非法集資類案件專題分析

周一鴻 李 璐 張俊穎

（1.北京盈科（煙臺）律師事務(wù)所，山東 煙臺 264000；2.山東省煙臺市人民檢察院，山東 煙臺 264003；3.山東省萊州市人民檢察院，山東 萊州 261400）

近年來，非法集資案件在一定范圍內(nèi)頻發(fā)多發(fā)，對經(jīng)濟(jì)秩序造成嚴(yán)重破壞，甚至危害社會安定。本報告以L市人民檢察院2018—2020年辦理的非法集資案為樣本進(jìn)行分析研究，查找出此類案件的特點(diǎn)，進(jìn)行發(fā)案態(tài)勢分析與研判，探討治理之策。

一、L市人民檢察院辦理的非法集資案件基本情況

2018—2020年，L市檢察機(jī)關(guān)共受理非法集資類案件11件63人，占同期一審公訴案件的1.92%。通過對三年受理的非法集資類案件的分析，發(fā)現(xiàn)非法集資類案件存在以下主要特點(diǎn)：

（一）被告人數(shù)多，呈現(xiàn)職業(yè)化運(yùn)營模式。這11起非法集資案件中，被告人數(shù)達(dá)到63名，平均每起案件的被告人數(shù)為5人以上，并且呈現(xiàn)出團(tuán)隊化、職業(yè)化的運(yùn)營模式。

（二）涉案金額大，涉及范圍廣。非法集資類案件的涉案金額往往較為巨大，少則幾百萬元，多則上千萬元乃至數(shù)億元。并且非法集資犯罪往往采用P2P模式，伴隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展，涉案地域范圍越來越廣，近年來全國性的跨區(qū)域非法集資案件呈高發(fā)態(tài)勢，發(fā)案領(lǐng)域從傳統(tǒng)領(lǐng)域向新興領(lǐng)域擴(kuò)大，發(fā)案地區(qū)也由單一地區(qū)向多個地區(qū)擴(kuò)展。

（三）受害人數(shù)多，社會影響大。非法集資類犯罪針對的是不特定的廣大社會群眾，受害人數(shù)少則數(shù)十人，多則成百上千人，涵蓋各個行業(yè)人群。信息傳播迅速，犯罪分子利用民間借貸地緣性和親緣性強(qiáng)的特點(diǎn)，一傳十、十傳百將非法集資信息向周邊擴(kuò)散，達(dá)到高效快速集資目的。

（四）犯罪手段隱蔽，辦案難度大。民間融資借貸是非法集資的主要運(yùn)作方式，行為人借投資項(xiàng)目、虛假的生產(chǎn)經(jīng)營等為幌子，以線上融資的形式募集資金，呈現(xiàn)公司化的運(yùn)作模式，可信度高，欺騙性強(qiáng)。在金融體制改革不斷深入的今天，作為非法吸收公眾存款罪本質(zhì)特征的“非法”，實(shí)質(zhì)上劃定著新型融資的行為邊界。［1］在非法集資前期，資金量充足，致使受害人短期內(nèi)獲利，即使能夠識破犯罪分子的違法行為，也因能夠獲得高額的利息回報，不予舉報揭發(fā)。案發(fā)后，行為人為了逃避偵查，將犯罪期間所有的會計賬冊、憑證及電子證據(jù)予以銷毀。

（五）追贓挽損難，易發(fā)生群體事件。從目前辦理的案件情況看，非法集資案件追贓挽損難度大，絕大部分受害人的金錢無法得到償還。究其原因，一是集資類案件在案發(fā)時，已經(jīng)出現(xiàn)資金鏈斷裂，大部分資金已不知去向；二是被害人證據(jù)留存意識較差，等到資金鏈斷裂，很多證據(jù)由于時過境遷難以保證證據(jù)能力和證明力；三是多數(shù)涉案企業(yè)系跨區(qū)域作案，在異地設(shè)立分理處、代辦處或者分公司、子公司、關(guān)聯(lián)公司，而司法機(jī)關(guān)偵辦案件一般具有地域性，大量非法集資的資金流入總部，各地的分公司、分理處等流動資金少，追贓困難。受害人多為老年人，在損失無法挽回的情況下，容易引起情緒不滿，進(jìn)行群體訪和越級訪，嚴(yán)重危害社會穩(wěn)定。

