建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

張書棟

（北京市京師（德州）律師事務(wù)所，山東 德州 253000）

一、建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)概述

（一）建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)概念及特點(diǎn)

建筑工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)，既包含一般法律合同的法律風(fēng)險(xiǎn)范疇，也包括其自身特殊性帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)。比如建筑工程施工合同的工程建設(shè)周期長(zhǎng)，從申報(bào)立項(xiàng)到合同訂立，再到開工建設(shè)，以及最后的竣工驗(yàn)收，都離不開合同的規(guī)范與規(guī)定，這也意味著建筑工程施工將是一個(gè)長(zhǎng)期連續(xù)的活動(dòng)過(guò)程，橫向來(lái)講時(shí)間跨度長(zhǎng)，縱向來(lái)講涉及部門廣，所以其合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)也存在長(zhǎng)期的特點(diǎn)。其次，建筑工程施工合同的各個(gè)部門法律風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)相互影響，由于建筑工程施工是一項(xiàng)復(fù)雜的工程項(xiàng)目，每個(gè)部分的法律風(fēng)險(xiǎn)都不只影響其自身，會(huì)不同程度上影響其他部門的正常工作，在很多情況下都會(huì)存在著牽一發(fā)而動(dòng)全身的情況，由于法律環(huán)節(jié)環(huán)環(huán)相扣，所以也對(duì)建筑工程合同的有效性與合法性有著比較高的要求。最后建筑工程施工合同的法律風(fēng)險(xiǎn)也是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程，像所有的法律合同一樣其執(zhí)行和實(shí)施是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程，所以要在不同的階段，針對(duì)不同的問(wèn)題，及時(shí)對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行核查與監(jiān)督，盡量避免由于一個(gè)漏洞引發(fā)其他的漏洞，導(dǎo)致合同的不斷簽訂與調(diào)整。

（二）建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)成因探究

建筑工程施工合同在簽訂時(shí)涉及的當(dāng)事人繁多，且法律關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，合同雙方互為債權(quán)人和債務(wù)人，法律合同一個(gè)很重要的作用，就是理清雙方的關(guān)系，以及雙方的責(zé)任義務(wù)，幫助合同簽訂，梳理二者的權(quán)利范疇以及二者關(guān)系。

1．而建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)主要存在方式，比如合同的內(nèi)容涉及不全面，或者責(zé)任規(guī)定不明確，對(duì)于不同類型的建筑工程，沒(méi)有對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行分析，沒(méi)有設(shè)立明確的、有差異性的條款。比如建筑工程施工合同的履行管理不到位，在建筑工程施工的過(guò)程中，由于各種細(xì)節(jié)以及形式的政策變化或其他不可抗力，都會(huì)使建筑工程合同的規(guī)定受到客觀改變，比如合同工期或合同標(biāo)準(zhǔn)，很難與備案完全一致。

2．對(duì)法律事務(wù)工作重視程度有限。對(duì)于法律事務(wù)重視程度較低，法律意識(shí)較弱。主要是部分建筑工程施工方對(duì)法律事務(wù)工作并不重視，對(duì)合同履約中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)以及法律問(wèn)題報(bào)以僥幸心理。對(duì)于完善法律事務(wù)相關(guān)制度的意識(shí)比較薄弱，法務(wù)部門并不健全，導(dǎo)致法律問(wèn)題出現(xiàn)時(shí)束手無(wú)策，無(wú)法及時(shí)應(yīng)對(duì)。

3．還有人才供應(yīng)較為緊缺。當(dāng)前，大部分企業(yè)或部門的法律合同簽訂是由公司法務(wù)部門進(jìn)行決定和執(zhí)行。但如果相關(guān)企業(yè)的法務(wù)人員能力不足，又沒(méi)有專門的簽約律所進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)，那么就很容易出現(xiàn)合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，且管理人員專業(yè)素養(yǎng)不足，導(dǎo)致并不能夠很好地進(jìn)行防范工作[2]。

二、建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范探究

（一）加強(qiáng)相關(guān)當(dāng)事方做好法律事務(wù)工作的意識(shí)

