上市公司控股子公司風(fēng)險(xiǎn)管理研究

廖森林

（廣東科技學(xué)院，廣東 東莞 523000）

一、引言

由于上市公司體量較大，很多上市公司實(shí)施橫向并購和縱向整合，通過各種方式獲得控股子公司（持股比例超過50%），有利于增強(qiáng)上市公司業(yè)務(wù)能力，提升上市公司的盈利能力，有利于提振股價(jià)，因而受到很多上市公司的青睞。但另一方面，很多上市公司由于各種原因疏于或無法有效對(duì)控股子公司實(shí)施風(fēng)險(xiǎn)管理，不僅導(dǎo)致其對(duì)控股子公司的投資發(fā)生虧損，甚至波及上市公司本身，不得不引起警示和重視。2019年深圳某上市公司發(fā)布公告，稱其對(duì)持股51%的控股子公司失去有效控制，無法獲得財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，不能正常開展業(yè)務(wù)，不得不選擇申請(qǐng)實(shí)施“其他風(fēng)險(xiǎn)警示”，并在名稱前標(biāo)注“ST”。本文擬通過分析上市公司控股子公司的風(fēng)險(xiǎn)敞口以及風(fēng)險(xiǎn)形成的原因，結(jié)合我國(guó)上市公司治理和內(nèi)部控制的實(shí)際情況，提出上市公司對(duì)控股子公司的風(fēng)險(xiǎn)管理措施，以期提升上市公司治理水平、減少上市公司控股子公司的風(fēng)險(xiǎn)因素、促進(jìn)上市公司健康良性發(fā)展。

二、上市公司獲得控股子公司的路徑簡(jiǎn)析

（一）投資新設(shè)控股子公司

很多上市公司在業(yè)務(wù)擴(kuò)張中會(huì)設(shè)立新的控股子公司，比如開發(fā)異地業(yè)務(wù)或進(jìn)入新的經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域。在投資設(shè)立新的控股子公司路徑中，可由上市公司設(shè)立100%持股的全資控股子公司，也可以和第三方合作成立合資控股子公司，但由上市公司取得控股權(quán)或?qū)嶋H控制權(quán)。上市公司和第三方合作成立合資控股子公司中，上市公司一般以現(xiàn)金出資，而第三方可能以現(xiàn)金、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，上市公司較為看重第三方的地緣優(yōu)勢(shì)、市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)、管理團(tuán)隊(duì)等方面。

（二）收購標(biāo)的公司

在創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)中，很多新興企業(yè)由于在技術(shù)創(chuàng)新、商業(yè)模式、行業(yè)影響、營(yíng)銷方式、盈利模式等方面的突出表現(xiàn)而被上市公司所看中，但這些新興企業(yè)處于初創(chuàng)期或成長(zhǎng)期，無法通過自身資本實(shí)力和市場(chǎng)力量幫助其完成蛻變，被上市公司收購則成為創(chuàng)業(yè)者與上市公司雙贏的模式。從收購手段上劃分，可以分為現(xiàn)金收購、發(fā)行股份收購以及混合模式?，F(xiàn)金收購是指標(biāo)的公司股東將標(biāo)的公司股權(quán)出售給上市公司，上市公司以現(xiàn)金形式支付收購標(biāo)的公司股權(quán)的對(duì)價(jià)。而發(fā)行股份收購是指上市公司向標(biāo)的公司股東定向發(fā)行股份，標(biāo)的公司股東以標(biāo)的公司股權(quán)認(rèn)購上市公司定向發(fā)行的股份?；旌夏Ｊ绞侵干鲜泄疽韵驑?biāo)的公司股東支付部分現(xiàn)金和定向發(fā)行股份的方式獲得標(biāo)的公司股權(quán)。從收購比例上劃分，可以分為全額收購和部分收購。全額收購是指上市公司獲得標(biāo)的公司100%股權(quán)，而部分收購是指上市公司獲得標(biāo)的公司51%股權(quán)。全額收購雖然有利于實(shí)現(xiàn)對(duì)標(biāo)的公司的控制，但如果標(biāo)的公司在技術(shù)、市場(chǎng)、影響力方面對(duì)標(biāo)的公司原股東、管理層存在較大的依賴或標(biāo)的公司創(chuàng)始股東并不想完全退出標(biāo)的公司，則需要為原始股東或管理層保留部分股權(quán)。

