我國上市公司獨(dú)立董事制度的現(xiàn)狀及對策

李 萌

（貴州財(cái)經(jīng)大學(xué)，貴陽 550025）

1 獨(dú)立董事制度有關(guān)理論分析

1.1 獨(dú)立董事制度概念

所謂獨(dú)立董事，指的是與上市公司控股大股東和企業(yè)經(jīng)營者不存在影響客觀判斷關(guān)系的董事，并且不擔(dān)任除董事以外其他職務(wù)。2001 年中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》）中也有對獨(dú)立董事的定義：“上市公司獨(dú)立董事指的是不在上市公司擔(dān)任除董事以外的任何職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事①?！?/p>

所謂獨(dú)立董事制度，它指的是在上市公司內(nèi)部的董事會中，專門設(shè)立一個獨(dú)立董事職務(wù)，一般情況是由外聘人員來承擔(dān)，從而達(dá)到對公司內(nèi)部權(quán)利的監(jiān)督與平衡的效果。彌補(bǔ)監(jiān)事會行使權(quán)力失靈情況的同時，防治內(nèi)部控股大股東獨(dú)攬大權(quán)的情形。引入獨(dú)立董事制度更重要的目的在于更好地推動公司未來的發(fā)展，對公司未來產(chǎn)生積極影響。但由于我國國情，獨(dú)立董事制度在我國的實(shí)施情況并不理想，在實(shí)施的過程中存在著不少的問題與弊端。

1.2 獨(dú)立董事特征

獨(dú)立董事在公司屬于一個相對獨(dú)立的職位，因此其必須能夠達(dá)到對公司的運(yùn)營進(jìn)行有效管理以及達(dá)到公司設(shè)立獨(dú)立董事預(yù)期效果，這就要求獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立與專業(yè)兩大特性。

獨(dú)立性：根據(jù)國內(nèi)對獨(dú)立董事的定義可知，其使獨(dú)立與公司所有大股東，其對能夠?qū)@些大股東達(dá)到監(jiān)督與制衡的作用，這就要求其必須在權(quán)利行使與經(jīng)濟(jì)地位上獨(dú)立。不受控股大股東和內(nèi)部人的限制。獨(dú)立董事與其他內(nèi)部董事的最根本區(qū)別就在于獨(dú)立董事的獨(dú)立性。

專業(yè)性：專業(yè)性要求獨(dú)立董事必在公司運(yùn)營方面的專業(yè)水平必須達(dá)到一個較高的層面，再公司的運(yùn)營過程中，能夠運(yùn)用自己的專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)對董事會提出的各項(xiàng)重大決策發(fā)表自己的意見和看法，提高公司決策的謹(jǐn)慎性。但是當(dāng)今我國上市公司的獨(dú)立董事都身兼數(shù)職，他們很少花時間對自己所任公司進(jìn)行全面了解，以至于無法在董事會上對各項(xiàng)重大事項(xiàng)提出有價值的意見和看法。

1.3 獨(dú)立董事制度對我國上市公司的作用

在我國引進(jìn)獨(dú)立董事制度前，其已經(jīng)在西方國家中得到較好的發(fā)展，形成了一套相關(guān)的運(yùn)作體系，并且通過相關(guān)的實(shí)踐表明，其能夠?qū)镜膬?nèi)部管理起到至關(guān)重要的作用。正是因?yàn)槿绱宋覈肓霜?dú)立董事制度，以彌補(bǔ)監(jiān)事會監(jiān)督失效的情況。獨(dú)立董事制度對我國上市公司有以下幾方面作用：

（1）改善公司治理結(jié)構(gòu)，提高董事會對策的科學(xué)性。獨(dú)立董事必須擁有自己的獨(dú)立思考，善于發(fā)表自己的意見和看法，豐富的工作經(jīng)驗(yàn)和良好的職業(yè)道德，能夠更好地為公司提供有建設(shè)性的建議，為公司各項(xiàng)重大決策提供有價值的參考意見，提高公司的經(jīng)營效率。

（2）有利于增加上市公司信息披露的透明度，督促上市公司規(guī)范運(yùn)作。由于我國還處于社會主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初級階段，各上市公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)十分不完善，甚至出現(xiàn)公司經(jīng)營者和控股大股東獨(dú)攬大權(quán)的現(xiàn)象，公司內(nèi)部治理混亂，由此引入獨(dú)立董事制度，希望通過獨(dú)立董事的獨(dú)立性對公司經(jīng)營者和控股大股東進(jìn)行監(jiān)督和控制，使其公司內(nèi)部管理更加完善。

（3）有利于強(qiáng)化董事會的制衡機(jī)制，保護(hù)中小股東的利益。上市公司建立獨(dú)立董事制度的目的是為了制衡公司內(nèi)部股東，協(xié)調(diào)公司結(jié)構(gòu)，一定程度上彌補(bǔ)了任選機(jī)制不健全的問題。

