思自治原則的補(bǔ)充原則。

第三是我國提出“強(qiáng)制性規(guī)定”的法條保留，對(duì)于勞動(dòng)者權(quán)益保護(hù)、食品衛(wèi)生安全等領(lǐng)域使用我國法律，從側(cè)面體現(xiàn)出我國對(duì)于弱方當(dāng)事人的特殊保護(hù)和對(duì)某些特殊領(lǐng)域的自主權(quán)。WTO中國民待遇原則也要求我國對(duì)外國人的法律地位需要在原有法律的基礎(chǔ)上進(jìn)一步調(diào)整［2］。

其次是沖突規(guī)范的制定和完善。由于有大量的涉外案件，各國民法上的規(guī)定不盡相同，沖突必然產(chǎn)生，并且隨著各國對(duì)域外效力的承認(rèn)，一國法律的域內(nèi)效力與另一國的域外效力同時(shí)出現(xiàn)在同一法律關(guān)系時(shí)，就需要沖突規(guī)范來調(diào)整。但沖突規(guī)范一直以來都是我國國際私法的盲區(qū)，其實(shí)目前現(xiàn)行的沖突規(guī)范依然存在很多的不完善之處。起初，沖突規(guī)范只在婚姻、繼承等方面進(jìn)行規(guī)定，只涉及了極少數(shù)的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，在1986年制定了《民法通則》后，才逐漸將沖突規(guī)范的領(lǐng)域擴(kuò)展到了票據(jù)、海商、民用航空法等方面，但都是通過獨(dú)立的部門法進(jìn)行分散立法。一直到2010年通過并在2021年正式施行的《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》時(shí)，將分散的各個(gè)沖突規(guī)范進(jìn)行匯總，規(guī)定在了一部單行法律中，才得以逐漸形成體系。這部法律的出臺(tái)，為我國在處理涉外民事關(guān)系的問題上提供了法律依據(jù)，是我國在國際私法立法工作中的一大進(jìn)步。

時(shí)至今日，國外還有很多人士將我國的國際私法界定為“舶來品”，這也不無道理。由于多方原因，我國國際私法立法起步晚，但能在如此短的時(shí)間內(nèi)建立起較為完整的國際私法條文，離不開世界各國的立法經(jīng)驗(yàn)。我國學(xué)者以一定的國外沖突規(guī)范為依據(jù)，在摸索與借鑒中開宗立派，創(chuàng)構(gòu)了自己的理論體系。國際私法從無到有，實(shí)現(xiàn)了從零星法條到體系化獨(dú)立立法的目標(biāo)。

三、國際私法的發(fā)展

我國國際私法的立法理念可以說是集國際與本土于一身，很多理念沿襲了外國的立法經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國國情進(jìn)行中國化的改革。在國際私法不斷發(fā)展與完善的過程中，由于全球化進(jìn)程的不斷加快，各國相互之間的聯(lián)系與交流日益頻繁，國際私法呈現(xiàn)出趨同化的狀態(tài)，具體體現(xiàn)在如下兩個(gè)方面。

一方面從沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢(shì)來看。沖突規(guī)范是國際私法的基本規(guī)范，其調(diào)整對(duì)象是涉外民事關(guān)系，涉外民事關(guān)系的特點(diǎn)是涉外性、國際性和廣泛性。既然是處理涉外的案件，國與國在協(xié)商解決問題時(shí)難免會(huì)互相借鑒，試圖謀求一致的解決方法，不可避免地產(chǎn)生了國際私法的趨同化［3］。同時(shí)為了適應(yīng)瞬息萬變的國際社會(huì)，國際上逐漸形成了一種對(duì)沖突規(guī)范的“軟化處理”。其主要目的就是通過對(duì)沖突規(guī)范更靈活、寬松的規(guī)定，增加可供選擇的連接點(diǎn)、擴(kuò)充連接點(diǎn)的含義，減輕國與國之間因法律適用的不同相互產(chǎn)生的碰撞。

從信守國際條約的方面看，國際條約作為處理國際關(guān)系的重要依據(jù)，調(diào)整著整個(gè)國際社會(huì)。我國締結(jié)了諸多處理涉外民事關(guān)系的國際條約，并且在一些條約上選擇了優(yōu)先適用，這也是條約信守原則的體現(xiàn)。每一個(gè)國際條約的成員國適用的法律一致也促成了國際私法的趨同化。統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范更多地考慮到了國際社會(huì)的共同利益，每一項(xiàng)國際條約的簽訂也在提醒著我們樹立全球化的法律意識(shí)和法治理念。

習(xí)近平總書記提出構(gòu)建“人類命運(yùn)共同體”，各國立法理念和價(jià)值判斷必然相互交融，這為我國國際私法更進(jìn)一步融入世界奠定了良好的基礎(chǔ)。我國國際地位不斷提升，國際影響力也在進(jìn)一步加強(qiáng)，大量的人員流動(dòng)和貿(mào)易往來，也在倒逼國際私法在立法方面的發(fā)展。我國國際私法現(xiàn)在還存在缺乏統(tǒng)一科學(xué)的立法體系，沖突規(guī)范質(zhì)量不高等缺陷，在保持意思自治的前提下，充分有效地實(shí)現(xiàn)自治功能，才能切實(shí)實(shí)現(xiàn)對(duì)國際民商事關(guān)系的適當(dāng)調(diào)整［4］，并使其本身不斷得到充實(shí)、發(fā)展和完善。我國國際私法起步時(shí)間晚，發(fā)展尚未成熟，還存在很廣泛的發(fā)展余地。放眼全球，國際私法的發(fā)展路徑大致相同，都是從分散立法到部門法再發(fā)展為獨(dú)立的法典，法典化已成趨勢(shì)，我相信我國國際私法的法典化也將是指日可待。