（三）向標(biāo)的公司增資

如上文所述，很多新興企業(yè)由于在技術(shù)創(chuàng)新、商業(yè)模式、行業(yè)影響、營(yíng)銷方式、盈利模式等方面的突出表現(xiàn)，而后續(xù)發(fā)展需要持續(xù)資金投入，原有股東無法繼續(xù)提供資金支持時(shí)，可以通過私募基金獲得資金，但私募基金多要求標(biāo)的公司在約定的期限內(nèi)上市，并要求標(biāo)的公司原始股東就標(biāo)的公司業(yè)績(jī)表現(xiàn)和上市作出業(yè)績(jī)承諾，一旦承諾條件沒有成就，標(biāo)的公司股東將承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。如果標(biāo)的企業(yè)無法在短期內(nèi)上市或標(biāo)的公司股東不愿意承諾業(yè)績(jī)的，標(biāo)的公司更愿意選擇上市公司增資入股。

三、上市公司與控股子公司有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）上市公司對(duì)控股子公司的出資責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

1．控股子公司其他股東出資不實(shí)引發(fā)的連帶責(zé)任

上市公司為整合資源，很多情況下與其他資源性股東共同設(shè)立公司，而上市公司作為控股股東。對(duì)上市公司而言，只要完全履行了出資義務(wù)，似乎不存在出資責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。但是，我國(guó)《公司法》在關(guān)于股東出資方面設(shè)立了股東之間相互監(jiān)督機(jī)制，即股東不僅自己要履行出資義務(wù)，還要監(jiān)督其他股東履行出資義務(wù)。我國(guó)《公司法》第九十三條規(guī)定，股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。有些上市公司在與其他資源方共同設(shè)立控股子公司時(shí)，著眼于快速設(shè)立控股子公司、整合資源，而對(duì)控股子公司其他股東的出資方式、出資價(jià)格的公允性、是否真實(shí)出資等事項(xiàng)并不關(guān)注。一旦發(fā)生《公司法》第三十條和第九十三條所規(guī)定的情形，就需要對(duì)其他股東出資不實(shí)的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

2．控股子公司注冊(cè)資本金過高

在地方政府招商引資的浪潮中，大型國(guó)企和上市公司無疑是優(yōu)選對(duì)象，為了吸引大型國(guó)企和上市公司前往當(dāng)?shù)赝顿Y，地方政府樂于提供各種財(cái)政、稅務(wù)、土地、信貸等資源，但地方政府比較在意投資金額和投資規(guī)模，給予的優(yōu)惠和政策支持在很大程度上與投資金額和投資規(guī)模有關(guān)，一般要求大型國(guó)企和上市公司投資的控股子公司注冊(cè)資本達(dá)到一定金額。2013年《公司法》引入了公司資本認(rèn)繳制，股東可以通過章程自由決定認(rèn)繳出資額、認(rèn)繳期限和每期認(rèn)繳金額。于是，有些上市公司本來沒有如此巨額的投資計(jì)劃，但為了獲得政策優(yōu)惠和支持，利用認(rèn)繳資本制的自由空間而提高注冊(cè)資本，所成立的控股子公司注冊(cè)資本金動(dòng)輒高達(dá)幾億元。但問題在于，雖然認(rèn)繳資本制允許股東分期、延緩出資，但股東以全部認(rèn)繳出資對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，而不是實(shí)繳出資對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返诙l規(guī)定，公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照《公司法》第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。因此，一旦控股子公司出現(xiàn)破產(chǎn)、清算的風(fēng)險(xiǎn)，則上市公司作為股東必須以認(rèn)繳出資額對(duì)控股子公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