2 我國獨(dú)立董事的發(fā)展及現(xiàn)狀

2.1 獨(dú)立董事制度的引入

我國在二十世紀(jì)七八十年代開始全面實(shí)行改革開放，加大

①中國證監(jiān)會www.csrc.gov.cn 證監(jiān)發(fā)［2001］102 號.對外開發(fā)力度，并且出臺了一系列的對外扶持政策，使得我國的市場經(jīng)濟(jì)在之后取得了空前的發(fā)展。但是伴隨著經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的同時是公司內(nèi)部治理的缺陷和問題，最重要的是上市公司所設(shè)立的監(jiān)事會形同虛設(shè)，無法有效對公司內(nèi)部治理進(jìn)行監(jiān)督。因此，我國引入了獨(dú)立董事制度。

上市公司中股權(quán)結(jié)構(gòu)中的一元制模式和二元制模式最基本的區(qū)別就在于是否設(shè)立了監(jiān)事會。在中國大部分上市公司的內(nèi)部股份結(jié)構(gòu)采取二元制模式，但引入的獨(dú)立董事制度多是采用西方國家的一元制模式，最初目的是為了彌補(bǔ)監(jiān)事會的失職，但是由于一元制模式和二元制模式的區(qū)別導(dǎo)致了我國引入的獨(dú)立董事制度出現(xiàn)相關(guān)職權(quán)重疊和交叉的情況。

2.2 獨(dú)立董事制度的發(fā)展現(xiàn)狀

在我國證監(jiān)會發(fā)布的批文中規(guī)定：“對于我國境內(nèi)的上市而言，必須聘任獨(dú)立董事，并且在獨(dú)立董事中至少包含一名專業(yè)的會計(jì)人員?！倍?003 年修改發(fā)布的批文中規(guī)定，“上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1／3 的獨(dú)立董事?！币恢币詠?，我國一直在對獨(dú)立董事相關(guān)規(guī)定進(jìn)行完善和修改，但是國內(nèi)仍有很大一部分上市公司在獨(dú)立董事的設(shè)立上仍然沒有達(dá)到相關(guān)的規(guī)定，引入的獨(dú)立董事制度發(fā)展不健全，最重要的是法律制度不健全。

3 我國獨(dú)立董事現(xiàn)狀的成因分析

3.1 獨(dú)立董事不獨(dú)立

獨(dú)立董事的出現(xiàn)，是希望通過獨(dú)立董事的特點(diǎn)對上市公司達(dá)到監(jiān)督制衡的作用，但是如果上市公司的獨(dú)立董事不在獨(dú)立，那么這個機(jī)構(gòu)也只是形同虛設(shè)，并不能達(dá)到預(yù)期的效果，仍然無法改變我國上市公司內(nèi)部權(quán)利治理結(jié)構(gòu)中沒有監(jiān)督的局面，依然無法制衡經(jīng)營者和控股大股東的權(quán)力。目前我國獨(dú)立董事喪失獨(dú)立性，最主要的原因在于任選機(jī)制不健全，沒有具體規(guī)定獨(dú)立董事如何選舉產(chǎn)生。獨(dú)立董事?lián)碛歇?dú)立性已經(jīng)成為最大問題，這嚴(yán)重影響了引入獨(dú)立董事制度的本質(zhì)。我國上市公司大多數(shù)的獨(dú)立董事依然是由董事會或者控股大股東提名產(chǎn)生，這樣一來，嚴(yán)重影響了獨(dú)立董事在決策時的獨(dú)立性，更加影響其監(jiān)督職能。

3.2 獨(dú)立董事制度相關(guān)法律制度不完善

我國法律雖然明確規(guī)定了獨(dú)立董事制度，但是在實(shí)施方面卻缺少詳細(xì)的法律配套規(guī)定。一方面《公司法》規(guī)定：“上市公司應(yīng)該建立獨(dú)立董事制度。”對于公司法的規(guī)定，其僅僅只是對是否要設(shè)立獨(dú)立董事制度做出了規(guī)定，但是并未對如何設(shè)立、應(yīng)該設(shè)立怎樣的規(guī)模、獨(dú)立董事的業(yè)務(wù)范圍也沒有做出明確界定。另一方面，《公司法》同時規(guī)定：“國務(wù)院負(fù)責(zé)制定獨(dú)立董事相關(guān)具體細(xì)則。”這使得獨(dú)立董事制度方面的立法相當(dāng)?shù)膹?fù)雜，沒有一個系統(tǒng)的規(guī)定。因此獨(dú)立董事制度尚需要法律、行政法規(guī)予以進(jìn)一步規(guī)范。

