云視域下金融科技法律監(jiān)管研究

廖原

摘要：金融科技對傳統(tǒng)金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)主要包括金融科技混業(yè)化帶來的挑戰(zhàn)和金融科技技術(shù)化帶來的挑戰(zhàn)。云技術(shù)在金融領(lǐng)域的應(yīng)用場域主要包含在銀行、券商、保險等領(lǐng)域，云技術(shù)金融應(yīng)用的特征包括信息數(shù)字化、跨越區(qū)域限制以及提升金融信息的透明性。云技術(shù)的金融應(yīng)用對傳統(tǒng)金融監(jiān)管提出了挑戰(zhàn)，在國際層面，從創(chuàng)新監(jiān)管制度、發(fā)展監(jiān)管科技、維護數(shù)據(jù)安全以及國際協(xié)作方面，有諸多可借鑒的經(jīng)驗。完善云技術(shù)金融科技風(fēng)險監(jiān)管應(yīng)確立包容審慎的監(jiān)管理念，探索監(jiān)管科技的技法融合，重視數(shù)據(jù)安全，出臺云技術(shù)金融應(yīng)用規(guī)范，兼顧國際協(xié)作，統(tǒng)一監(jiān)管工具等機制的建立健全。

關(guān)鍵詞：金融科技;云技術(shù);包容審慎監(jiān)管;監(jiān)管科技法制化;數(shù)據(jù)安全

中圖分類號：D922文獻標(biāo)識碼：A文章編號：2095-6916（2021）19-0015-05

目前，我國金融科技的應(yīng)用在諸多方面已趨于世界前列，移動支付、網(wǎng)上銀行、數(shù)字貨幣正在飛速發(fā)展。借助大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈等技術(shù)，金融機構(gòu)可以將傳統(tǒng)生產(chǎn)資料轉(zhuǎn)化為數(shù)字生產(chǎn)資料，提升金融運營效率。但同時，金融科技所依托的云技術(shù)放大了金融風(fēng)險的外部傳染性，給傳統(tǒng)監(jiān)管帶來了新的挑戰(zhàn)，突出表現(xiàn)在如何平衡創(chuàng)新所能帶來的潛在利益和新技術(shù)可能會帶來的風(fēng)險[1]。2021年4月，人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯管理局等金融監(jiān)管部門聯(lián)合對部分從事金融業(yè)務(wù)的網(wǎng)絡(luò)平臺進行約談，明確指出，新的網(wǎng)絡(luò)平臺提升了金融服務(wù)效率和金融體系普惠性，但同時也普遍存在無牌經(jīng)營和超范圍經(jīng)營，公司治理機制不健全、監(jiān)管套利以及損害消費者權(quán)益問題。監(jiān)管部門要求騰訊、京東金融、字節(jié)跳動、美團金融、陸金所等13家網(wǎng)絡(luò)平臺進行全面自查整改。從保護消費者權(quán)益、防范金融風(fēng)險的政策要求出發(fā)，監(jiān)管機構(gòu)必須在金融科技與金融監(jiān)管之間尋找新的平衡，將金融科技活動納入金融監(jiān)管范疇，落實審慎監(jiān)管并完善相關(guān)法律配套機制。

一、金融科技對傳統(tǒng)金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)

金融科技是以技術(shù)驅(qū)動為契機的金融創(chuàng)新，旨在利用現(xiàn)代科技成果創(chuàng)新金融服務(wù)和產(chǎn)品，為金融業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效。國際上，金融科技通常表達為“FinTech”，這一概念源于二十世紀九十年代的美國，最早是一個B2B①概念，針對機構(gòu)，如IBM（國際商業(yè)機器公司）這類企業(yè)為金融機構(gòu)提供技術(shù)支持。隨后傳入中國，形成了本土“互聯(lián)網(wǎng)金融”這個B2C②概念，如余額寶、花唄[2]。借助金融科技的普惠性，加之2008年全球金融危機之后金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)更加嚴格，中小企業(yè)融資難等實際情況均為金融科技的發(fā)展提供了契機。截至目前，金融科技在國內(nèi)已經(jīng)形成一定規(guī)模，并趨于世界前列。

目前，對于金融科技與金融監(jiān)管的關(guān)系認定，學(xué)界大致有三類觀點：部分學(xué)者認為金融科技的發(fā)展可以先于金融監(jiān)管，在最大范圍內(nèi)保障金融科技的創(chuàng)新性。有學(xué)者提出：“應(yīng)當(dāng)從‘監(jiān)管限制金融科技產(chǎn)品或服務(wù)的被動監(jiān)管轉(zhuǎn)到‘產(chǎn)品或服務(wù)引領(lǐng)監(jiān)管的主動監(jiān)管，監(jiān)管的目標(biāo)不是滿足大而化之的金融穩(wěn)定和行政需要，而是為了保護消費者權(quán)益。”[3]有的學(xué)者認為，金融監(jiān)管應(yīng)當(dāng)重在維持市場穩(wěn)定、保障消費者和投資者信心。這一觀點將金融監(jiān)管置于更加提前和優(yōu)越的法律位置，認為金融科技的發(fā)展須在現(xiàn)有金融監(jiān)管框架下進行微調(diào)。譬如IMF（國際貨幣基金組織）課題組認為：“目前，金融科技給予各方的觀察周期較短，在形成有意義的判斷之前，大部分國家的監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)保持相對穩(wěn)定的狀態(tài)，不輕易改變自身監(jiān)管規(guī)則和監(jiān)管方式，以免對現(xiàn)有正常的金融秩序產(chǎn)生不必要的政策擾動?！盵4]還有一部分學(xué)者認為，金融監(jiān)管與金融科技應(yīng)當(dāng)保持一種平衡和動態(tài)的關(guān)系。一些研究者指出：“對金融科技的監(jiān)管要更加重視其科技屬性?！盵5]同時有學(xué)者認為：“監(jiān)管科技是有助于高效達成監(jiān)管、合規(guī)要求的一類技術(shù)應(yīng)用，為金融科技的監(jiān)管理念落地提供了政策工具?！盵6]