3．全資控股子公司引發(fā)的連帶清償責(zé)任

很多上市公司的控股子公司都是全資控股子公司，全資控股子公司由于股東單一，有利于實(shí)現(xiàn)對(duì)控股子公司的管理和控制，有利于戰(zhàn)略協(xié)同和業(yè)務(wù)整合。在合并控股子公司財(cái)務(wù)報(bào)表時(shí)無需考慮少數(shù)股東權(quán)益。但是，《公司法》第六十三條規(guī)定，一人有限責(zé)任公司（100%控股子公司）的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，從立法本意來看，《公司法》認(rèn)為一人有限公司的股東利用100%控股關(guān)系混同股東與公司財(cái)產(chǎn)屬于大概率事件，為保護(hù)債權(quán)人利益，采用過錯(cuò)推定的立法模式，即推定一人有限公司股東與公司財(cái)產(chǎn)混同，使得一人有限公司喪失獨(dú)立性，如股東無法證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的，即視為法人人格混同。雖然上市公司的財(cái)務(wù)管理相對(duì)規(guī)范，但上市公司的全資控股子公司在財(cái)務(wù)管理方面依然存在各種漏洞，一旦全資控股子公司財(cái)務(wù)管理不規(guī)范，導(dǎo)致上市公司和全資控股子公司的財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同的，可能因?yàn)椤豆痉ā返诹龡l規(guī)定突破上市公司作為股東的有限責(zé)任，而對(duì)全資控股子公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）上市公司對(duì)控股子公司的失控風(fēng)險(xiǎn)

從上市公司公開披露的信息來看，上市公司失去對(duì)控股子公司的控制的案例不在少數(shù)。多家上市公司發(fā)布公告，稱出現(xiàn)對(duì)控股子公司失去控制?？毓勺庸竟芾韺泳懿慌浜仙鲜泄緦?duì)控股子公司的控制和管理，導(dǎo)致上市公司失去對(duì)控股子公司的控制。此種風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生在上市公司通過收購標(biāo)的公司部分股權(quán)或者通過增資獲得標(biāo)的公司部分股權(quán)，而原來的創(chuàng)始股東和管理團(tuán)隊(duì)對(duì)于標(biāo)的公司的發(fā)展十分重要，上市公司通常只會(huì)改派財(cái)務(wù)人員，而對(duì)原來的管理架構(gòu)不會(huì)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性調(diào)整，很難短時(shí)間內(nèi)在戰(zhàn)略、管理、財(cái)務(wù)、人力資源、企業(yè)文化等多個(gè)層面和維度進(jìn)行充分的整合，[1]在此種情形下，很可能因?yàn)楣芾砝砟?、人事安排、薪酬待遇、利益沖突等原因，導(dǎo)致標(biāo)的公司管理團(tuán)隊(duì)與上市公司產(chǎn)生矛盾和沖突，在極端情況下引發(fā)上市公司對(duì)標(biāo)的公司失去控制，導(dǎo)致在業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、人事安排、資金調(diào)動(dòng)方面，上市公司完全無法掌控控股子公司，如控股子公司的管理團(tuán)隊(duì)控制公司證照、印章、銀行賬戶等，不接受上市公司任何指令，上市公司無法行使股東權(quán)利。

此外，上市公司對(duì)控股子公司失去控制可能導(dǎo)致控股子公司財(cái)務(wù)造假。在通常情形下，控股子公司不會(huì)進(jìn)行財(cái)務(wù)造假。但是，很多上市公司在溢價(jià)收購（收購價(jià)格遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于標(biāo)的公司凈資產(chǎn)或收購的市盈率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于市場(chǎng)平均水平）標(biāo)的公司股權(quán)，形成巨額的商譽(yù)資產(chǎn)。為保護(hù)上市公司的利益，上市公司一般會(huì)要求標(biāo)的公司的股東承擔(dān)業(yè)績(jī)承諾義務(wù)，要求標(biāo)的公司在收購?fù)瓿珊筇囟〞r(shí)間內(nèi)在營(yíng)業(yè)收入、凈利潤(rùn)、業(yè)務(wù)規(guī)模等方面達(dá)到特定的標(biāo)準(zhǔn)，以支持收購時(shí)的高溢價(jià)。如果無法實(shí)現(xiàn)業(yè)績(jī)承諾的，控股子公司的原股東將會(huì)賠償現(xiàn)金、向上市公司或股東回轉(zhuǎn)股份等。在涉及業(yè)績(jī)承諾的重大資產(chǎn)收購中，標(biāo)的公司的管理層一般不會(huì)發(fā)生太大的變動(dòng)。由于業(yè)績(jī)承諾特別是凈利潤(rùn)承諾的金額通常都比較高，要求控股子公司經(jīng)營(yíng)持續(xù)增長(zhǎng)，事實(shí)證明，很多上市公司控股子公司無法完成業(yè)績(jī)承諾，控股子公司的原股東面臨巨額現(xiàn)金補(bǔ)償或喪失上市公司的股份，部分控股子公司的原股東通過虛構(gòu)利潤(rùn)、隨意調(diào)整會(huì)計(jì)政策等方式虛增利潤(rùn)。一旦過了業(yè)績(jī)承諾期，控股子公司業(yè)績(jī)大變臉，會(huì)給上市公司造成重大損失。上市公司控股子公司在業(yè)績(jī)承諾期限屆滿后業(yè)績(jī)大變臉的案例比比皆是，業(yè)績(jī)承諾方通過虛假財(cái)務(wù)報(bào)表、不真實(shí)交易、關(guān)聯(lián)交易、濫用會(huì)計(jì)政策等方式滿足業(yè)績(jī)承諾，但在承諾期屆滿后業(yè)績(jī)大幅下滑，導(dǎo)致上市公司巨額商譽(yù)損失。