3.3 獨(dú)立董事制度的激勵機(jī)制不健全

首先是薪酬激勵，獨(dú)立董事在上市公司擔(dān)任董事的過程中，運(yùn)用自身的專業(yè)技能給上市公司帶來利潤，因此應(yīng)該對其發(fā)放薪酬，但是對于獨(dú)立董事的薪酬應(yīng)該怎樣定位是目前眾多上市公司中需要解決的難題。上市公司給其發(fā)放的薪酬過高，會加重公司的監(jiān)督成本，若是給予其薪資過低則不能很好地激勵他們?yōu)楣竟ぷ?，這樣容易懈怠其工作。

其次是聲譽(yù)激勵，獨(dú)立董事在上市公司中展現(xiàn)在出其獨(dú)立性和客觀性，將更好地保護(hù)和提升他們的聲譽(yù)，未來更有利于拓展市場。獨(dú)立董事之所以引入公司的董事會，其目的也在于提高自己的聲望和地位。然而我國法律和一些機(jī)關(guān)并沒有確定獨(dú)立董事的聲譽(yù)機(jī)制，缺乏聲譽(yù)保障機(jī)制，而且聲譽(yù)激勵在實(shí)踐中也沒有很好地發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

3.4 獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會制度不協(xié)調(diào)

我國一般會在公司設(shè)立專門的監(jiān)督機(jī)關(guān)，也就是監(jiān)事會，而獨(dú)立董事則是西方一元制模式下設(shè)置的，二者在公司都有監(jiān)督的職權(quán)。我國法律同樣規(guī)定，監(jiān)事會擁有監(jiān)督職能，監(jiān)督公司的日常運(yùn)作及董事的行為等，但我國引入獨(dú)立董事制度是由于監(jiān)事會名存實(shí)亡，不作為的情況下進(jìn)行的，因此，獨(dú)立董事的引入，可能導(dǎo)致其與證監(jiān)會的相關(guān)職能形成矛盾。

4 優(yōu)化我國獨(dú)立董事制度的相關(guān)建議

4.1 完善我國上市公司獨(dú)立董事制度的相關(guān)法制

通過以上論述，關(guān)于獨(dú)立董事制度目前存在著一定程度上的法律漏洞，相關(guān)法律規(guī)定的不健全，一家獨(dú)大的現(xiàn)象在目前上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中普遍存在。此在法律規(guī)定中應(yīng)該確立基本的原則，當(dāng)公司大股東股權(quán)掌握到一定程度時，采取強(qiáng)制措施控制其股權(quán)。但是股權(quán)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化是一個漫長而復(fù)雜的過程，無法僅僅通過法律對其進(jìn)行制約，還要運(yùn)用其他行政手段加以制衡。

4.2 完善獨(dú)立董事薪酬制度

我國獨(dú)立董事的薪金報酬相對比較單一，只有公司規(guī)定的固定薪水和會議費(fèi)，這樣的薪酬制度會大大降低獨(dú)立董事的工作積極性，獨(dú)立董事對工作缺乏熱情，不能很好地履行自己的責(zé)任。所以，完善獨(dú)立董事的薪金激勵制度無論對公司還是獨(dú)立董事個人來說都具有積極的意義，但是激勵制度要明確在公司章程中，否則又會使人有機(jī)會利用激勵制度干擾獨(dú)立董事，反而不利于獨(dú)立董事制度的實(shí)施。

4.3 協(xié)調(diào)獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職能

獨(dú)立董事與監(jiān)事會都擁有上市公司的監(jiān)督權(quán)，但是由于兩者性質(zhì)不同出現(xiàn)某些權(quán)力的不同。由于監(jiān)事會與董事會是平行的，所以監(jiān)事會不能參加董事會的決策，更不會像獨(dú)立董事一樣擁有公司做出的各項(xiàng)重大決策進(jìn)行監(jiān)督，因此，監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)于內(nèi)部常處于失靈狀態(tài)，更多是進(jìn)行外部監(jiān)督。而獨(dú)立董事屬于董事會成員，有權(quán)參與董事會各大事項(xiàng)的決策，并且各獨(dú)立董事還擁有一票否決權(quán)。由此可見，獨(dú)立董事的監(jiān)督權(quán)常常作用于內(nèi)部。如果兩者相互協(xié)調(diào)，貫穿內(nèi)外部監(jiān)督，共同保護(hù)各股東的利益，便可提高監(jiān)督的效率。

由此建議，明確監(jiān)事會與獨(dú)立董事兩者的職權(quán)，形成互補(bǔ)性監(jiān)督體系，便能發(fā)揮好公司的監(jiān)督職能，更加有利于解決監(jiān)事會和獨(dú)立董事職能重疊和交叉的問題。