重視宣傳工作，增強(qiáng)認(rèn)識(shí)，想要順利展開法律事務(wù)防范工作，就必須做好思想意識(shí)準(zhǔn)備，在思想上就要樹立起足夠的重視。相關(guān)部門應(yīng)該制定相應(yīng)的政策與條例，使法律的管理工作更加高效化，系統(tǒng)化。尤其是在法律事務(wù)的弊端如此不容忽視的情況下，更要加強(qiáng)宣傳，增加各個(gè)企業(yè)、政府部門、全社會(huì)對(duì)法律事務(wù)工作的重視，積極展開法務(wù)工作的改進(jìn)與創(chuàng)新。在合同設(shè)定時(shí)就要考慮到所有能考慮到的風(fēng)險(xiǎn)與意外，減少在建筑工程施工展開后出現(xiàn)合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)概率[3]。

（二）加強(qiáng)建筑企業(yè)法律人才隊(duì)伍建設(shè)

人才是一個(gè)企業(yè)發(fā)展的核心競(jìng)爭(zhēng)力，是最重要的戰(zhàn)略資源。法律人才是企業(yè)保持市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力、維護(hù)自身品牌價(jià)值的最強(qiáng)保障，加強(qiáng)企業(yè)法律人才隊(duì)伍建設(shè)，重視法律人才的引進(jìn)與管理，通過(guò)待遇提升等手段，加強(qiáng)企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)的組織建設(shè)，吸引更多法律人才投入到建筑工程合同有效性的法律工作中來(lái)，并且加強(qiáng)對(duì)法律人才的培訓(xùn)與業(yè)務(wù)考核，從而壯大法律事務(wù)工作隊(duì)伍。這是建筑企業(yè)做好法律事務(wù)工作的基礎(chǔ)與關(guān)鍵。

（三）建構(gòu)企業(yè)法律事務(wù)顧問(wèn)制度

建構(gòu)企業(yè)法律事務(wù)顧問(wèn)制度，是建筑工程施工當(dāng)事方做好法律事務(wù)工作十分有效的一個(gè)措施，在企業(yè)內(nèi)部逐步強(qiáng)化企業(yè)法律顧問(wèn)的地位與重視程度，明確企業(yè)法律顧問(wèn)責(zé)任范圍，明確拓寬法律顧問(wèn)參與企業(yè)重大決策與經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)限與權(quán)利。提高建筑工程施工合同簽訂的有效性與專業(yè)性。

（四）有效推進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)

建筑工程施工合同無(wú)效屬于相關(guān)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中的主要風(fēng)險(xiǎn)。因此，這些相關(guān)企業(yè)需要深入地分析其經(jīng)營(yíng)過(guò)程中將面臨的各種法律風(fēng)險(xiǎn)與法律問(wèn)題，建立健全企業(yè)自身的風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制，比如首先要建立和完善合同的管理機(jī)制，使合同的簽訂合法有保障；還要逐步建立好勞務(wù)糾紛的調(diào)解機(jī)制，有效維護(hù)企業(yè)職工的合法權(quán)益，調(diào)解糾紛。也盡可能地維護(hù)建筑企業(yè)的正常生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)，降低企業(yè)損失，樹立正面形象，傳播正確觀念，使公眾了解事實(shí)真相，立體地認(rèn)識(shí)企業(yè)。

（五）加強(qiáng)對(duì)建筑工程施工合同效力的審查

合同的有效性，是合同履約的前提，是合同履行的關(guān)鍵。建筑工程施工建設(shè)相關(guān)單位在項(xiàng)目，申報(bào)時(shí)就應(yīng)該注意其是否屬于法律法規(guī)要求的范圍之內(nèi)，在招標(biāo)過(guò)程中，也要時(shí)刻注重其法律有效性的范疇，如果出現(xiàn)雙方訂立合同，但合同從招標(biāo)時(shí)其有效性就為零的情況，那么該項(xiàng)工程無(wú)法正常運(yùn)行，當(dāng)事方也都會(huì)受到直接的法律制裁。發(fā)包商要充分加強(qiáng)對(duì)承包商的信用審查與項(xiàng)目可行性評(píng)估，在簽訂合同前，要對(duì)承包商的權(quán)利和行為能力等等情況進(jìn)行嚴(yán)格的審查，為雙方簽訂合同能夠嚴(yán)格履約奠定良好的基礎(chǔ)。對(duì)建筑工程施工項(xiàng)目的審查主要包括是否具備法律規(guī)定的四證，是否符合法律規(guī)定程序與要求，對(duì)工程項(xiàng)目的合法性進(jìn)行嚴(yán)格審查，加強(qiáng)建筑工程施工合同無(wú)效性的法律風(fēng)險(xiǎn)防控力度，降低簽訂無(wú)效合同的風(fēng)險(xiǎn)。