（三）上市公司對(duì)控股子公司的管理風(fēng)險(xiǎn)

上市公司作為控股子公司的控股股東，享有對(duì)控股子公司的管理權(quán)限，如果管理不善，必然危及上市公司的利益。筆者結(jié)合上市公司控股子公司風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)實(shí)踐，總結(jié)出下列行為容易產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)：

1．上市公司與控股子公司財(cái)務(wù)混同

公司作為獨(dú)立法人，應(yīng)當(dāng)與股東保持財(cái)務(wù)獨(dú)立。但部分上市公司與控股子公司之間存在財(cái)務(wù)混同的現(xiàn)象，財(cái)務(wù)混同的首要表現(xiàn)就是上市公司與控股子公司之間存在大量非正常應(yīng)收應(yīng)付，即上市公司隨意調(diào)撥控股子公司的現(xiàn)金，或者在控股子公司需要資金時(shí)上市公司隨意向控股子公司劃撥資金。此外，有的上市公司在經(jīng)營(yíng)過程中，自己簽署合同、開具發(fā)票和收付合同款項(xiàng)，而實(shí)際履行合同義務(wù)或享有合同權(quán)利的是控股子公司。有的上市公司為了加強(qiáng)對(duì)控股子公司的財(cái)務(wù)控制，由上市公司財(cái)務(wù)人員直接兼任控股子公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其財(cái)務(wù)賬冊(cè)、支付工具等均由上市公司財(cái)務(wù)人員負(fù)責(zé)。上市公司與控股子公司在財(cái)務(wù)人員、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、資金往來方面并沒有做到獨(dú)立，從而容易被認(rèn)定為財(cái)務(wù)混同而喪失獨(dú)立法人資格。

2．上市公司利用控股子公司調(diào)節(jié)上市公司利潤(rùn)

在特定情況下，上市公司或多或少存在調(diào)節(jié)上市公司利潤(rùn)的需要。如上市公司預(yù)計(jì)發(fā)生虧損，特別是連續(xù)兩年發(fā)生虧損會(huì)導(dǎo)致股票代碼被冠以ST，如果連續(xù)三年發(fā)生虧損會(huì)導(dǎo)致股票退市，在關(guān)鍵臨界點(diǎn)上，上市公司存在調(diào)節(jié)利潤(rùn)滿足特定要求的沖動(dòng)。此外，在上市公司增發(fā)股票或者大股東和董監(jiān)高減持股份的時(shí)候，也存在增加公司利潤(rùn)提升股價(jià)的沖動(dòng)。根據(jù)財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第33號(hào)——合并財(cái)務(wù)報(bào)表》的規(guī)定，持有被投資方半數(shù)以上的表決權(quán)或通過與其他表決權(quán)持有人之間的協(xié)議能夠控制半數(shù)以上表決權(quán)的，均應(yīng)當(dāng)合并被投資方的財(cái)務(wù)報(bào)表。因此，上市公司應(yīng)當(dāng)合并控股子公司的財(cái)務(wù)報(bào)表。較之于直接調(diào)節(jié)母公司的利潤(rùn)，調(diào)節(jié)控股子公司的利潤(rùn)更具有隱蔽性。雖然調(diào)節(jié)控股子公司利潤(rùn)是上市公司積極、主動(dòng)、有意作為，并非因?yàn)橄麡O怠于管理控股子公司，但通過非正常手段調(diào)節(jié)控股子公司的利潤(rùn)亦違反財(cái)務(wù)準(zhǔn)則，會(huì)導(dǎo)致上市公司被監(jiān)管部門處罰或被投資者提起訴訟要求賠償損失。如某上市公司通過合并控股子公司財(cái)務(wù)報(bào)表使得上市公司利潤(rùn)大增，而對(duì)于部分虧損但持股比例超過50%的控股子公司卻不合并其財(cái)務(wù)報(bào)表，其做法引起交易所的質(zhì)疑，交易所要求其披露和解釋是否存在通過收購少量股權(quán)或簽署相關(guān)協(xié)議，變更控股子公司會(huì)計(jì)核算方法以調(diào)節(jié)利潤(rùn)的情形。