二、非法集資犯罪案件多發(fā)原因分析

（一）供求需要“契合”成為非法集資多發(fā)頻發(fā)的生存土壤

從供給端講，隨著經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，居民可支配收入增加，現(xiàn)有合法投資品種和投資渠道難以滿足公眾投資需求，大量閑置資金急于尋找出路，人們開始紛紛將目光轉(zhuǎn)向企業(yè)風(fēng)險投資和民間高息轉(zhuǎn)貸。從需求端講，當(dāng)前金融服務(wù)難以滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求，金融衍生產(chǎn)品創(chuàng)新不夠，中小企業(yè)融資難、融資貴，催化了企業(yè)向民間借貸市場高息融資，成為非法集資多發(fā)頻發(fā)的生存土壤。

（二）打擊不足降低了非法集資的犯罪成本及風(fēng)險

從行政執(zhí)法角度講，非法集資前期往往表現(xiàn)為合法借貸，且由于前期資金量充足，能夠按時支付本息，難以進(jìn)入行政監(jiān)管范圍，導(dǎo)致非法集資活動在較長時間內(nèi)沒有被發(fā)現(xiàn)。從刑事司法角度講，我國現(xiàn)行法律關(guān)于打擊非法集資類犯罪的相關(guān)法律規(guī)定不明確，具體實(shí)踐中存在較多的疑難問題于法無據(jù)或者于法不明，尤其是對犯罪嫌疑人主觀故意的認(rèn)定較難，極大地限制了預(yù)防、打擊該類犯罪的力度，司法實(shí)踐中非法集資行為人刑期普遍偏低且判處緩刑占比較大，一定程度上降低了不法分子的犯罪成本及風(fēng)險。從P2P平臺融資的刑法規(guī)制可以發(fā)現(xiàn)，刑事司法打擊的重點(diǎn)在于P2P平臺的欺詐，而非其融資模式的異化。［2］

（三）金融廣告缺乏有效監(jiān)管成為非法集資犯罪的突出誘因

非法集資犯罪往往在傳統(tǒng)媒體、戶外廣告、互聯(lián)網(wǎng)平臺全方位平臺“轟炸”，廣告中多含“最佳、安全、風(fēng)險最低”等誤導(dǎo)性用語或經(jīng)營范圍中含“金融、資產(chǎn)管理、理財、投資管理”等吸引眼球信息，花樣繁多。市場監(jiān)管、金融監(jiān)管等部門對金融廣告發(fā)布的專業(yè)審查機(jī)制不嚴(yán)，違法廣告監(jiān)測、甄別、線索移送機(jī)制匱乏，導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)財富管理產(chǎn)品的風(fēng)險提示不夠等問題，大量非法集資廣告充斥，普通人極易被誘導(dǎo)上當(dāng)受騙。

（四）防范意識淡薄成為非法集資犯罪的主觀因素

非法集資案件的受害者多為老年人，這些受害者多數(shù)文化水平有限，對經(jīng)濟(jì)學(xué)和金融法學(xué)等方面的知識了解甚少，對吸收資金用途、是否具有償還能力等信息并不知情，在犯罪嫌疑人的大力宣介和高額利息的誘惑下盲目跟風(fēng)投資最終血本無歸。另外，非法集資案件中往往存在大量“自愿被害人”，即最初屬于被騙對象的被害人為獲利開始介紹、拉攏、吸收其他被害人參與其中，從而使其由原來的被害者變成了犯罪分子的“幫兇”，甚至成為被告人。

（五）互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展催化了非法集資犯罪的擴(kuò)張蔓延

從結(jié)構(gòu)和屬性看，互聯(lián)網(wǎng)金融與傳統(tǒng)金融并無根本的區(qū)別，只是隨著技術(shù)的發(fā)展拓寬了受眾群體。［3］信息技術(shù)及互聯(lián)網(wǎng)在金融領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用催生了P2P理財、眾籌等多個金融平臺，對傳統(tǒng)金融行業(yè)帶來了巨大沖擊，具備傳統(tǒng)金融行業(yè)不具備的成本低、覆蓋廣、發(fā)展快、風(fēng)險大等特點(diǎn)，也為金融行業(yè)監(jiān)管的重構(gòu)提出了新挑戰(zhàn)。同時，互聯(lián)網(wǎng)時代金融犯罪的非接觸性、中間環(huán)節(jié)增多、隱秘性和專業(yè)化程度增強(qiáng)使得犯罪行為人與受害人損害之間的因果關(guān)系復(fù)雜化、隱蔽化，一定程度上催化了非法集資的滋生蔓延。

三、非法集資案件發(fā)展趨勢預(yù)判

（一）短期內(nèi)案件數(shù)量仍呈上升趨勢

受經(jīng)濟(jì)下行壓力及國家銀根緊縮的影響，企業(yè)融資難的問題仍較為突出，且經(jīng)濟(jì)下行導(dǎo)致投資實(shí)體經(jīng)濟(jì)利潤空間逐漸縮小，很多投資者轉(zhuǎn)而通過放貸賺取高額利息的方式進(jìn)行投資，市場供求“契合”以及民間借貸市場的不規(guī)范融資行為使非法集資犯罪在一定時期內(nèi)仍將呈高發(fā)態(tài)勢。