（六）應(yīng)對(duì)多變形式，及時(shí)做出調(diào)整

要明確區(qū)分形勢(shì)變更與不可抗力的不同點(diǎn)，針對(duì)不同的情況進(jìn)行不同的合同修訂。合同的形式改變，并不是法律上的豁免，所以這也要求合同簽訂各方必須通過(guò)協(xié)商達(dá)成共識(shí)，非必要原因不應(yīng)該出現(xiàn)大篇幅、大幅度的形式變更情況，且當(dāng)事人應(yīng)該自行承擔(dān)其法律后果。

三、建筑工程施工合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作注意要點(diǎn)

（一）科學(xué)的法律事務(wù)工作制度建設(shè)

適應(yīng)時(shí)代潮流，結(jié)合實(shí)踐，緊跟行業(yè)發(fā)展趨勢(shì)，與建筑工程企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展要求保持一致，與企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展相適應(yīng)、相促進(jìn)、相協(xié)調(diào)。進(jìn)行科學(xué)的法律事務(wù)工作制度建設(shè)，要使無(wú)效合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作對(duì)建筑企業(yè)的工程產(chǎn)生正面的促進(jìn)作用[4]。

（二）始終與國(guó)家各項(xiàng)法律保持一致

與國(guó)家現(xiàn)行的憲法法律、行政法規(guī)以及地方性的法規(guī)都保持一致，因?yàn)槠髽I(yè)的法律事務(wù)工作是以國(guó)家法律為基礎(chǔ)和基本原則與方向的，是對(duì)國(guó)家法律的個(gè)性化實(shí)踐與具體化。所以一定要注意，建筑工程在合同簽訂的工作安排上不可以與國(guó)家現(xiàn)行憲法法律相悖。

（三）要保證編排科學(xué)、體系緊密、內(nèi)容全面、程序正規(guī)與正義

建筑企業(yè)法律事務(wù)工作的安排，要遵循科學(xué)的原則，在實(shí)踐中總結(jié)與更新，要能體現(xiàn)公司的企業(yè)文化與未來(lái)的發(fā)展戰(zhàn)略，要能夠體現(xiàn)建筑工程施工承包方與發(fā)包方自身的招標(biāo)要求等，為后期的工程施工奠定法律基礎(chǔ)。

總而言之，在依法治國(guó)與新時(shí)代社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的大背景下，建筑工程施工法律合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作的重要性無(wú)可替代也不容忽視。所以必須要建立企業(yè)法律事務(wù)工作管理的相關(guān)體系，完善相關(guān)政策，培養(yǎng)好法務(wù)工作人才，借助現(xiàn)代化信息技術(shù)，使法律事務(wù)工作更加規(guī)范化，標(biāo)準(zhǔn)化，系統(tǒng)化，流程化。提高法律事務(wù)工作的工作效率與工作質(zhì)量，完善我國(guó)企業(yè)的法律事務(wù)工作體系，不斷提高相關(guān)企業(yè)有效合同簽訂的能力和效率，促進(jìn)其健康、持續(xù)發(fā)展能力的提高，使企業(yè)運(yùn)營(yíng)與經(jīng)營(yíng)更加高效、高質(zhì)。順應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)的浪潮，通過(guò)實(shí)現(xiàn)我國(guó)建筑企業(yè)法律事務(wù)工作的創(chuàng)新升級(jí)，支持和促進(jìn)建筑工程行業(yè)的轉(zhuǎn)型升級(jí)，提高建筑工程施工效率與安全性、流暢性，促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展，以及經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性轉(zhuǎn)型升級(jí)。