3．上市公司為控股子公司提供巨額擔(dān)保

寧波某上市公司在2016年以現(xiàn)金加股份的形式以21．6億元的對(duì)價(jià)收購深圳市某供應(yīng)鏈公司100%股份，2018年該供應(yīng)鏈公司法定代表人因涉嫌詐騙被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施。后上市公司發(fā)現(xiàn)，該供應(yīng)鏈法定代表人涉嫌在與公司簽訂購買資產(chǎn)協(xié)議和業(yè)績(jī)補(bǔ)償協(xié)議中，隱瞞實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況，存在欺詐。而問題遠(yuǎn)不止于此，2018年12月供應(yīng)鏈公司正式宣告破產(chǎn)，股份公司為供應(yīng)鏈公司5家銀行的借款提供連帶責(zé)任擔(dān)保，累計(jì)擔(dān)保金額超過13億元，給上市公司造成重大損失。

上市公司作為控股股東為控股子公司提供擔(dān)保本無可厚非，上市公司監(jiān)管部門僅要求上市公司對(duì)非100%控股的控股子公司提供擔(dān)保時(shí)，其他少數(shù)股東應(yīng)當(dāng)提供等比例的擔(dān)保，畢竟控股子公司的經(jīng)營(yíng)成果可以通過合并財(cái)務(wù)報(bào)表的方式直接計(jì)入上市公司。但上市公司為控股子公司提供巨額擔(dān)保導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大，即控股子公司發(fā)生資不抵債時(shí)，不僅導(dǎo)致控股子公司中所有者權(quán)益歸零，而且還導(dǎo)致上市公司需要在擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，即上市公司投資控股子公司的有限責(zé)任在事實(shí)上被突破，放大了上市公司的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

4．上市公司董監(jiān)高與控股子公司董監(jiān)高重疊

部分上市公司的控股子公司與上市公司在同一個(gè)地方辦公，控股子公司的法定代表人、董事、監(jiān)事和其他高級(jí)管理人員由上市公司的人員兼任，這種管理安排雖然有利于加強(qiáng)對(duì)控股子公司的管理和控制，有利于提升經(jīng)營(yíng)效率和節(jié)省管理成本，但也存在一種弊端，如果控股子公司在經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)違法、犯罪行為，導(dǎo)致其法定代表人、董事、監(jiān)事和其他高級(jí)管理人員被追究法律責(zé)任、列入失信人名單、被監(jiān)管部門或行業(yè)協(xié)會(huì)懲戒、被禁入證券市場(chǎng)、失去擔(dān)任董監(jiān)高的資格，從而導(dǎo)致該等人員無法擔(dān)任股份公司的法定代表人、董事、監(jiān)事和其他高級(jí)管理人員。如某上市公司的控股子公司因?yàn)闊o法履行人民法院生效判決，其法定代表人被執(zhí)行法院列入失信人名單，而控股子公司的法定代表人是由上市公司的董事兼任，導(dǎo)致其無法繼續(xù)擔(dān)任上市公司的董事而不得不進(jìn)行更換。此種不利后果在于：首先，上市公司更換法定代表人、董事、監(jiān)事和其他高級(jí)管理人員的程序較為復(fù)雜，擬董監(jiān)高的候選人必須由律師對(duì)其任職資格進(jìn)行核查，經(jīng)提名委員會(huì)通過后交由董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)表決通過，然后經(jīng)股東大會(huì)審議通過，完成整個(gè)程序耗時(shí)2個(gè)月左右。其次，隨意更換容易導(dǎo)致上市公司管理混亂，影響上市公司正常經(jīng)營(yíng)，甚至引起股價(jià)不正常波動(dòng)。