（二）非法集資犯罪迷惑性更強(qiáng)

一方面，不法分子自行開發(fā)投資App、小程序等，以合法形式掩蓋非法集資行為，使投資人容易陷入，并通過抬高權(quán)利金率或設(shè)置提款障礙等“套牢”資金確保犯罪收益。另一方面，除了傳統(tǒng)的線下宣傳、口口相傳、網(wǎng)絡(luò)廣告等方法外，利用黑客技術(shù)等信息手段非法獲取個人信息，達(dá)到向特定群體精準(zhǔn)宣傳的目的。

（三）犯罪領(lǐng)域?qū)嶓w與網(wǎng)絡(luò)并存

傳統(tǒng)犯罪領(lǐng)域主要集中于房地產(chǎn)、種植養(yǎng)殖、煤炭等行業(yè)，后涉及銀行證券、投資理財、電子商務(wù)、環(huán)保福利等領(lǐng)域。近年來，犯罪領(lǐng)域多轉(zhuǎn)變?yōu)榧兇馊谫Y性集資。

（四）跨區(qū)域犯罪將成為主要形式

由于全國范圍的非法集資犯罪仍以各地區(qū)自行辦理為主，行為人為逃避打擊，往往是注冊地和非法集資行為實(shí)施地相分離，從目前查處的非法集資案件來看，跨地域范圍越來越廣，不僅跨區(qū)（縣），而且跨市、跨省甚至跨境，境外新型犯罪手段也被不斷引進(jìn)。

（五）上下游犯罪逐漸呈現(xiàn)體系化特征

一方面，作為非法集資的重要載體，信息技術(shù)平臺的作用日益凸顯，由此催生了專門提供此類服務(wù)的專業(yè)化運(yùn)作機(jī)構(gòu)；另一方面，非法集資犯罪的幫助型、后續(xù)型犯罪突出，從發(fā)展趨勢看，洗錢罪已經(jīng)成為非法集資重要下游犯罪，行為人買賣公民個人銀行賬戶進(jìn)行洗錢的行為應(yīng)當(dāng)引起高度關(guān)注。

四、檢察機(jī)關(guān)打擊預(yù)防非法集資職能發(fā)揮

（一）緊盯司法辦案，抓實(shí)防范化解金融風(fēng)險著力點(diǎn)

突出刑事辦案職能，組織開展打擊非法集資類案件專項(xiàng)檢察活動，對影響大、震動大的重點(diǎn)案件提前介入偵查，實(shí)行捕前、訴前會商，做到“穩(wěn)、準(zhǔn)、狠、快”，營造打擊非法集資類犯罪的高壓態(tài)勢。做好案件穩(wěn)控風(fēng)險防范和輿情引導(dǎo)工作，完善大要案、敏感案件和群體性案件應(yīng)對協(xié)調(diào)、信訪評估以及專項(xiàng)報告制度，超前預(yù)防和化解不安定隱患。

（二）緊盯追贓挽損，抓實(shí)防范化解金融風(fēng)險落腳點(diǎn)

將追贓挽損工作貫穿辦案的各個環(huán)節(jié)，明確犯罪分子退贓退賠的范圍、標(biāo)準(zhǔn)以及集資參與人的追繳范圍，督促公安機(jī)關(guān)及時對涉案財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等強(qiáng)制性措施，加大對孳息、分紅以及代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等財物的追繳力度，將羈押必要性審查、認(rèn)罪認(rèn)罰從寬處理制度運(yùn)用與引導(dǎo)退贓退賠有機(jī)結(jié)合，加強(qiáng)與辯護(hù)律師、犯罪嫌疑人親屬的溝通，促進(jìn)退贓退賠，有效挽回?fù)p失。

（三）緊盯綜合治理，抓實(shí)防范化解金融風(fēng)險結(jié)合點(diǎn)

“一書、一函、一手冊”，主動融入金融犯罪社會綜合治理。“一書”——定期與金融監(jiān)管部門通報信息數(shù)據(jù)、案件審查起訴情況，通過制發(fā)檢察建議書的形式督促行業(yè)主管部門依法履職?！耙缓薄Y(jié)合非法集資類犯罪發(fā)案規(guī)律，監(jiān)測、分析、預(yù)判轄區(qū)內(nèi)各類金融機(jī)構(gòu)、金融市場、金融活動風(fēng)險狀況，向其發(fā)出金融風(fēng)險防控提示函，推進(jìn)金融行業(yè)自律建設(shè)?！耙皇謨浴薄獔猿秩粘Ｐ麄?、案中教育、案后普法相結(jié)合，編制非法集資防范手冊集中宣傳發(fā)放，提高群眾防范意識。