實然，金融科技會提升金融效率，加深金融普惠性，并依靠科技創(chuàng)新為大眾提供更優(yōu)質(zhì)的定制性金融產(chǎn)品與服務(wù)。然而，如果金融科技的應(yīng)用削弱了金融穩(wěn)定性、政策目標(biāo)傳導(dǎo)的有效性，它同樣會構(gòu)成風(fēng)險。一言以蔽之，金融科技對傳統(tǒng)金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)主要包括兩個方面：

一是金融科技混業(yè)化帶來的挑戰(zhàn)。金融科技公司普遍提供的是綜合性金融服務(wù)，混業(yè)特點突出。結(jié)合實際情況，我國以分業(yè)監(jiān)管為基礎(chǔ)的金融監(jiān)管模式包括機構(gòu)監(jiān)管與功能監(jiān)管兩種[7]。其中，機構(gòu)監(jiān)管以金融行業(yè)職能邊界清晰為基礎(chǔ)。目前，金融科技公司的商業(yè)行為高度混同，行業(yè)屬性不清晰，使其難以納入到監(jiān)管范疇。另一種功能監(jiān)管則以金融業(yè)務(wù)的功能屬性為劃分基礎(chǔ)，具體以公司持有牌照的性質(zhì)來劃分金融業(yè)務(wù)的功能屬性，但一些創(chuàng)新云服務(wù)和產(chǎn)品難以辨析其金融牌照屬性，進而引發(fā)一個難題，即金融科技產(chǎn)品與服務(wù)應(yīng)當(dāng)適用何種法律予以規(guī)范，目前難以明確。

二是金融科技技術(shù)化帶來的挑戰(zhàn)。技術(shù)化是金融科技區(qū)別于傳統(tǒng)金融機構(gòu)的顯著特點，有學(xué)者認為，金融科技的迅速發(fā)展推動了金融業(yè)整體的代際躍遷[8]。云技術(shù)可將傳統(tǒng)生產(chǎn)資料轉(zhuǎn)化成數(shù)字生產(chǎn)資料，數(shù)字生產(chǎn)資料可以通過數(shù)字生產(chǎn)關(guān)系（區(qū)塊鏈等）進行鏈接，對金融業(yè)務(wù)的改變直達金融的心臟，數(shù)據(jù)的統(tǒng)籌集中管理效率將大幅高于傳統(tǒng)的管理效率，進而提高生產(chǎn)力。未來，由金融科技驅(qū)動的實體機構(gòu)很可能代替?zhèn)鹘y(tǒng)金融中介機構(gòu)。

二、云技術(shù)金融應(yīng)用的場域及風(fēng)險解釋

具體而言，云技術(shù)是實現(xiàn)金融科技的手段之一。分析云技術(shù)在金融領(lǐng)域的應(yīng)用場域可以總結(jié)出云技術(shù)的金融應(yīng)用特征，進而預(yù)見其背后的法律風(fēng)險。

（一）云技術(shù)的金融應(yīng)用場域

從金融業(yè)最重要的幾個參與者所涵蓋的業(yè)務(wù)來看，銀行、券商、保險公司未來都將繼續(xù)擴大云技術(shù)在商業(yè)行為方面的應(yīng)用，以提高運營效率并盡可能地減少運營成本。在銀行業(yè)中，運用云技術(shù)在存款端將用戶年齡、規(guī)模、學(xué)歷、存款頻率等數(shù)據(jù)進行加工形成用戶畫像，貸款端業(yè)務(wù)人員可以根據(jù)用戶畫像去提高吸儲率并且將用戶的現(xiàn)金流、信用指標(biāo)、償債能力等數(shù)據(jù)進行系統(tǒng)集成分析。在證券業(yè)中，信息中介、交易中介、資本中介三大功能均存在云化增效的潛力。在信息中介功能方面，云技術(shù)可以從海量信息中為客戶挖掘并定制個性化投資研究報告;在交易中介功能方面，監(jiān)管者利用云技術(shù)將對交易細節(jié)的查閱、監(jiān)督工作制定成相應(yīng)的流程和標(biāo)準(zhǔn)，對賬、存檔、監(jiān)管可以全部在云端進行;在資本中介功能方面，傳統(tǒng)的金融產(chǎn)品將各種底層資產(chǎn)排列組合，層層包裝和次級銷售后往往具有風(fēng)險隱蔽性，云化后的金融產(chǎn)品風(fēng)險將更容易被穿透和識別。在保險業(yè)方面，運用云技術(shù)的平臺服務(wù)，在云端開發(fā)保險核心業(yè)務(wù)模塊、財務(wù)模塊和管理模塊，客戶通過云端直接完成投保、理賠一站式服務(wù)，在這種模式下，保險公司的信息部門將不再只是后臺部門，而逐漸成為保險公司新的利潤增長點[9]。