5．控股子公司違法風(fēng)險(xiǎn)傳遞

上市公司作為公眾公司，在財(cái)務(wù)、稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、勞工、公司廉潔等方面的治理標(biāo)準(zhǔn)高于其他非上市公司，如果控股子公司出現(xiàn)行政違法甚至是犯罪行為的，很容易波及上市公司。如很多政府招投標(biāo)項(xiàng)目都要求投標(biāo)人及其控股子公司在近三年沒有特定的違法行為，由于上市公司控股子公司眾多，一旦某個(gè)控股子公司出現(xiàn)特定違法行為，勢(shì)必波及上市公司，導(dǎo)致上市公司失去投標(biāo)資格，控股子公司的違法風(fēng)險(xiǎn)傳遞至上市公司并放大其影響。

6．不及時(shí)清算的風(fēng)險(xiǎn)

有些上市公司的控股子公司在后期沒有經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)后處于停業(yè)狀態(tài)，在控股子公司停業(yè)后，控股子公司原有公司治理結(jié)構(gòu)不再正常運(yùn)作，有些上市公司的控股子公司較多，而又疏于管理，沒有及時(shí)對(duì)控股子公司的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，也沒有對(duì)控股子公司進(jìn)行清算?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返谑藯l規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。在實(shí)踐中，上市公司沒有對(duì)控股子公司進(jìn)行及時(shí)清算導(dǎo)致控股子公司清算不能而對(duì)控股子公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的案例并不少見。

四、控股子公司風(fēng)險(xiǎn)控制措施

（一）控制控股子公司的出資責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

上市公司在成立控股子公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況綜合考慮、理性出資，在確定注冊(cè)資本的金額時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮上市公司的實(shí)際出資能力、上市公司未來的現(xiàn)金流、控股子公司的真實(shí)投資計(jì)劃，而不能為了滿足招商引資部門的要求隨意擴(kuò)大注冊(cè)資本。還有部分上市公司為了進(jìn)行所謂的“市值管理”，而刻意夸大上市公司對(duì)外投資規(guī)模和投資計(jì)劃，將控股子公司注冊(cè)資本登記得很高。因此，上市公司應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化內(nèi)部控制，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)加大對(duì)外投資的審查，應(yīng)當(dāng)按照控股子公司認(rèn)繳資本額確定是否需要由股東大會(huì)審議通過。上市公司在收購標(biāo)的公司時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真核查標(biāo)的公司原股東實(shí)際出資情況，是否存在虛假出資、抽逃出資的情況，在收購協(xié)議中明確原股東對(duì)出資真實(shí)的擔(dān)保義務(wù)。

（二）重組控股子公司的公司治理結(jié)構(gòu)

對(duì)于收購而來的控股子公司，其在被收購之前有自己的公司治理結(jié)構(gòu)，很多上市公司為了維護(hù)控股子公司經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定性、利用原管理團(tuán)隊(duì)的優(yōu)勢(shì)，因而繼續(xù)留用原來的管理團(tuán)隊(duì)。上市公司雖然可以繼續(xù)留用原來的管理團(tuán)隊(duì)，但必須對(duì)控股子公司的公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行重新構(gòu)造，重組原管理團(tuán)隊(duì)，控股子公司的董事長(zhǎng)（執(zhí)行董事）和總經(jīng)理不得全部由原來的管理團(tuán)隊(duì)擔(dān)任，董事長(zhǎng)或總經(jīng)理至少應(yīng)有一人是上市公司委派，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)由上市公司委派，監(jiān)事長(zhǎng)（監(jiān)事）應(yīng)當(dāng)由上市公司委派或推薦，上市公司可以繼續(xù)維持原來管理團(tuán)隊(duì)，但應(yīng)當(dāng)在控股子公司治理結(jié)構(gòu)中布置有效的監(jiān)督崗位，防止對(duì)控股子公司失去控制。此外，控股子公司的重大經(jīng)營(yíng)行為應(yīng)當(dāng)經(jīng)上市公司批準(zhǔn)后方可實(shí)施。[2]