五、非法集資犯罪綜合防治建議

（一）在法治層面，完善非法集資犯罪依法懲治體系建設(shè)

一方面，嚴(yán)格非法集資案件認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和追訴范圍，司法辦案過程中充分考慮主觀故意、非法獲利、退賠損失等因素，準(zhǔn)確適用法律法規(guī)和相關(guān)司法解釋，純屬民間借貸案件積極引導(dǎo)當(dāng)事人通過民事訴訟途徑解決。另一方面，提高資產(chǎn)處置效率，如對不利于長期保存的財物，及時果斷處理，保證最大收益；對可以通過重組、改組、整體拍賣的方式，能夠最大化保護(hù)集資戶權(quán)益的，應(yīng)協(xié)調(diào)各方整體處置；對于分別處理的跨區(qū)域非法集資刑事案件，應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一制定的方案處置涉案財物，避免地區(qū)差異等等。

（二）在政府層面，加強(qiáng)對小額貸款公司、擔(dān)保公司、投資公司等的監(jiān)管

從案件辦理情況看，小貸公司、擔(dān)保公司和投資公司這三類公司成為非法吸收公眾存款的“主力軍”，且規(guī)模小，容易逃脫監(jiān)管，因此，這類公司應(yīng)當(dāng)成為監(jiān)管重點(diǎn)。一是把好入門關(guān)，對小貸公司、擔(dān)保公司和投資公司的成立申請應(yīng)設(shè)置更為嚴(yán)格的條件，并且嚴(yán)格審查行為人資質(zhì)和資信，提高準(zhǔn)入門檻。二是加強(qiáng)運(yùn)行監(jiān)管，建立信息共享平臺，及時披露真實(shí)信息，銀行、網(wǎng)信、稅收等部門，要及時監(jiān)測、預(yù)判風(fēng)險信息。三是把好退出關(guān)，對屢次違反法律、行業(yè)管理規(guī)范或嚴(yán)重違法甚至犯罪的融資性企業(yè)，要予以嚴(yán)厲制裁，除依法追究其刑事責(zé)任、民事責(zé)任外，還應(yīng)依法給予行政制裁，如行政罰款、取締金融許可證等。

（三）在行業(yè)層面，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律建設(shè)

金融行業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險挑戰(zhàn)的嚴(yán)峻性、復(fù)雜性和長期性，把防控風(fēng)險擺在更加重要的位置上，將風(fēng)險管理安排與產(chǎn)品服務(wù)創(chuàng)新同步部署、同步推進(jìn)，使互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展可能帶來的風(fēng)險始終處于可管、可控、可承受的范圍內(nèi)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融協(xié)會應(yīng)當(dāng)發(fā)揮積極作用，完善行業(yè)基礎(chǔ)設(shè)施體系、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則體系、統(tǒng)計監(jiān)測體系等，通過在行業(yè)內(nèi)制定信息披露、信息安全、經(jīng)營管理等方面的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)以及實(shí)施自律公約、加強(qiáng)自律懲戒等市場化措施，發(fā)揮行業(yè)引導(dǎo)示范效應(yīng)，督促從業(yè)機(jī)構(gòu)提升風(fēng)險內(nèi)控水平。

（四）在社會層面，提高公眾對非法集資的防范意識

一是執(zhí)法監(jiān)管部門通過報紙、新媒體、兩微一抖一端、社區(qū)普法等形式，廣泛開展非法集資相關(guān)法律知識、常用套路等內(nèi)容的宣傳工作。二是司法部門積極開展以案釋法，通過集中公開宣判、發(fā)布公告等形式，將典型性非法集資案件的方式、特點(diǎn)、鑒別方法等告知廣大群眾，以增強(qiáng)群眾自我法律保護(hù)意識。三是建立非法集資舉報獎勵制度，發(fā)動廣大群眾積極舉報非法集資案件線索，充分發(fā)揮社會和公眾的監(jiān)督作用，對犯罪分子形成一定的震懾。四是突出加強(qiáng)金融廣告監(jiān)管工作，對未取得相應(yīng)金融業(yè)務(wù)資質(zhì)主體發(fā)布金融廣告的行為和互聯(lián)網(wǎng)違法金融廣告開展專項(xiàng)治理，尤其要加大對未取得金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的第三方信息中介的監(jiān)管。