（三）強(qiáng)化控股子公司內(nèi)部控制

對(duì)于收購而來的控股子公司，其在被收購之前的內(nèi)部控制制度不完善，缺乏健全的內(nèi)部管理制度，公司管理呈現(xiàn)隨意性和離散性。在上市公司收購控股子公司后，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化控股子公司內(nèi)部控制，加強(qiáng)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)、印章管理、財(cái)務(wù)權(quán)限管理、人事管理等，[3]按照或參照上市公司內(nèi)部控制標(biāo)準(zhǔn)制定控股子公司的內(nèi)部管理制度，上市公司應(yīng)當(dāng)安排內(nèi)部稽查部門對(duì)控股子公司的經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)、管理、合規(guī)等事項(xiàng)定期進(jìn)行檢查。此外，上市公司還可以通過完善的獎(jiǎng)懲制度以及考核指標(biāo)體系，通過控股子公司內(nèi)部競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，激發(fā)控股子公司管理層對(duì)于工作的積極性。[4]

（四）維護(hù)控股子公司獨(dú)立法人資格

控股子公司的獨(dú)立法人資格首先體現(xiàn)在財(cái)務(wù)獨(dú)立，雖然控股子公司的財(cái)務(wù)報(bào)表并入上市公司，但上市公司不得破壞控股子公司的財(cái)務(wù)獨(dú)立性，不得非經(jīng)營(yíng)性占用控股子公司的資金或財(cái)產(chǎn)，不得操縱控股子公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，不得利用不公允關(guān)聯(lián)交易變相利用控股子公司資產(chǎn)彌補(bǔ)自己的虧損，[5]不得隨意處置控股子公司的財(cái)產(chǎn)，不得將上市公司的各項(xiàng)成本計(jì)入控股子公司，也不得將控股子公司的收入計(jì)入上市公司。此外，上市公司應(yīng)當(dāng)尊重控股子公司的經(jīng)營(yíng)獨(dú)立性，不得將其視為內(nèi)設(shè)部門，不得未經(jīng)正當(dāng)程序隨意決定控股子公司的經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)。

（五）適度隔離控股子公司的風(fēng)險(xiǎn)傳遞

為避免控股子公司出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)而傳遞至上市公司，應(yīng)當(dāng)在上市公司與控股子公司之間設(shè)立必要的“防火墻”。首先，通過確?？毓勺庸镜呢?cái)務(wù)獨(dú)立性，避免因上市公司與控股子公司財(cái)務(wù)混同使得控股子公司失去獨(dú)立法人資格，從而導(dǎo)致上市公司對(duì)控股子公司財(cái)務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。其次，對(duì)于非重要性控股子公司，上市公司的董監(jiān)高原則上不擔(dān)任控股子公司的董監(jiān)高，防止上市公司董監(jiān)高的任職資格因?yàn)榭毓勺庸镜倪`法行為或非正常經(jīng)營(yíng)狀態(tài)而受到影響。再次，上市公司為非全資控股子公司提供擔(dān)保要特別謹(jǐn)慎，避免承擔(dān)過重的或有債務(wù)。復(fù)次，控股子公司出現(xiàn)嚴(yán)重違法行為的，可以通過清算或轉(zhuǎn)讓的方式進(jìn)行處理，避免控股子公司的違法后果對(duì)上市公司產(chǎn)生負(fù)面影響。最后，控股子公司停止經(jīng)營(yíng)后，上市公司應(yīng)當(dāng)立即組織對(duì)控股子公司進(jìn)行清算，發(fā)現(xiàn)資不抵債的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向人民法院申請(qǐng)控股子公司破產(chǎn)清算。

五、結(jié)語

上市公司控股子公司的風(fēng)險(xiǎn)是上市公司持有控股子公司股權(quán)所必然面臨的問題，雖然無法絕對(duì)避免，但可以通過適當(dāng)?shù)姆椒ê褪侄芜M(jìn)行控制和規(guī)避。上市公司應(yīng)當(dāng)改變觀念，從事后的止損向事前防損轉(zhuǎn)變。上市公司在自身合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)的同時(shí)，也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)控股子公司的各項(xiàng)管理和控制。上市公司規(guī)模化的經(jīng)營(yíng)和眾多控股子公司必然使得其管理成本上升，上市公司可以通過扁平化管理來實(shí)現(xiàn)對(duì)控股子公司的有效管理。